Escuela de Graduados

Trabajo final para optar por el título de:

Maestría en Administración Financiera

Título:

EL FIDEICOMISO COMO VÍA EFECTIVA DE FINANCIAMIENTO

PARA EL DESARROLLO EMPRESARIAL DE LA REPÚBLICA

DOMINICANA. EXPERIENCIAS DEL PERÍODO 2010-2014

Postulante:

Lic. Félix José Cruz Fernández

Mat.2013-0873

Tutor:

Dr. Reinaldo Ramón Fuentes Plasencia

Santo Domingo, Distrito Nacional

República Dominicana

Noviembre, 2014

ÍNDICE DE CONTENIDO

RESUMEN ..................................................................................................................... II DEDICATORIAS ............................................................................................................III AGRADECIMIENTOS ................................................................................................... IV INTRODUCCIÓN ........................................................................................................... 1 CAPÍTULO I: FIDEICOMISO: SUS ANTECEDENTES, EVOLUCIÓN Y APLICACIÓN INTERNACIONAL

1.1 ANTECEDENTES HISTÓRICOS DEL FIDEICOMISO ......................................................... 3 1.1.1 El fideicomiso en la antigüedad ..................................................................... 3 1.1.2 El fideicomiso en américa latina .................................................................... 6

1.1.2.1 Antecedentes históricos del fideicomiso en Guatemala ................... 7 1.1.2.2 Antecedentes históricos del fideicomiso en Argentina ...................... 9 1.1.2.3 Antecedentes históricos del fideicomiso en Perú .............................11

1.1.3 El fideicomiso en la República Dominicana ..................................................12 1.2 LOS PRINCIPALES CONCEPTOS DEL FIDEICOMISO Y SU IMPORTANCIA .........................17

1.2.1 El concepto del fideicomiso ..........................................................................17 1.2.2 El fideicomitente o fiduciante ........................................................................18 1.2.3 Los fiduciarios ..............................................................................................18 1.2.4 Los fideicomisarios o beneficiarios ...............................................................18 1.2.5 El dominio fiduciario .....................................................................................18 1.2.6 El factor fiduciario .........................................................................................18 1.2.7 El fideicomiso financiero ...............................................................................19 1.2.8 El fideicomiso de oferta pública de valores y productos ...............................19 1.2.9 La oferta pública de valores .........................................................................19 1.2.10 El patrimonio fideicomitido .........................................................................19 1.2.11 El periodo de sospecha ..............................................................................20 1.2.12 La finalidad ................................................................................................20 1.2.13 Los bienes .................................................................................................20 1.2.14 Los bienes a la finalización del fideicomiso ................................................20 1.2.15 Las obligaciones y derechos de las partes .................................................20 1.2.16 El plazo ......................................................................................................21 1.2.17 La remuneración ........................................................................................21 1.2.18 La terminación del acto constitutivo del fideicomiso ...................................21 1.2.19 Los órganos administradores .....................................................................21 1.2.20 Los gastos .................................................................................................21 1.2.21 La rendición de cuentas .............................................................................21 1.2.22 La declaración jurada del fideicomitente ....................................................22 1.2.23 El financiamiento ........................................................................................22 1.2.24 El interés ....................................................................................................22 1.2.25 El capital ....................................................................................................22 1.2.26 La rentabilidad ...........................................................................................22 1.2.27 La deuda financiera ...................................................................................23

1.3 LA TEORÍA ESENCIAL ACERCA DEL FIDEICOMISO .......................................................23 1.3.1 Los tipos de fideicomisos .............................................................................24 1.3.2 El fideicomiso de garantía ............................................................................24 1.3.3 El fideicomiso de administración ..................................................................25 1.3.4 El fideicomiso de inversión ...........................................................................25 1.3.5 El fideicomiso inmobiliario ............................................................................26

1.3.6 El fideicomiso testamentario ........................................................................26 1.3.7 El fideicomiso financiero ..............................................................................26 1.3.8 El fideicomiso para la construcción ..............................................................27 1.3.9 El fideicomiso de oferta pública de valores y productos ...............................27 1.3.10 Los efectos del fideicomiso ........................................................................27

CAPÍTULO II: FIGURAS DEL FIDEICOMISO CON MAYOR IMPACTO PARA EL DESARROLLO EMPRESARIAL

2.1 EL FIDEICOMISO FINANCIERO ..................................................................................29 2.1.1 El concepto del fideicomiso financiero ..........................................................33 2.1.2 Las características del fideicomiso financiero ...............................................33 2.1.3 Los atributos del fideicomiso financiero ........................................................33 2.1.4 Las principales ventajas del fideicomiso financiero ......................................34

2.2 EL FIDEICOMISO DE GARANTÍA ................................................................................37 2.2.1 El concepto del fideicomiso de garantía .......................................................39 2.2.2 Las características del fideicomiso de garantía ............................................39 2.2.3 Los atributos del fideicomiso de garantía .....................................................40 2.2.4 Las principales ventajas del fideicomiso de garantía ....................................40

2.3 EL FIDEICOMISO DE INVERSIÓN ...............................................................................42 2.3.1 El concepto del fideicomiso de inversión ......................................................44 2.3.2 Las características del fideicomiso de inversión ...........................................44 2.3.3 Los atributos del fideicomiso de inversión ....................................................45 2.3.4 Las ventajas del fideicomiso de inversión.....................................................46

2.4 LA FIGURA DEL FIDEICOMISO COMO FUENTE DE FINANCIAMIENTO ..............................47 2.4.1 El sector empresarial de la República Dominicana .......................................51 2.4.2 Las limitaciones y necesidades del sector empresarial ................................56 2.4.3 Efectividad del fideicomiso como soporte financiero para el crecimiento y

desarrollo empresarial de la República Dominicana ...................................57 CAPÍTULO III. ANALISIS DE RESULTADOS: EL FIDEICOMISO COMO OPORTUNIDAD DE NEGOCIOS PARA EL DESARROLLO ECONOMICO Y FINANCIERO LA REPUBLICA DOMINICANA

3.1 EL FIDEICOMISO COMO OPORTUNIDAD DE NEGOCIOS .............................................65 3.2 EL FIDEICOMISO COMO FUENTE INNOVADORA DE GENERACIÓN DE RECURSOS .........67 3.3 EL FIDEICOMISO COMO APALANCAMIENTO FINANCIERO ...........................................69 3.4 BENEFICIOS DEL FIDEICOMISO PARA EL SECTOR FINANCIERO DE LA REPÚBLICA

DOMINICANA ........................................................................................................71 3.5 BENEFICIOS DEL FIDEICOMISO PARA EL SECTOR EMPRESARIAL DE LA REPÚBLICA

DOMINICANA ........................................................................................................73 CONCLUSIONES .........................................................................................................77 RECOMENDACIONES .................................................................................................79 BIBLIOGRAFIA ............................................................................................................80 ANEXOS

LISTA DE TABLAS

TABLA 1-DIFERENCIAS ENTRE SECURITIZAR Y TITULARIZAR. FUENTE: AUTORÍA PROPIA .................................................................... 31

TABLA 2- ACTIVOS SECURITIZABLES. FUENTE: AUTORÍA PROPIA.................................................................................................. 32

TABLA 3 – CANTIDAD DE FIDEICOMISOS CONSTITUIDOS ............................................................................................................ 58

TABLA 4 – CANTIDAD DE FIDEICOMISOS CONSTITUIDOS. FUENTE: HTTP://WWW.SUPERBANCOS.GOB.PA/ES/ESTADISTICAS-

FIDUCIARIAS ............................................................................................................................................................ 58

TABLA 5 - TIPOS DE ACTIVOS DONDE ESTÁ INVERTIDO EL PATRIMONIO FIDEICOMITIDO. FUENTE:

HTTP://WWW.SUPERBANCOS.GOB.PA/ES/ESTADISTICAS-FIDUCIARIAS ............................................................................... 60

TABLA 6 - EMPRESAS FIDUCIARIAS EN PANAMÁ. FUENTE: HTTP://WWW.SUPERBANCOS.GOB.PA/ES/ESTADISTICAS-FIDUCIARIAS ......... 602

LISTA DE GRÁFICOS

GRÁFICO 1 - PROMEDIO DE PARTICIPACIÓN POR SECTOR ECONÓMICO PERIODO ENERO 2013 – JUNIO 2014. FUENTE: AUTORÍA

PROPIA. ................................................................................................................................................... 54

GRÁFICO 2 - PARTICIPACIÓN POR SECTOR ECONÓMICO. PERIODO ENERO 2013 – JUNIO 2014. FUENTE: AUTORÍA PROPIA. .... 55

GRÁFICO 3 - PROMEDIO DE CRECIMIENTO POR SECTOR ECONÓMICO. PERIODO ENERO 2013 – JUNIO 2014. FUENTE: BANCO

CENTRAL DE LA REPÚBLICA DOMINICANA. AUTORÍA PROPIA ........................................................................ 55

GRÁFICO 4 - CRECIMIENTO POR SECTOR ECONÓMICO: PERIODO ENERO 2013 – JUNIO 2014. FUENTE: BANCO CENTRAL DE LA

REPÚBLICA DOMINICANA. AUTORÍA PROPIA .................................................................................................... 56

GRÁFICO 5 -TIPOS DE FIDEICOMISOS ADMINISTRADOS EN PANAMÁ. FUENTE:

HTTP://WWW.SUPERBANCOS.GOB.PA/ES/ESTADISTICAS-FIDUCIARIAS. ................................................................ 58

GRÁFICO 6 - TIPOS DE ACTIVOS DONDE ESTÁ INVERTIDO EL PATRIMONIO FIDEICOMITIDO. FUENTE:

HTTP://WWW.SUPERBANCOS.GOB.PA/ES/ESTADISTICAS-FIDUCIARIAS ................................................................. 59

GRÁFICO 7 - PORCENTAJE DE EMPRESAS FIDUCIARIAS EN PANAMÁ. FUENTE:

HTTP://WWW.SUPERBANCOS.GOB.PA/ES/ESTADISTICAS-FIDUCIARIAS ................................................................. 60

ii

RESUMEN

El presente trabajo de investigación tiene como finalidad, determinar si la figura

del fideicomiso representa una solución efectiva de financiamiento para el

desarrollo y crecimiento empresarial de la República Dominicana, de igual forma

permitirá determinar el impacto y/o aportes que recibirá el sector empresarial

con la implementación de dicha figura, así como la disminución de las

limitaciones y necesidades existentes en la actualidad. Además consta con una

explicación teórica y conceptual de las informaciones con mayor relevancia, así

como también su clasificación, beneficios y atributos. En ese mismo orden,

presenta las experiencias de otros mercados, concluyendo con el análisis y

presentación de los hallazgos y resultados obtenidos, presentados desde la

perspectiva de nuestro mercado y sus particularidades.

iii

DEDICATORIAS

A mis padres José Antonio Cruz Aybar y María Cliseida Fernández Piña,

por su amor, dedicación, sacrificios y por su apoyo incondicional en todas las

decisiones de mi vida. Gracias por darme la vida, este logro es de ustedes. Los

amo.

