Federico De FazioCoordinador

Filosofía del Derecho Constitucional

PRINCIPIOSY

REVISITADOSPROPORCIONALIDAD

Colección

Filosofía del Derecho Constitucional

Francisco Domínguez Servién

Gobernador Constitucional

Juan Martín Granados Torres

Secretario de Gobierno

Javier Marra Olea

Secretario de Planeación y Finanzas

José de la Garza Pedraza

Oficial Mayor

Rogelio Flores Pantoja

Director del Instituto de Estudios Constitucionales

Principios y proporcionalidad

revisitados

Federico De Fazio Coordinador

Instituto de Estudios Constitucionales del Estado de Querétaro

México, 2021

Primera edición: enero de 2021

Principios y proporcionalidad revisitados

© Federico De Fazio

© Instituto de Estudios Constitucionales del Estado de QuerétaroPoder Ejecutivo del Estado de QuerétaroAv. 5 de Mayo, esquina Pasteur Col. Centro, 76000, Querétaro, México

ISBN: 978-607-7822-69-1

Las opiniones de los autores son de su exclusiva responsabili-dad y no reflejan una posición de la institución editora.

Derechos reservados conforme a la ley. Ni la totalidad ni par-te de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico ni mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética o cualquier almacenamiento de informa-ción y sistema de recuperación, sin permiso expreso del editor.

Instituto de Estudios Constitucionales del Estado de Querétaro

Coordinación editorial

Rogelio Flores PantojaCoordinación

Carolina Hernández ParraMaría Alejandra de la Isla Portilla

Fernanda Sugey Pacheco DíazEdición

Felipe LunaFormación

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Contenido

IntroducciónFederico De Fazio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Parte I Concepciones de los principios

y construcción de los derechos fundamentales

La construcción de los derechos fundamentalesRobert Alexy . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

I. La construcción como reglas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. La construcción como principios y el principio de

proporcionalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III. Objeciones contra la construcción como principios IV. La racionalidad de la ponderación . . . . . . . . . . . . . . . Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

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Principios y proporcionalidad revisitados

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La teoría de los principios: un marco para el razonamiento autónomoJan-R. Sieckmann . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

I. Problema . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Argumentos normativos, ponderación y autonomía III. Normas, proposiciones normativas y argumentos

normativos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IV. El concepto de los principios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . V. Conclusión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Teoría de los principios. Avances y problemasFederico De Fazio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. La tesis de la diferencia clasificatoria entre princi-

pios y reglas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III. El concepto de los principios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IV. Conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

La noción de principios jurídicos en Hermann Heller y su relevancia para la teoría constitucionalLeticia Vita . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Heller en el contexto de la Methodenstreit weimare-

sa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III. La noción de principios jurídicos en la teoría del de-

recho de Hermann Heller . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IV. Los principios éticos del derecho y los jueces: el con-

trol de constitucionalidad en Weimar . . . . . . . . . . . . V. Los elementos “precursores” de la teoría de los prin-

cipios jurídicos en Heller . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VI. Conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

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Contenido

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Parte II La teoría de los principios y la proporcionalidad;

relevancia para la teoría y práctica constitucional y de derechos humanos

La migración del principio de proporcionalidad a través de EuropaCarlos Bernal Pulido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Seis migraciones de la proporcionalidad a través de

Europa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III. Una justificación de la migración del principio de

proporcionalidad a través de Europa . . . . . . . . . . . . . Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

La teoría de los principios y el control de constitucionalidad y convencionalidadPablo G. López Ruf . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. La noción de principio en la teoría de Alexy . . . . . . III. La tesis relevante de la teoría de los principios de

Alexy . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IV. Conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Los principios implícitos: el caso de los derechos sexuales y reproductivos en la sentencia Artavia Murillo vs. Costa RicaRocío Villanueva Flores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

I. Una síntesis de la concepción pospositivista del de-recho de Manuel Atienza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