A mi familia, en especial Anabelle Marie y Diego José, el mejor regalo que

he recibido en la vida, luz de mis ojos, gracias por darme el impulso de seguir

adelante cada día, ustedes son la razón fundamental de todo este esfuerzo,

sacrificio y dedicación.

A mis hermanos, Jennifer, Francisco, Leibniz y en especial Isaac, por

siempre estar ahí cuando te necesité, sin importar las condiciones, espero que se

sientan orgullosos de este logro.

A mis compañeros de la maestría en Administración Financiera: Familia

MAF 2013, en especial a Robert, Luis, Gary, Víctor y Johnny, miembros

honoríficos de La Cripta, no hay palabras para agradecerles su apoyo

incondicional, gracias por permitirme ser parte de ustedes, gracias por brindarme

su amistad, pero sobre todo, gracias por esas palabras de aliento y de ánimo

cuando lo necesite para seguir adelante. Ustedes son piezas claves de este

rompecabezas, donde compartimos excelentes momentos y aprendizajes juntos.

¡Felicidades!

iv

AGRADECIMIENTOS

A Dios, quien guía mi vida y mis pasos, por permitirme escalar un peldaño

más en mi vida profesional y personal, por darme las fuerzas necesarias para

seguir adelante en los momentos difíciles de esta experiencia.

A los profesores de UNAPEC, por dotarnos de nuevos conocimientos, para

hoy ser mejores profesionales y poder seguir el camino que conduce al éxito.

Como dice el gran cantautor Joan Manuel Serrat: “Caminante no hay camino se

hace camino al andar”.

Al Dr. Reinaldo Ramón Fuente Plasencia, gracias por acompañarnos en

este proceso de investigación, por todo su esfuerzo y orientación para realizar un

trabajo con calidad.

1

INTRODUCCIÓN

El fideicomiso es un negocio jurídico de suma importancia debido a los

múltiples beneficios que puede brindar en términos económicos y sociales a los

países. Esta figura ha despertado el interés de economistas, juristas,

legisladores, financistas, banqueros y en general a todo el sector comercial y

empresarial, entes que participan en el modelo de desarrollo económico de cada

país, razón por la cual se hace necesario una investigación con el objetivo de

demostrar la eficiencia del fideicomiso como instrumento de generación de

recurso de menor riesgo y como fuente de financiamiento de bajo costo,

aspectos que contribuyen grandemente al desarrollo empresarial.

Históricamente la República Dominicana ha sido afectada por la pocas

oportunidades y facilidades que brinda el entorno económico a las nuevas ideas

o proyectos innovadores, agravado por las políticas excluyentes implementadas

por las entidades financieras, respecto a las facilidades crediticias, así como la

falta de una política gubernamental responsable, orientada a mitigar los riesgos

que trae consigo el crecimiento y desarrollo empresarial de un país.

Es por ello que el presente trabajo tiene como objetivo el estudio, análisis

e investigación de los elementos que pueden ser implementados a la figura del

fideicomiso, así como los principales tipos de fideicomiso que deben ser

implementados en la República Dominicana con el propósito de impulsar el

desarrollo empresarial, lo que se traduce en crecimiento micro y

macroeconómico del país y mejor calidad de vida para los dominicanos.

Las técnicas utilizadas para la elaboración de este trabajo de investigación

fueron; la técnica bibliográfica, que incluye libros, revistas, trabajos,

publicaciones y la internet: donde realizamos la consulta de textos relacionados

con el tema; para comprobar la hipótesis propuesta en el presente trabajo fue

utilizada la técnica de la entrevista, realizada a profesionales, que debido al

cargo que desempeñan en instituciones bancarias son poseedores del

2

conocimiento necesario para abordar el tema y cuya experiencia fue fundamental

para la solución del problema que dio lugar al presente trabajo, adicionalmente,

fue utilizada la técnica de análisis de datos: para demostrar los resultados y

aportes que ha generado esta figura en otros mercados.

La estructura del trabajo consta de tres capítulos: El primer capítulo

contiene los antecedentes históricos del fideicomiso, su evolución y aplicación en

otros países, la clasificación y los efectos del mismo. En el segundo capítulo se

analiza al fideicomiso como tal, los principales tipos de fideicomiso, las figuras de

mayor impacto respecto al tema de investigación y los resultados de su

desarrollo en otros mercados. Finalmente el tercer capítulo muestra los

resultados de la investigación, sus recomendaciones y conclusiones.

3

CAPÍTULO I:

FIDEICOMISO: SUS ANTECEDENTES, EVOLUCIÓN Y

APLICACIÓN INTERNACIONAL

1.1 Antecedentes históricos del fideicomiso

Es fundamental recordar, para la mejor comprensión del tema, que la

palabra fiduciario proviene del latín: “fiducia”, que se traduce como confianza, y

que fideicomiso proviene también del latín: “fideicommissum”, de “fides”, fe y

“commissus”, confiando. 1

1.1.1 El fideicomiso en la antigüedad

Se puede decir que el fideicomiso es de origen romano, ya que el derecho

romano consideraba varios casos en los cuales se utilizaba el negocio de

confianza, que con el transcurso del tiempo y evolutivamente, pasó a lo que hoy

se conoce como negocios fiduciarios puros e impuros. La fiducia romana era una

forma solemne de pasar o transmitir la propiedad “in jure cesio” acompañada de

un pacto llamado “pactum fiduciae”, mediante el cual quien recibía la propiedad,

conocido como “occipiens” se obligaba frente al “tradens”, a transmitirlo después

de cumplirse ciertos fines; se transmitía al propio “tradens” o a una tercera

persona. 2

El fideicomiso también se introdujo para facilitar el otorgamiento de

testamentos, buscando un medio por el cual pudieren disponer los peregrinos de

sus bienes, o quienes por otras causas no pudieren hacer testamento romano, y

para hacer llegar las herencias a las personas incapacitadas por ley para ser

herederas, pero que no obstante merecían ser remuneradas por los servicios que

habían prestado a los testadores.

1 Barrera Graf, Jorge, Estudios de derecho mercantil, pág. 371.

2 Rodríguez Rodríguez, Joaquín, Curso de derecho mercantil, pág. 209.

4

El fideicomiso romano nació a causa de las prohibiciones que en concepto

de herencias y legados existía en las viejas leyes romanas, se utilizó en

consecuencia, solamente como un medio de transmitir por testamento bienes

hereditarios a favor de personas incapacitadas legalmente para heredar, y

posteriormente se empleó como una forma de instituir herederos sucesivos para

vincular la propiedad en determinadas familias, esta característica del fideicomiso

testamentario en el derecho romano (su aptitud para alcanzar de forma solapada

objetivos vedados por la ley) contribuyó a su desprestigio.

Entre los casos más importantes, existieron dos instituciones como

antecedentes del fideicomiso en el Derecho Romano: la fiducia “pacto fiduciae” y

los fideicomisos testamentarios “fideicommisum”.

La forma de negocio de confianza que adoptó el derecho romano fue el

“pactum fiduciae”, que tomó las figuras de la “fiducia cum creditore contracta” y

“fiducia cum amico contracta”.

La “fiducia cum creditote contracta” tenía la finalidad de garantizar al

acreedor el pago de una deuda mediante la entrega en propiedad de una cosa,

la que debía serle restituida al hacerle efectivo el pago. El deudor obligado a

prestar al acreedor una seguridad o garantía real transfería por “mancipatio” o

“injure cessio” la propiedad de un bien con la condición de que fuera

retransmitido al ser satisfecha la obligación; pero esta figura propiciaba una gran

inseguridad debido a que la transmisión era dada al propio acreedor, sin que el

deudor tuviera acción alguna en caso de incumplimiento.

En la “fiducia cum amico contracta”, al contrario de la anterior, el acto de

entrega en propiedad de la cosa un “amico” se constituía en interés del

fiduciante. La fiducia daba al fiduciario la custodia o administración, pero frente a

los terceros él era el propietario del bien, permaneciendo oculta la convención

que limitaba sus atribuciones.

5

En cambio el fideicomiso testamentario “fideicommissum”, se empleaba

en el derecho romano, cuando el testador deseaba beneficiar “mortis causa” a

una persona que carecía de capacidad hereditaria a su respecto, ante la

incapacidad de los libertos, de los proscritos, las municipalidades, los colegios,

los casados sin hijos, las mujeres en general y otros muchos casos de otra índole

determinados por la ley en esa época, a quienes les estaba prohibido el derecho

de heredar en sucesión testamentaria, las personas que quería beneficiar a tales

incapacitados con una herencia o legado instituían como heredero a un

capacitado legalmente, con la recomendación de entregar la herencia a la

persona a quien se deseaba favorecer, en forma de ruego mediante el cual, el

testador encomendaba a la buena fe de la persona nombrada como heredera

que devolviera los bienes transmitidos al beneficiario. “El testador, en su

testamento, para establecer esta institución usaba los términos “rogo

fideicommitto”, al heredero agraciado se le denominaba “fiduciario”, y a aquel a

quien debía transmitirle los bienes, “fideicomisario. 3

Estando el cumplimiento sujeto a la buena voluntad del fiduciario, se

produjeron abusos hasta que, por disposición del emperador Augusto, los pactos

quedaron sujetos a la intervención de los cónsules, y luego de un pretor especial,

el “praetor fideicommissarium”. Con Justiniano el heredero fideicomisario pasó

de tener un derecho personal a adquirir un derecho real.

Cuando el fideicomiso puro u ordinario se convirtió más tarde en gradual,

conservatorio, familiar, sucesivo y perpetuo, adquirió la forma de las llamadas

“sustituciones fideicomisarias” tendientes a la vinculación de la propiedad.4

Los testadores con la intención de perpetuar el patrimonio de una misma

familia o en sociedades constituidas en personas morales determinadas,

instituían al heredero no solamente con la designación de fiduciario, sino también

como fideicomisario; le transmitían los bienes en propiedad durante su vida, con 3 Villagordoa Lozano, José M., Doctrina general del fideicomiso, pág. 4.

4 Carregal, Mario. El fideicomiso, pág. 20.

6

la estipulación de restituirlos a su muerte, a favor de otra persona, que a su vez

los adquiría y explotaba durante su propia vida, con la estipulación de restituirlos

a su muerte, a favor de otra persona, que a su vez los adquiría y explotaba

durante su propia vida, con la misma obligación ordenada por el testador, de

transmitirlos a su muerte a otra persona, y así sucesivamente, de tal manera que

mediante estas sustituciones fideicomisarias, en realidad los bienes inmuebles

gravados se convertían en bienes vinculados, inalienables durante años y

generaciones enteras.5

El sistema de la sustitución fideicomisaria o fideicomisario sucesivo tuvo

su apogeo durante la época de las monarquías absolutas y la nobleza, institución

que desvirtuó su naturaleza primitiva y lo condujo a un sistema antieconómico.

Es a partir de la Revolución Francesa, cuando se destruye la vieja

organización feudal y los privilegios de la nobleza, y cuando nacen los nuevos

principios de la economía política, que el sistema de las sustituciones

fideicomisarias quedó definitivamente abolido, siendo suprimidas definitivamente

en Francia por el Código de Napoleón, en España por la ley del 27 de septiembre

de 1820, en Italia por su primer Código Civil y en los demás países, por sus leyes

civiles derivadas de las mismas fuentes.

1.1.2 El fideicomiso en américa latina

El fideicomiso en américa latina es una adaptación del “trust” anglosajón.

En la elaboración de las leyes boliviana, chilena, colombiana y peruana sobre

fideicomisos, tuvo influencia directa e importancia decisiva la gira de estudio

realizada por la misión de financistas norteamericanos que encabezara Edwin

Walter Kemer por una parte y por otra los textos legales de algunos otros países

de américa latina que están inspirados por un estudio del Dr. Ricardo J. Alfaro,

autor de la ley panameña de fideicomisos.

5 Planiol y Ripert, Tratado práctico de derecho civil francés, pág. 297.

7

El Dr. Alfaro en su estudio del fideicomiso, comienza por admitir la

naturaleza jurídica del “trust”, apoyada en el concepto dual del derecho de

propiedad (legal y equitable), inadmisible en los códigos latinoamericanos, por

ser el dominio un derecho exclusivo; y de esa manera busca la fórmula jurídica

latina que presenta mayor similitud con el “trust”, y tomándola como base le da

forma al nuevo fideicomiso. 6

Se destacan dos características peculiares en el fideicomiso que se

practica en algunos países de américa latina: a) debe ser siempre expreso y

hacerse constar en un contrato, lo que presenta la imposibilidad de que se

establezca el fideicomiso en forma implícita, y b) es de naturaleza institucional,

por cuanto a que el desempeño de la función fiduciaria está limitado a una

institución de crédito debidamente autorizada por el Estado para operar como

tal. Estas dos características, además de distinguir al fideicomiso latino del “trust”

anglosajón y del angloamericano, lo dotan de protección y seguridad en

beneficio de los sujetos que intervienen en su constitución y funcionamiento si se

considera principalmente, que quien desempeña el cargo de fiduciario debe ser

una institución de reconocida solvencia que, además de garantizar permanencia

y continuidad en la labor fiduciaria, es una institución técnicamente

especializada, sujeta a control y a vigilancia del gobierno respectivo.

A continuación, consideramos conveniente presentar un resumen sintético

del comportamiento del fideicomiso en un grupo de países seleccionados de

nuestra región a modo de ilustrar su evolución y aplicación.

1.1.2.1 Antecedentes históricos del fideicomiso en Guatemala

La introducción de la figura jurídica del fideicomiso en la legislación de

Guatemala, se llevó acabo en la Constitución de 1945, en la cual en su Artículo

28 se cita el fideicomiso por primera vez. Con esta base legal nace el fideicomiso

6 Alfaro, Ricardo J., Adaptación del trust del derecho anglosajón al derecho civil, pág. 41

8

en Guatemala, pero no se entró específicamente e inmediatamente a legislar su

contextura y funcionamiento.

Posteriormente la Constitución de 1956 en su Artículo 49 autorizaba el

establecimiento de fideicomisos cuyo plazo no podía exceder de veinticinco años,

y debían ser administrados por un banco o institución de crédito.

De 1945 a 1956 prácticamente no cambió en sus aspectos fundamentales

la autorización del fideicomiso, ya que este debía realizarse por un banco o

institución de crédito, el plazo debía ser de veinticinco años, el cual únicamente

podía ampliarse cuando se trataras de favorecer a enfermos incurables o

incapaces.

Después de encontrarse constitucionalmente regulado, se realizó en

Guatemala un estudio de alto nivel acerca del fideicomiso dentro del segundo

congreso jurídico Guatemalteco que se llevó a cabo en 1962, el cual fue

realizado por la quinta comisión integrada por los licenciados Arturo Yaquían

Otero, Ramón Montenegro y Fernando Quezada Toruño; dicha comisión

manifestó que el fideicomiso tenía como antecedente directo al “Trust”

anglosajón, tratando de esta forma de crear un fideicomiso guatemalteco,

aprovechando los elementos esenciales del “trust”, desarrollándolos de acuerdo a

los principios jurídicos que informan a la legislación Guatemalteca.

La comisión informó que el fideicomiso legislado hasta esa época debía de

considerarse como fideicomiso sucesorio, el cual se encontraba comprendido

dentro del artículo 49 de la constitución de 1956; en tanto, que por fideicomiso

se entendería a la institución moderna que presentaba cierta analogía con el

“trust” anglosajón. Dentro de su informe la comisión realizó un análisis del

fideicomiso sucesorio, tomando al derecho Romano como punto de partida y

afirmó que dentro de las dos clases de fiducia que existieron en aquel derecho,

el antecedente histórico del fideicomiso sucesorio lo constituía la “fiducia cum

amico”. En tanto que del fideicomiso como concepción moderna señalaron que

9

tenía como antecedente histórico al “trust” anglosajón. Además observaron que

el “trust” no tenía ningún antecedente constitucional en Guatemala, ya que las

constituciones de 1945 y 1956 en sus artículos 28 y 49 respectivamente, se

refirieron en forma exclusiva al fideicomiso sucesorio; lo cual dio como resultado

que un año después apareciera ya regulado dentro del código civil, decreto de

ley 106. Así el fideicomiso es incorporado por primera vez al código civil, decreto

ley 106 en 1963 dentro del libro segundo, capítulo cuarto, de los artículos 560 al

578, bajo el título de la propiedad en fideicomiso. El código civil le señalaba el

carácter de institución, además establecía que el fiduciario adquiría la propiedad

de los bienes para realizar el fideicomiso, estableciendo también quienes eran los

sujetos del fideicomiso.

Es así como se puede apreciar que el código civil en los diecinueve

artículos que contemplaban al fideicomiso, señalaba las características generales

del fideicomiso y de sus participantes, sus derechos y obligaciones, su forma de

extinción, la obligaciones de registro, los efectos contra terceros, los honorarios

del fiduciario, etcétera. La regulación ya se presentaba bastante completa; sin

embargo, todavía faltaba dentro de su legislación el normar en una forma más

amplia la complejidad de relaciones que pueden presentarse dentro de este tipo

de figura legal.

1.1.2.2 Antecedentes históricos del fideicomiso en Argentina

En Argentina el fideicomiso tiene mayor ámbito estructural, conceptual y

jurídico, esto debido a que su existencia en la legislación tiene muchos años más

que en otros países latinoamericanos.

En la actualidad el fideicomiso en Argentina, está regulada por la ley Nº

24.441, que en su artículo 1º señala que "habrá fideicomiso cuando una persona

(fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra

(fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el

contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condición

10

al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario". Según Karina Barbosa en la

legislación Argentina, el fideicomiso significa "fe, confianza". Es una figura

jurídica que permite aislar bienes, flujos de fondos, negocios y derechos, en un

patrimonio independiente y separado con diferentes finalidades. Es un

instrumento de uso muy extendido en el mundo. Su correlato anglosajón es el

trust y cuenta con antiguas raíces en el derecho romano.

Existe fideicomiso cuando en un contrato una persona le transmite la

propiedad de determinados bienes a otra, en donde esta última la ejerce en

beneficio de quien se designe en el contrato, hasta que se cumpla un plazo o

condición.

El fiduciario, quien maneja los bienes, deberá actuar con la prudencia y

diligencia del buen hombre de negocios, sobre la base de la confianza depositada

en él, en defensa de los bienes fideicomitidos (ya que se comporta como el

nuevo “propietario”) y los objetivos del fideicomiso. Si no es así, el fiduciante o el

beneficiario pueden exigir la retribución por los daños y perjuicios causados.