II. Los principios implícitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III. Los derechos sexuales y reproductivos . . . . . . . . . . . IV. Algo más sobre la jurisdicción en materia de dere-

chos sexuales y reproductivos. La importancia de la

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distinción entre el contexto del descubrimiento y el de justificación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Parte III El examen de proporcionalidad en contexto

¿Hay límites a la regresividad de derechos sociales?*

María José Añón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I. Introducción: cuestiones normativas y conceptua-

les . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Prohibición de regresividad y contenido esencial de

los derechos: por una vinculación posible . . . . . . . . . III. Prohibición de regresividad y argumentación: legiti-

midad y proporcionalidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

La proporcionalidad en concreto y el registro de la opresión multidimensional: género y pobrezaMartín AldaoLaura Clérico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. La doctrina del margen de apreciación estatal del

TEDH en sus dos variantes: la clásica y la procedi-mental . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

III. La urgencia de sostener un examen de proporciona-lidad en concreto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

IV. Consideraciones finales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Derecho a la educación y examen de proporcionalidadSebastián Scioscioli . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

I. La educación como derecho fundamental . . . . . . . . . II. El modelo de reglas y principios . . . . . . . . . . . . . . . . .

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Contenido

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III. Aportes del examen de proporcionalidad a la mayor exigibilidad del derecho a la educación como dere-cho social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Proporcionalidad de las penas y principio de proporcionali-dad en derecho penalGloria Patricia Lopera Mesa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

I. Dos sentidos de la proporcionalidad en derecho penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

II. Proporcionalidad de las penas y juicio de proporcio-nalidad en sentido estricto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

III. En defensa de la compatibilidad entre proporciona-lidad de las penas y proporcionalidad en sentido es-tricto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

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Principios y proporcionalidad revisitadosFederico De Fazio

se terminó de imprimir en enero de 2021, en Hear Industria Gráfica

Querétaro, México,su tiraje consta de 1 000 ejemplares.

OTRAS PUBLICACIONES

Los derechos sociales en México. Reflexiones sobre la Constitución de 1917

Juan Antonio Cruz Parcero (coord.)

Transformaciones del derecho público. Fenómenos internacionales, supranacionales y nacionales

Armin von Bogdandy(En coedición con el MPIL y el IIJ-UNAM)

Desaparición forzada en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos.

Balance, impacto y desafíosJuana María Ibáñez RivasRogelio Flores Pantoja

Jorge Padilla Cordero (coords.)(En coedición con el IIDH)

El constitucionalismo mexicano en transformación: avances y retrocesos

Roberto Lara Chagoyán

Interamericanización de los DESCA. El caso Cuscul Pivaral de la Corte IDH

Mariela Morales AntoniazziLiliana Ronconi

Laura Clérico (coords.)(En coedición con el MPIL y el IIJ-UNAM)

Convención Americana sobre Derechos Humanos Comentario. Segunda edición

Christian SteinerMarie-Christine Fuchs (eds.)

(En coedición con la KAS)

PRINCIPIOSY

REVISITADOSPROPORCIONALIDADEsta obra congrega una serie de trabajos recientes que tratan —y actualizan— la discusión en torno a la teoría de los princi-pios y del examen de proporcionalidad.

Organizada en tres partes, en primer lugar (“Concepciones de los principios y construcción de los derechos fundamentales”) aborda las diversas concepciones de los principios y su impacto en la manera en que deben ser interpretadas las normas de derecho fundamental. Enseguida, su sección segunda (“La teoría de los principios y la proporcionalidad; relevancia para la teoría y práctica constitucional y de derechos humanos”) se dedica a analizar cuál es la relevancia de la teoría de los princi-pios y del examen de proporcionalidad para reconstruir la prác-tica de adjudicación de derechos constitucionales y humanos. Finalmente, su sección tercera (“El examen de proporcionali-dad en contexto”) se focaliza en el análisis del uso del examen de proporcionalidad en diversos contextos y jurisdicciones.

Su lectura ofrece agudos análisis relacionados con temas tanto complejos como novedosos y, sobre todo, útiles para la adecua-da aplicación del test de proporcionalidad.