Las décadas previas a 1990 fueron caracterizadas por la alta volatilidad en

las variables económicas, especialmente la inflación, esta situación

invariablemente provoco un periodo de estancamiento económico. En este

contexto, el mercado de endeudamiento fue prácticamente inexistente,

limitándose únicamente a los créditos bancarios a corto plazo y a tasas de

interés altas.

A principios de los noventa, una serie de reformas económicas que

incluyeron la privatización de las mayores empresas estatales, sumadas al

proceso de desregulación financiera y administrativa, provocaron un aumento en

el consumo y en las inversiones. En ese sentido, tanto el país como muchas

empresas tuvieron acceso a fuentes de financiamiento no bancarias a medida

que los inversores locales e internacionales fueron ganando confianza en el

proceso de cambios ocurridos.

11

1.1.2.3 Antecedentes históricos del fideicomiso en Perú

Como instrumento válido, el contrato de fideicomiso en Perú actualmente

ya cuenta con un marco legal, el cual se enmarca en la Ley Nº 26702. Pero no

obstante esta realidad jurídica, al fideicomiso se introdujo en Perú desde mucho

tiempo atrás, tanto así que un antecesor valioso del marco legal del fideicomiso,

fue la concesión de la ley Nº 9912, promulgada el 21 de Enero de 1944, en el

gobierno de Manuel Prado, firmada con el título: “Disponiendo que el dinero y

valores de los súbditos del eje, que se hallan sujetos a las restricciones

establecidas por las leyes 9586 y 9592 y por los decretos supremos de 8 de

Diciembre de 1941 y 10 de Abril de 1942, se entregarán a la caja de depósitos y

consignaciones en fideicomiso”.

En ese mismo orden, ya para el año 1977, el gobierno de Morales

Bermúdez, promulgaba el decreto ley Nº 22006, denominada “autorizan a banco

agrario del Perú reponer los saldos deudores de sub préstamos ex-fideicomiso.

Para muchos teóricos existe discrepancias con lo que respecta al

momento exacto en que por primera vez se conoció al contrato de fideicomiso

como tal en Perú, en ese sentido aclara Javier Rodríguez Velarde que “en Perú,

en cambio, el fideicomiso no estuvo presente en el código civil de 1852 y que en

el código civil de 1936 apenas se hizo mención al fideicomiso en los artículos

1024º y 1807º, sobre la constitución de hipoteca para garantizar títulos

transmisibles por endoso o al portador y para la emisión de bonos hipotecarios,

respectivamente.

Algo similar sucedió en el código civil de 1984, en la ley GSF se legisla

expresamente sobre el contrato de fideicomiso, dedicándole 34 artículos a partir

del Art. 241º, cuyas normas han sido reglamentadas por la SBS mediante

resolución Nº 1010-99 de 11 de noviembre de 1999.7 El fideicomiso en el Perú se

7 Rodríguez Velarde Javier (2000): Contratos e Instrumentos Bancarios, Doctrina – Modelos –

Legislación Bancaria, Pág. 151.

12

formaliza a través de un contrato. El cual establece que una persona

denominada fideicomitente, entregará bienes o derechos a otra que se

denominará fiduciaria, para que ésta los administre y realice con ellos el

cumplimiento de finalidades lícitas, determinadas y posibles; una vez que estos

sean cumplidos, destine los bienes, derechos y provechos aportados y los que se

hayan generado a favor de otra persona que se denominara fideicomisario, que

puede ser el propio fideicomitente. Más adelante agrega. El fiduciario tendrá el

dominio de los bienes, con la limitación de que podrá realizar sólo aquellos actos

necesarios para el cumplimiento del fin para el cual se constituyó el fideicomiso.8

1.1.3 El fideicomiso en la República Dominicana

El año 2011 República Dominicana estrenó una legislación que incorpora

la figura del fideicomiso. La finalidad de esta norma es promover el desarrollo del

mercado hipotecario. No obstante, la sola inclusión del fideicomiso al quehacer

de negocios local, constituye en sí un hito. Se trata de un vehículo comercial con

un potencial enorme para incidir favorablemente en diversas áreas de la

economía nacional, incluyendo la banca, la construcción, el sector seguros y el

mercado de valores, por sólo citar algunos ejemplos.

Conforme estable la ley 189-11 sobre Desarrollo del Mercado Hipotecario

y el Fideicomiso en la República Dominicana, el fideicomiso “es el acto mediante

el cual una o varias personas, llamadas fideicomitentes, transfieren derechos de

propiedad u otros derechos reales o personales, a una o varias personas

jurídicas, llamadas fiduciarios, para la constitución de un patrimonio separado,

llamado patrimonio fideicomitido, cuya administración o ejercicio de la fiducia

será realizada por el o los fiduciarios según las instrucciones del o de los

fideicomitentes, en favor de una o varias personas, llamadas fideicomisarios o

beneficiarios, con la obligación de restituirlos a la extinción de dicho acto, a la

persona designada en el mismo o de conformidad con la ley.

8 Zegarra Aguilar Adolfo, http://usuarios.cepymenet.com/lex-web/fidei.html, 20/12/2008.

13

Cuando se analiza el éxito que ha tenido el fideicomiso en américa latina

se entiende el entusiasmo que ha generado el arribo de esta figura a República

Dominicana. En Colombia la fiducia sirvió para resolver delicados temas de

credibilidad que afectaban en su momento la industria de la construcción.

En Venezuela y Perú el fideicomiso ha sido utilizado de modo creativo

para construir soluciones de seguros que se ajustan a necesidades muy

puntuales, con gran éxito. Ecuador y Argentina han hecho una interesante

combinación entre fideicomiso y mercado de valores, derivando apalancamiento

financiero para la construcción y el sector real en general.

En Panamá, la figura es ya el vehículo favorito para el microcrédito, el

financiamiento de vehículos y el desarrollo de infraestructuras. En definitiva,

nuestra región ha sido testigo de que el fideicomiso, usado de manera

profesional y creativa, puede ser un poderoso aliado para la implementación de

los más diversos proyectos de financiamiento, inversión y desarrollo.9

Básicamente, el fideicomiso es un vehículo jurídico que permite a una

persona, denominada fideicomitente, transferir a otro denominado fiduciario,

determinados derechos corporales o incorporales para ser administrados por

éste, conforme un fin predefinido por el fideicomitente, en beneficio de otra

persona denominada fideicomisario o en provecho del propio fideicomitente.

Resulta necesario destacar que el fiduciario en nuestro país es una

entidad profesional supervisada y regulada por las autoridades competentes y

definidas en la ley 189-11. Cabe destacar que el fideicomiso es un instrumento

jurídico más flexible y completo que las operaciones contractuales tradicionales

realizadas en la República Dominicana y mucho más funcional que las sociedades

de comercio, también existentes en nuestro país, ya que permite la creación de

un patrimonio separado, en cabeza del fiduciario, afectado por el cumplimiento

9 http://redfiduciaria.org/fideicomiso-en-rep%C3%BAblica-dominicana

14

de un conjunto de instrucciones contenidas en el acto de incorporación, con

múltiples ventajas operacionales, fiscales y de implementación.

Esta operación concede amplios poderes al fiduciario, de modo que pueda

dedicarse plenamente a obtener la finalidad establecida; no obstante, al propio

tiempo, tales poderes quedan limitados del modo previsto por el fideicomitente,

garantizando con ello una adecuada seguridad jurídica.

La versatilidad es indudablemente un rasgo distintivo de la fiducia. Con

absoluta propiedad se ha afirmado que el fideicomiso “sólo está limitado por el

orden público y la imaginación del abogado encargado de estructurar el

negocio”.

El fideicomiso puede ser puro y simple o, sujeto a condición o plazo.

Asimismo, puede establecerse sobre todo o parte del patrimonio del

fideicomitente.

El fideicomiso podrá constituirse para servir cualquier propósito o finalidad

legal, incluyendo el impulso del desarrollo del mercado inmobiliario, siempre y

cuando no sea contrario a la moral, el orden público y las buenas costumbres. El

mismo se presume irrevocable y no podrá ser objeto de modificaciones, salvo

que se establezca expresamente lo contrario en el acto constitutivo. Los

fideicomisos irrevocables podrán ser excepcionalmente revocados por el

fideicomitente, siempre que no hayan sido afectados por él o los fiduciarios de

conformidad con lo establecido bajo la ley. Luego de su aceptación, el acto

constitutivo de fideicomiso que no establezca expresamente su revocabilidad se

tendrá por irrevocable, no pudiendo ser modificado o revocado, salvo que se

cuente con el consentimiento unánime del o de los fiduciarios y de los

fideicomisarios.10

10

http://phlaw.com/imagen?file=articulos/302/ley-desarrollo-mercado-hipotecario-fideicomiso-en-republica-dominicana

15

El fideicomiso puede ser constituido sobre bienes y derechos de cualquier

naturaleza, sean estos muebles o inmuebles, tangibles o intangibles,

determinables en cuanto a su especie, salvo aquellos derechos que, conforme a

la ley, sean estrictamente personales de su titular. Podrán añadirse bienes al

fideicomiso después de su creación, ya sea por el fideicomitente o, por un

tercero, siempre que cuente con la acepción del fiduciario, en las condiciones

previstas por la ley.

Los bienes y derechos que integran el fideicomiso constituyen un

patrimonio autónomo e independiente, separado de los bienes personales del o

de los fideicomitentes, del o de los fiduciarios y, del o de los fideicomisarios, así

como de otros fideicomisos que mantenga el fiduciario, además, los bienes que

formen parte del fideicomiso quedarán afectados al fin que se destinen y, en

consecuencia, al pago de las obligaciones y responsabilidades que el fiduciario

contraiga en ejercicio de sus funciones por aquellos actos que efectúe en

cumplimiento de la finalidad para la que fue constituido el fideicomiso.

Los acreedores del o de los fideicomisarios no podrán perseguir los bienes

fideicomitidos mientras estos se encuentren integrados al fideicomiso, pero se

admite que podrán perseguir, para la satisfacción de sus créditos, los frutos que

el fideicomiso genere y hayan de ser entregados por el o los fiduciarios al

fideicomisario de que se trate. De igual modo, los bienes constituidos en

fideicomiso no podrán ser perseguidos por los acreedores del fideicomitente a

menos que sus acreencias fueren anteriores a la incorporación de dichos bienes

al patrimonio fideicomitido y estén garantizados por cualquier tipo de afectación

legal sobre éstos, las cuales deberán ser declaradas conforme a lo establecido en

la ley.

No obstante lo anterior, los bienes que integran el fideicomiso podrán ser

perseguidos, secuestrados o embargados por daños, deudas u obligaciones

generados con cargo al propio fideicomiso, o en aquellos casos en que el

16

fideicomiso se hubiere constituido en fraude a terceros y en perjuicio de los

derechos de éstos. En todo caso, para poder trabar algún tipo de medida

conservatoria se requerirá autorización previa de un juez competente.

El fideicomiso puede ser constituido por acto auténtico instrumentado por

ante un notario público o por acto bajo firma privada, requiriéndose en este

último caso que las firmas sean legalizadas por notario público. Por tratarse de

un contrato formal, la ley establece qué debe contener dicho documento, bajo

pena de nulidad. Asimismo, la ley establece cuales son la cláusulas que se

considerarán como prohibidas.

En ese sentido, el acto constitutivo del fideicomiso no podrá contener

cláusulas que signifiquen la imposición de condiciones abusivas e ilegales, y que

desnaturalicen el negocio fiduciario, desvíen su objeto original o se traduzcan en

menoscabo ilícito de algún derecho ajeno. En adición, al acto constitutivo del

fideicomiso, el o los fideicomitentes podrán redactar un memorando adicional de

voluntad o carta de deseos, con indicación y orientación sobre el manejo y

operación del fideicomiso.

La aceptación del o de los fiduciarios debe otorgarse en forma escrita, en

el propio acto constitutivo del fideicomiso o en acto separado, de conformidad

con las mismas formalidades que fueren seguidas para la instrumentación del

acto constitutivo.

El fideicomiso, incluyendo el acto auténtico para planificación sucesoral,

debe ser registrado en las oficinas de registro mercantil de las cámaras de

comercio y producción correspondientes a los domicilios del o de los fiduciarios,

de igual forma la extinción del mismo deberá ser notificada por escrito en dicha

cámara.

Lo anterior sin perjuicio de la inscripción, registro o cualquier otra

formalidad que, de acuerdo con la clase de acto o con la naturaleza de los bienes

17

de que se trate, deba hacerse conforme a la ley. Una vez registrado el

fideicomiso surtirá efectos frente a terceros.

En cuanto al traspaso de activos a favor del fideicomiso, es obligación de

cada fideicomitente o de sus causahabientes, integrar en el patrimonio del

fideicomiso los bienes y derechos señalados en el acto constitutivo, en el tiempo

y el lugar estipulados, debiendo colaborar y hacer entrega de toda

documentación necesaria para perfeccionar el traspaso de los mismos al o los

fiduciarios. El traspaso de derechos registrables se perfecciona luego de que la

inscripción del cambio de titular en el registro correspondiente. La transmisión de

los demás bienes se perfeccionará con la tradición o entrega, el endose o la

notificación al deudor cedido, según corresponda.

1.2 Los principales conceptos del fideicomiso y su

importancia

El desarrollo de esta sesión, abarcara los términos conceptuales de mayor

importancia, de la presente investigación y aquellos que guardan una relación

directa con el tema seleccionado del sector empresarial en la República

Dominicana.

1.2.1 El concepto del fideicomiso

Es el acto mediante el cual una o varias personas, llamadas

fideicomitentes, transfieren derechos de propiedad u otros derechos reales o

personales, a una o varias personas jurídicas, llamadas fiduciarios, para la

constitución de un patrimonio separado, llamado patrimonio fideicomitido, cuya

administración o disposición será ejercida por el o los fiduciarios según las

instrucciones del o de los fideicomitentes, en favor de una o varias personas,

llamadas fideicomisarios o beneficiarios, con la obligación de restituirlos a la

extinción del fideicomiso, a la persona designada en el referido acto o de

conformidad con la ley del país.

18

1.2.2 El fideicomitente o fiduciante

Se entenderá como fideicomitente o fiduciante, a las personas físicas o

jurídicas que transfieren derechos de propiedad u otros derechos reales o

personales al o a los fiduciarios para la constitución del fideicomiso.

1.2.3 Los fiduciarios

Se entenderá como fiduciarios a las personas jurídicas autorizadas para

fungir como tales, quienes reciben los bienes dados o derechos cedidos en

fideicomiso para cumplir con ellos las instrucciones del o de los fideicomitentes.

1.2.4 Los fideicomisarios o beneficiarios

Es la persona a quien deben entregarse los bienes cuando finalice el plazo

del fideicomiso. Puede ser el beneficiario o el fideicomitente de acuerdo a lo

establecido en el acto constitutivo.

1.2.5 El dominio fiduciario

Derecho de carácter temporal que otorga al fiduciario las facultades

necesarias sobre el patrimonio fideicomitido, para el cumplimiento del fin o fines

del fideicomiso, con las limitaciones establecidas en el acto constitutivo y con las

limitaciones establecidas en la ley.

1.2.6 El factor fiduciario

Es el encargado de asumir personalmente la conducción y la

responsabilidad por los actos, contratos y operaciones que se relacionen con el

fideicomiso, asimismo la entidad deberá ser solidariamente responsable de los

actos que, respecto al fideicomiso, practiquen el factor y los trabajadores del

fiduciario. Una misma persona puede ser factor de varios fideicomisos.

19

1.2.7 El fideicomiso financiero

Es el acto constitutivo en virtud del cual los fideicomisarios o beneficiarios

serán los titulares de los instrumentos de deuda, tanto públicas como privadas,

para beneficio propio o de terceros, en el cual el fiduciario es una entidad de

intermediación financiera regida por la ley monetaria y financiera No.183-02 de

fecha 21 de noviembre del 2002. (en lo adelante ley monetaria).

1.2.8 El fideicomiso de oferta pública de valores y productos

Es la modalidad de fideicomiso constituido con el fin ulterior y exclusivo de

respaldar emisiones de oferta pública de valores realizadas por el fiduciario, con

cargo al patrimonio fideicomitido, el cual podrá estar constituido por las

modalidades de fideicomiso a las que se refiere esta sección. Este tipo de

fideicomiso podrá ser realizado por las entidades indicadas en el artículo 25 de la

ley.

1.2.9 La oferta pública de valores

Entiéndase por oferta pública de valores, la que se dirige al público en

general o sectores específicos de éste, a través de cualquier medio de

comunicación masivo, para que adquieran, enajenen o negocien instrumentos de

cualquier naturaleza en el mercado de valores.

1.2.10 El patrimonio fideicomitido

El patrimonio fideicomitido está constituido por los bienes transferidos en

fideicomiso y por los frutos que éstos generen. El patrimonio fideicomitido es

distinto al patrimonio del fideicomitente, del fiduciario, del fideicomisario o

beneficiario, de cualquier otro patrimonio fideicomitido administrado por el

fiduciario y, de ser el caso, del destinatario del remanente.

20

1.2.11 El periodo de sospecha

Se podría anular el fideicomiso cuando la transmisión fideicomisaria

realizada en fraude de acreedores caduque a los seis (6) meses de publicado en

un periódico de circulación nacional, por tres (3) días consecutivos, un aviso que

dé cuenta de la enajenación. En todo caso, esa caducidad opera a los dos (2)

meses de la fecha en que el acreedor haya sido notificado personalmente de la

constitución del fideicomiso.

1.2.12 La finalidad

Comprenderá las gestiones o actividades específicas constitutivas del

objeto del negocio fiduciario, haciendo una enumeración clara y completa de las

mismas, según el tipo de negocio fiduciario a constituirse.

1.2.13 Los bienes

Se identificarán los términos y condiciones bajo los cuales se verifica o no

la transferencia, la entrega o no de los bienes fideicomitidos, la cual debe

atender siempre la finalidad señalada por el fideicomitente, según el tipo de

negocio fiduciario a desarrollar.

1.2.14 Los bienes a la finalización del fideicomiso

El acto deberá contener el destino que se le dará a los bienes una vez

concluido el fideicomiso.

1.2.15 Las obligaciones y derechos de las partes

Se determinarán las obligaciones y derechos de la fiduciaria,

fideicomitente, y beneficiario, así como de cualquier otra parte que pueda

comparecer en el acto constitutivo. En todo caso, las limitaciones o restricciones

a tales derechos y obligaciones deberán establecerse de acuerdo a lo estipulado

en la ley.

21

1.2.16 El plazo

La duración de un fideicomiso puede tener un máximo de treinta (30)

años, excepto para el caso del fideicomiso vitalicio, fideicomiso cultural, y el

fideicomiso filantrópico.

1.2.17 La remuneración

Se expresará claramente los valores o factores sobre los cuales se

determinará la remuneración que percibirá la fiduciaria por su gestión, así como

la forma y oportunidad en que la misma será liquidada y cobrada.

1.2.18 La terminación del acto constitutivo del fideicomiso

Deberá establecerse la forma como se transferirán los activos del

fideicomiso que existan al momento en que ocurra cualquiera de las causales de

extinción previstas en la ley y en el presente reglamento, indicando las

circunstancias que resulten pertinentes al efecto, así como, la manera en que se

honrarán las obligaciones generadas en los casos que aplique.

1.2.19 Los órganos administradores

En caso de que se contemplen juntas o comités con carácter de

administradores, deberán señalarse sus atribuciones y forma de integración.

1.2.20 Los gastos

Deberán señalarse expresamente los gastos del fideicomiso,

particularmente aquellos que no correspondan a la operación normal del mismo.

1.2.21 La rendición de cuentas

Deberán establecerse los parámetros, forma y periodicidad de rendición

de las mismas, además del deber de informar al beneficiario de la gestión

encomendada, presentando los sustentos que documentan el reporte a rendir,

conforme a lo establecido en la ley y en el presente reglamento.

22

1.2.22 La declaración jurada del fideicomitente

Deberá contener como mínimo lo siguiente:

• La procedencia legítima de los bienes a ser trasferidos.

• Estado jurídico de los bienes.

• Mención de las cargas y gravámenes que pudieren afectar los mismos.

• Que el acto que crea el fideicomiso no adolece de causa u objeto ilícito.

• Que no se constituye con la intención de defraudar derechos de

acreedores del o de los fideicomitentes o de terceros.

1.2.23 El financiamiento

Es el conjunto de recursos monetarios financieros para llevar a cabo una

actividad económica, con la característica de que generalmente se trata de

sumas tomadas a préstamo que complementan los recursos propios.

1.2.24 El interés

Es un índice utilizado para medir la rentabilidad de los ahorros o también

el costo de un crédito. Se expresa generalmente como un porcentaje.

1.2.25 El capital

Importe monetario o valor de los bienes de los socios de una corporación.

1.2.26 La rentabilidad

Es la capacidad de producir o generar un beneficio adicional sobre la

inversión o esfuerzo realizado.

23

1.2.27 La deuda financiera

Es la suma de la deuda bancaria y de las emisiones de títulos, a largo y

corto plazo, que tenga una empresa. Es la principal medida de apalancamiento

de las empresas. Se puede distinguir entre deuda financiera bruta y neta.

1.3 La teoría esencial acerca del fideicomiso

La figura del fideicomiso ha sido tratada por diferentes autores, los cuales

abordan las características que lo componen, sus ventajas y aportes que brinda

al sector empresarial y financiero.

Para Mario Carregal el fideicomiso es “el contrato por el cual una persona

recibe de otra un encargo respecto de un bien determinado cuya propiedad

transfiere a título de confianza para que al cumplimiento de un plazo o condición

le dé el destino convenido”. 11

La securitización de activos consiste en la transformación de activos

líquidos en títulos valores negociables o securities.

Este mecanismo permite reagrupar un conjunto de activos

individualmente insignificantes de manera que respalden una emisión de títulos

valores para obtener fondos. En el mercado local, todo flujo de fondos futuros se

puede “securitizar” mediante la conformación de un fideicomiso financiero.

El fideicomiso financiero permite acelerar el ciclo del flujo de fondos de

distintos negocios, utilizando como base diversos activos agrupados y creando

con ellos estructuras convenientemente aisladas para que aseguren un grado

suficiente de garantías a las fuentes de financiamiento. Las mismas se alcanzan

mediante la colocación de títulos valores o participaciones en el flujo de fondos

producidos por esos activos subyacentes.

11

Mario Carregal: “El fideicomiso: su aplicación en el mercado financiero argentino”. Mayo, 1996. Argentina.

24

Los originadores del fideicomiso financiero apuntan a financiarse a un

menor costo por la disminución de la tasa de interés pagada y la mejora en los

plazos. Por su parte, los inversores buscan un instrumento con mayores

rendimientos y menores riesgos frente a otras alternativas.

En un fideicomiso financiero se pueden emitir una o varias clases de

títulos de deuda. Por lo general, cada clase tiene distinto grado de

subordinación, por ende distintos grados de riesgo y de rendimiento. Estos

títulos pueden ser a tasa fija o a tasa variable de acuerdo con la decisión del

inversor.

1.3.1 Los tipos de fideicomisos

Existen diversos tipos o modelos de gestión que podemos utilizar

mediante la figura del fideicomiso, los cuales son definidos conforme la

necesidad financiera requerida. Cabe destacar que el fideicomiso no tiene una

trascendencia autónoma, ya que es un instrumento que sirve de medio para la

consecución de otros negocios subyacentes.

Siguiendo la clasificación tradicional examinemos brevemente algunas de

las especies de fideicomisos según los fines perseguidos y la función que en ellos

cumple el fiduciario.

1.3.2 El fideicomiso de garantía

Es aquel fideicomiso por medio del cual el fiduciante transfiere uno o más

bienes en propiedad fiduciaria al fiduciario, garantizando una obligación que

mantiene a favor de un tercero. Dicho de otro modo, el patrimonio de afectación

se constituye a los fines de garantizar el cumplimiento de ciertas obligaciones

propias del fiduciante o de un tercero.

En el contrato de fideicomiso se establecerán las instrucciones en caso de

incumplimiento de la obligación, acciones tendientes a que el fiduciario enajene

25

los bienes y cancele total o parcialmente la deuda al acreedor y, de haber

excedente, se restituya al constituyente. En el respectivo contrato de fideicomiso

se adoptarán todas las previsiones necesarias, incluyendo la forma de acreditar

la mora del fiduciante deudor para con su acreedor, beneficiario de la garantía.

Puede reemplazar, con ventajas, a la hipoteca y a la prenda en función de

garantía de una deuda. Se aprecia que con este tipo de fideicomiso se evitan los

trámites de ejecución judicial, con la rapidez y economía que ello supone. Es un

instrumento con ventajas para el acreedor porque no tiene que someterse a los

procedimientos judiciales tendientes a subastar los bienes, lo cual, además,

podría favorecer al propio deudor, por cuanto en los remates pueden obtenerse

peores condiciones de venta.

Por otra parte no debemos olvidar que el bien fideicomitido queda fuera

de la acción de los otros acreedores del fiduciante y del fiduciario, dado que

constituye un patrimonio separado. Queda fuera también del concurso de

cualquiera de ellos (fiduciante y fiduciario), evitándose todo trámite de

verificación salvo la acción de fraude que se hubiere cometido respecto de los

acreedores del fiduciante.

1.3.3 El fideicomiso de administración

Este tipo de fideicomiso se crea a los fines que el fiduciario se encargue

de administrar los bienes fideicomitidos, transfiriendo los frutos y rentas

resultantes al beneficiario. Esta clase de fideicomiso suele ser empleada para

garantizar la buena administración de los bienes de un menor o de un incapaz.

1.3.4 El fideicomiso de inversión

Es la modalidad de fideicomiso celebrado por un fiduciario con sus

clientes, para beneficio de éstos, o de terceros designados por ellos, en el cual se

consagra como finalidad principal la inversión o colocación, a cualquier título, de

sumas de dinero de conformidad con las instrucciones contenidas en el acto

26

constitutivo. Este tipo de fideicomiso solamente podrá ser administrado por las

administradoras de fondos de inversión y los intermediarios de valores facultados

para la administración de cartera.

1.3.5 El fideicomiso inmobiliario

Es muy conveniente utilizarlo en la realización de proyectos inmobiliarios

que requieren la presencia de múltiples partes con intereses confrontados. El

banco u otra entidad financiera interviniente en calidad de fiduciario, puede ser

el punto de equilibrio entre las partes, que confiera la confianza que todas ellas

requieren.

La presencia de todos estos interesados logra conciliarse, cuando una

entidad financiera, especializada ejerce la titularidad del inmueble, como

propiedad fiduciaria y ofrece plena seguridad de que el negocio se desarrollará

respetando todos los intereses involucrados y según lo convenido.

1.3.6 El fideicomiso testamentario

Se entiende por fideicomiso testamentario a aquella disposición de última

voluntad por la cual una persona (testador-fiduciante) dispone la transmisión de

una parte de su patrimonio o un bien determinado del mismo a un heredero

forzoso o a un tercero, con el destino de ser administrado en beneficio de un

heredero forzoso o de un tercero y transmitirlo a la finalización del plazo a un

heredero forzoso o un tercero. Su finalidad es la posibilidad que se le plantea al

testador de prevenir, el desperdicio, dilapidación o mala administración del

patrimonio hereditario.

1.3.7 El fideicomiso financiero

Es el acto constitutivo en virtud del cual los fideicomisarios o beneficiarios

serán los titulares de los instrumentos de deuda, tanto públicas como privadas,

para beneficio propio o de terceros, en el cual el fiduciario es una entidad de

27

intermediación financiera regida por la ley monetaria y financiera No.183-02 de

fecha 21 de noviembre del 2002.

Su finalidad es la securitización o titulización de activos. La securitización

o titulización es un procedimiento tendiente a transformar activos (generalmente

créditos), en títulos valores, destinados a ser adquiridos por inversores, con el

objeto de que los flujos de los títulos emitidos permitan obtener por anticipado el

valor presente de dichos activos.

1.3.8 El fideicomiso para la construcción

Es el acto constitutivo en virtud del cual se transfiere dinero o bienes para

que el fiduciario realice gestiones administrativas y legales, ligadas o conexas,

para el desarrollo de proyectos inmobiliarios, todo en provecho de los

fideicomisarios o beneficiarios instituidos en el acto constitutivo.

1.3.9 El fideicomiso de oferta pública de valores y productos

Es la modalidad de fideicomiso constituido con el fin ulterior y exclusivo de

respaldar emisiones de oferta pública de valores realizadas por el fiduciario, con

cargo al patrimonio fideicomitido, el cual podrá estar constituido por las

modalidades de fideicomiso a las que se refiere esta sección. Este tipo de

fideicomiso podrá ser realizado por las entidades indicadas en el artículo 25 de la

ley.

1.3.10 Los efectos del fideicomiso

Imposibilidad de persecución de los bienes fideicomitidos por los

acreedores del fideicomitente, fideicomisario y fiduciario. Excepciones. (art. 9 ley

189-11).

Los fiduciarios deben indicar expresamente cuando actúen a cuenta del

fideicomiso, en cuyo caso no responderán con sus bienes personales.

28

Derecho de persecución de los bienes fideicomitidos limitados a los

acreedores del fideicomiso salvo en caso de fraude a terceros. (art.10 ley 189-

11) Persecución requiere autorización judicial. (art. 20 ley 189-11).

Un fideicomiso será nulo cuando:

Se constituya sin los requerimientos de forma y fondo

relativos al acto constitutivo de fideicomiso.

Que carezca de objeto o causa.

Que tenga un objeto o causa ilícita.

Que sea celebrado por una persona incapaz sin contar con la

debida representación.

29

CAPÍTULO II:

FIGURAS DEL FIDEICOMISO CON MAYOR IMPACTO

PARA EL DESARROLLO EMPRESARIAL

2.1 El fideicomiso financiero

El fideicomiso financiero es una alternativa de financiamiento para las

empresas y una opción de inversión en el mercado de capitales e integra el

denominado proceso de titularización de activos o securitización de activos.

Se define que habrá fideicomiso financiero cuando una o más personas

(fiduciante) transmiten la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra

(fiduciante), quien deberá ejercerla en beneficio de titulares de los certificados

de participación en la propiedad de los bienes transmitidos o de titulares de

títulos representativos de deuda garantizados con los bienes así transmitidos

(beneficiarios) y transmitirlo al fiduciante, a los beneficiarios o a terceros

(fideicomisarios) al cumplimiento de los plazos o condiciones previstos en el

contrato.

En términos más simples, también se le puede definir como un

procedimiento del que pueden valerse las empresas para obtener financiación,

segregando de su patrimonio un número determinado de activos con cuyo

rendimiento se atenderá el servicio financiero de los valores negociables

emitidos, constituyendo a su vez dichos activos la garantía básica del

cumplimiento de las obligaciones de pago asumidas.

Los términos y condiciones del fideicomiso financiero se instrumentan y

difunden a través del prospecto, que constituye el documento básico a través del

cual se realiza la oferta pública de valores fiduciarios.

30

En el caso de programas globales el prospecto deberá contener una

descripción de las características generales de los bienes que podrán ser

afectados al repago de cada serie; mientras que en el suplemento de prospecto

correspondiente a cada serie se especificará una descripción particular de los

bienes fideicomitidos afectados al repago de dicha serie.

La principal importancia de esta opción radica en que permite reemplazar

el crédito bancario, optando directamente por los mercados de capitales locales e

internacionales, como fuente para captar ahorro ofertando mayores plazos y

menores tasas, favoreciendo a inversionistas y entidades bancarias.

El fideicomiso financiero se extingue por:

El cumplimiento del plazo o la condición a que se hubiere

sometido o el vencimiento del plazo máximo legal (30 años).

La revocación del fiduciante si se hubiere reservado

expresamente esa facultad.

Cualquier otra causa prevista en el contrato.

Producida la extinción del fideicomiso, el fiduciario estará obligado a

entregar los bienes fideicomitidos al sujeto designado como fideicomisario,

otorgando los instrumentos y contribuyendo a las inscripciones registrales que

correspondan.

Esta clase de fideicomiso, es una de las técnicas de financiamiento

mediante la emisión de títulos valores, denominada securitización. Pero no toda

emisión de títulos valores, titularización, es una securitización.

Ambos conceptos comparten los siguientes aspectos:

Cotizan en mercados secundarios.

31

Son sometidos a un proceso de calificación de riesgo.

Son productos financieros autónomos.

En ese mismo orden, se diferencian entre sí por los siguientes aspectos:

Tabla 1-Diferencias entre securitizar y titularizar. Fuente: autoría propia

Securitizar Titulizar

Instrumentos de refinanciamiento y

empréstito indirecto.

Instrumentos de endeudamiento

privado directo.

Existencia de un grupo de activos

financieros de mediano y largo plazo,

como respaldo de los títulos emitidos

El capital social y un giro comercial

determinado, es el respaldo de los

títulos emitidos.

La calidad del activo que se securitiza es

la garantía de la capacidad de repago de

los títulos emitidos.

La solvencia y reputación crediticia

del ente emisor son las garantías del

repago de los títulos emitidos.

Los servicios que generan los títulos

emitidos son sufragados con el flujo de

fondos de los activos que sirven de

respaldo.

Los servicios de los títulos emitidos

son sufragados con los ingresos del

emisor, independientemente del

origen que tengan.

La securitización modifica el mecanismo de financiamiento tradicional por

otro más complejo que conlleva a la desintermediación del proceso, ya que pone

en contacto directo a los inversionistas con los tomadores de dinero, el banco

media pero no asume riesgo crediticio, y la contingencia queda en la cabeza del

tenedor final del título con la movilización de activos de baja rotación.

Un mercado de capitales securitizado otorga beneficios a los emisores,

los inversionistas y por ende mejora la economía.

32

Los activos securitizables para constituir un fideicomiso financiero pueden

ser:

Tabla 2- Activos securitizables. Fuente: autoría propia

Tradicionales Nuevas Incorporaciones

Préstamos Personales Prendas

Préstamos de Consumo Contratos de Leasing

Tarjetas de Créditos Letras de Cambio

Cuentas por Cobrar Flujos Presentes y Futuros

Hipotecas Préstamos Garantizados

El fideicomiso financiero, a su vez se clasifica en tres “sub-tipos”, los

cuales citamos a continuación:

Titularizaciones o securitizaciones: flujos constituidos por

derechos crediticios. Una característica propia es la existencia de distintas

clases subordinadas, con el objeto de generar distintos niveles de riesgo

para cada una.

Fondos de inversión directa: flujos de fondos que se generan

por el desarrollo y posterior venta de un proyecto económico. No tiene

diversificación, por lo cual está relacionado con el éxito o el fracaso del

proyecto.

Estructurados: están constituidos por productos financieros,

como bonos y acciones. Según los instrumentos seleccionados el

fideicomiso tiene una calificación asociada a los activos que lo integren.

33

2.1.1 El concepto del fideicomiso financiero

Es el acto constitutivo en virtud del cual los fideicomisarios o beneficiarios

serán los titulares de los instrumentos de deuda, tanto públicas como privadas,

para beneficio propio o de terceros, en el cual el fiduciario es una entidad de

intermediación financiera regida por la ley monetaria y financiera que esté

vigente.

2.1.2 Las características del fideicomiso financiero

Las principales características del fideicomiso financiero las citamos a

continuación:

Esta clase de fideicomiso solo puede operar en el mercado

de capitales.

Los fiduciarios de dichos contratos solo pueden ser

entidades financieras o sociedades especializadas, autorizadas bajo

excepción.

Los títulos de deuda garantizados por los bienes

fideicomitidos podrán ser emitidos por el fiduciario o por terceros

debidamente autorizados.

Los certificados serán emitidos sobre la base de un

prospecto en el que constaran las condiciones de emisión y contendrá las

enumeraciones necesarias para identificar el fideicomiso al que pertenece,

con detallada descripción de los derechos que confiere.

2.1.3 Los atributos del fideicomiso financiero

Los principales atributos del fideicomiso financiero son:

Seguridad: otorga al negocio un verdadero paraguas de

protección patrimonial, inmunizándolo con respecto al riesgo propio de las

empresas participantes, derivados de circunstancias pasadas, presentes o

futuras que pudieran afectar a las mismas.

34

Sinergia: posibilita la conciliación de intereses,

habitualmente contrapuestos, en el ámbito del círculo productivo.

Amparando perfectamente los derechos de las partes involucradas, facilita

que proveedores, industriales, constructores, productores, acopiadores,

exportadores, compradores y clientes, emprendan acciones comunes para

concretar negocios trabados por la falta de crédito, disminuyendo las

necesidades de financiamiento para el conjunto. Asimismo es un vector

para conformar alianzas estratégicas en pro de una mejor participación en

los distintos mercados.

Riesgo: cambias sustancialmente el criterio de evaluación

del riesgo de las operaciones, dejando de lado como parámetro de

medición al capital de las empresas intervinientes, para basarse en la

solidez y coherencia del negocio y la evolución del flujo de fondos previsto

para el mismo.

Flexibilidad y adaptación: se amolda a la naturaleza del

negocio, no al revés, constituyendo un cabal traje a la medida para la

operatividad. Usualmente su funcionamiento se circunscribe a tareas de

control y resguardo patrimonial, en protección de los inversores,

acreedores y beneficiarios en general.

2.1.4 Las principales ventajas del fideicomiso financiero

Las ventajas que ofrecen los fideicomisos financieros para aislar los

riesgos globales de la empresa respecto de las garantías que respaldan la

emisión, han sido rápidamente identificadas por los inversionistas, convirtiendo al

fideicomiso en uno de los instrumentos financieros más aceptados.

35

Desde el punto de vista financiero, cabe mencionar que cuando las

empresas disponen de ciertos tipos de activos con capacidad de general un flujo

de caja, y esto es percibido por el mercado financiero y de capitales como una

importante fuente de fondos para el repago de las obligaciones, se da lugar a

una nueva fuente de financiamiento para las empresas, garantizando en general

esta operación con activos ociosos o de bajo rendimiento.

Las principales ventajas que ofrece el fideicomiso financiero son:

Amplía las alternativas de financiamiento sumándose a las

utilizadas habitualmente por las empresas.

Permite recuperar la liquidez y posibilita derivar a terceros el

riesgo implícito en los activos no líquidos.

Mejora los plazos de endeudamiento ya que permite contar

con un plazo de financiamiento mayor al de los activos que lo respaldan.

La transmisión de créditos al fideicomiso le permite a las

entidades financieras adquirir capacidad prestable, hacerse de una nueva

fuente de fondeos, disminuye el riesgo de iliquidez y estimula el crédito de

largo plazo.

Elimina el descalce financiero en plazos y tasas, ya que los

plazos de pago de los títulos se pueden ajustar a los vencimientos de los

activos securitizados.

Permite obtener fondos sin contraer deudas, es decir, sin

aumentar el pasivo de la sociedad por cuanto se trata de una fuente de

financiamiento fuera del balance.

36

La calificación de la cartera securitizada es independiente de

la calificación de la empresa.

Permite obtener financiamiento empresas que de otro modo

no podrían acceder al mismo por tener en el balance una relación deuda –

patrimonio en un nivel no adecuado para el otorgamiento de un préstamo.

El fideicomiso es un instrumento flexible y adaptable a

diversas actividades.

La estructura del fideicomiso financiero permite la

participación de varias entidades en calidad de fiduciantes, lo cual puede

derivar en la disminución de los riesgos de inversión.

Permite prescindir del crédito bancario por sus costos que

son más accesibles.

Tiene la posibilidad de articular exenciones impositivas.

Se evitan procesos judiciales o arbitrariedades legales.

Por sus características puede ser utilizado para el

financiamiento de proyectos; con aptitud para adecuarse en su

estructuración no sólo a las necesidades específicas de financiamiento

sino también a las condiciones y finalidades de esos proyectos.

Es un instrumento de fondeo altamente eficiente y

sumamente valioso para la búsqueda de complementación,

representatividad y economías de escala.

Posee una amplia solidez en relación a su seguridad jurídica.

37

2.2 El fideicomiso de garantía

El fiduciante transmite un bien mueble o inmueble en propiedad fiduciaria,

garantizando una obligación que mantiene a favor de un tercero, con

instrucciones de que, no pagada la misma a su vencimiento, el fiduciario

procederá a disponer del bien y con su derivado neto desinteresa al acreedor y el

remanente líquido que resta, lo reintegra al fiduciante.

En el contrato de fideicomiso se adoptarán todas las previsiones

necesarias, incluyendo la forma de acreditar la mora del fiduciante deudor con su

acreedor, beneficiario de la garantía.

En esta clase de fideicomiso, las instituciones fiduciarias pueden intervenir

con la finalidad de que se garantice el cumplimiento de obligaciones,

especialmente crediticias, entre el deudor y el acreedor; y para ello recibirá la

titularidad de ciertos bienes, los cuales suele ser inmuebles o derechos sobre

bienes inmuebles que conservar hasta que se cumpla con la obligación

respectiva. En caso contrario, ejecutará el fideicomiso, es decir realizará la

garantía y con su valor pagará al acreedor para dejar cancelada la obligación.

En otras palabras, el deudor que es el fideicomitente, entrega o transmite

a la institución fiduciaria los bienes o derechos que son de su propiedad, para

garantizar el cumplimiento de la obligación a su cargo; el banco deberá

conservar la titularidad de esos bienes en garantía para el pago a favor del

acreedor que es el fideicomisario. Sí el deudor cumple pagando su deuda, los

bienes le serán devueltos por la institución fiduciaria y el fideicomiso se extingue

por haberse cumplido el fin para el cual fue constituido.

La función de esta figura particular del fideicomiso consiste en ser una

garantía del cumplimiento de una o varias obligaciones.12

12

Zelaya Estradé, Luis Augusto, El patrimonio en el fideicomiso de garantía, pág. 78.

38

Pero en caso de incumplimiento del deudor, la institución fiduciaria

procederá a la ejecución de la garantía fideicomisaria en los términos previstos

en la escritura constitutiva, sacará a remate los bienes fideicometidos en pública

subasta ante notario, convocando previamente a los postores, y venderá el

remate a favor del mejor postor. Aplicará el precio de la venta a pagar

impuestos, comisiones, honorarios y la deuda. En caso de que haya un

excedente, lo entregará al propio fideicomitente. De esta forma se extingue el

fideicomiso de garantía.

Se puede decir que el fideicomiso es un sustituto práctico del tradicional

sistema de garantías reales. La diferencia sustancial, amén de la que radica en la

transmisión de la propiedad que no se produce en estas últimas, radica en que si

bien se trata de la efectivización de la garantía, en caso de incumplimiento, la

venta fiduciaria no es una ejecución forzada sino simple cumplimiento de una

obligación alternativa.13

Múltiples activos pueden ser considerados de manera individual o

conjunta a fin de formar parte de la garantía, lo cual depende exclusivamente de

la política de admisibilidad de garantías de cada una de las entidades financieras

beneficiarias.

A continuación los principales activos utilizados con este fin:

Bienes muebles, automotores, vehículos, aviones, barcos,

helicópteros, maquinaria.

Bienes inmuebles.

Flujos de caja.

Cartera.

Títulos y valores comerciales de diversa naturaleza.

13

Zepeda, José A., Fideicomiso y arbitraje, pág. 338.

39

2.2.1 El concepto del fideicomiso de garantía

El fideicomiso en garantía es un tipo de contrato atípico, por el cual a

través de esta modalidad, el fideicomitente transfiere la propiedad fiduciaria a un

banco fiduciario con el objeto de garantizar un crédito pendiente de pago con un

tercero acreedor. Si el deudor no paga su obligación contraída, el banco

fiduciario está facultado para rematar el bien, en la forma y condiciones pactadas

en la escritura de constitución; el producto de esta venta ha de servir para pagar

al acreedor.14

2.2.2 Las características del fideicomiso de garantía

Las características principales del fideicomiso de garantía son:

Es un contrato consensual, dado que se perfecciona con el

solo consentimiento entre el fiduciante y el fiduciario.

La existencia de un patrimonio autónomo.

Es un contrato bilateralmente perfecto, ya que al momento

de pactar, ambas partes asumen determinadas obligaciones.

Inspecciones sobre los bienes objeto de la garantía.

Es un contrato formal, dado que debe realizarse por escrito,

y según la naturaleza de los bienes fideicomitidos, deberá hacerse por

escritura pública o no.

Reemplazo de garantías.

14

Bravo Melgar Sídney Alex (2003): Contratos Atípicos e Innominados-Contratos Modernos Empresariales, Pág. 387, Ediciones Legales Iberoamericanas E.I.R.L. Perú.

40

2.2.3 Los atributos del fideicomiso de garantía

Los primordiales atributos que presenta el fideicomiso de garantía son:

El deudor y/o fideicomitente asume toda responsabilidad

que surja con motivo del uso de la garantía.

El fideicomiso es irrevocable hasta tanto sean canceladas en

su integridad las obligaciones objeto de amparo.

Emisión de informes fiduciarios con la periodicidad

determinada por las partes, en el cual se hace referencia a: bienes

fideicomitidos, estado real de los mismos, situación jurídica, entre otros.

Tanto la sociedad como la actividad fiduciaria se encuentran

bajo la vigilancia de la superintendencia de bancos.

Se considera como mecanismo alterno de cancelación de la

obligación de pago a favor del acreedor bancario.

2.2.4 Las principales ventajas del fideicomiso de garantía

Las primordiales ventajas que posee el fideicomiso de garantía respecto a

su modelo operacional son:

En caso de incumplimiento de la obligación, el fiduciario

puede evitarse el procedimiento judicial mediante la subasta notarial de

los bienes fideicometidos y ello repercutiría en la valorización del bien

como objeto de garantía, ya que los costos y tiempo de recuperar la

inversión o el préstamo serán menores, debido a que no es necesario

seguir la ejecución judicial.

41

El fideicomiso de garantía se encuentra exento de impuestos

en la transmisión de los bienes del fideicomitente al fiduciario, así como la

devolución de los mismos.

Los bienes dados en fideicomiso son inembargables.

No es necesario que el bien que va a garantizar la

obligación, sea valuado en más del doble sobre el monto de la obligación,

ya que en este sentido no existe ninguna limitación en cuanto a la relación

adeudo-garantía.

La variedad de negocios en que este tipo de garantía puede

intervenir es casi ilimitada.

Facilita al acreedor bancario la realización o venta de la

garantía, evitando largos y tediosos procesos judiciales de ejecución y los

costos provenientes de acciones dilatorias.

Se aprovecha al máximo la capacidad de endeudamiento del

deudor. Rotación de acreedores.

Exoneraciones tributarias por transferencia de bienes con

fines de garantía a fideicomisos, sean estos inmuebles o muebles.

La existencia de un gestor profesional.

42

2.3 El fideicomiso de inversión

Se trata de una modalidad del fideicomiso de administración. Con él, se

procura un rendimiento de los bienes que se optimiza por el manejo profesional

que realiza el banco.

Es decir, el fiduciante concede préstamos para fines determinados, como

puede ser la inversión en títulos valores o bien en préstamos, teniendo como fin

el cumplimiento de un objetivo determinado.

La creación de este tipo de fideicomiso, sería como una forma alternativa

de generar dinero para el fiduciante, constituyendo a la vez con un determinado

proyecto. Básicamente podríamos decir que es como un proyecto de inversión.

El fiduciante aporta capital para la realización de proyecto determinado,

en beneficio del fideicomisario o bien del beneficiario, pero bien una vez

finalizado el proyecto debe restituirse al fiduciante el dinero aportado al

fideicomiso más el rendimiento pactado en el contrato.

En términos prácticos, es una forma productiva de generar dinero para el

fiduciante, ya que comparado por ejemplo con inmovilizar el dinero en un plazo

fijo para que solo con el transcurso del tiempo se genere un determinado

rendimiento, esta forma de fideicomiso permite invertir el dinero generando un

valor agregado con la realización de un proyecto y así generar beneficios para las

personas involucradas en el contrato.

Estos fideicomisos, consisten en la entrega de efectivo y valores por parte

del fideicomitente a una institución fiduciaria, con el propósito de que ésta lo

maneje o invierta, ya sea en la adquisición de nuevos valores o en la concesión

de préstamos, a efecto de obtener ganancias.15

15

Bauche Garciadiego, Mario, Operaciones mercantiles, pág. 207.

43

Por lo general el fideicomitente es fideicomisario. El fiduciario se ocupa de

la colocación de capitales por cuenta y riesgo del fideicomitente o del

fideicomisario, cobrando una comisión que puede fijarse sobre el monto del

patrimonio o de los productos.

Generalmente el departamento fiduciario es quien determina en qué clase

de valores se han de invertir los fondos recibidos, pero el fideicomitente podría

tener especial interés en cierto tipo de valores, de manera que en el contrato

estipularía cuáles son los que preferiría.

El fideicomiso de inversión puede sub-clasificarse en:

Fideicomiso de inversión pura en títulos valores: que son

aquellos en los cuales se estipula que los rendimientos deben disfrutarlos

los mismos fideicomitentes, quienes son simultáneamente los

fideicomisarios, distinguiéndose así de los demás fideicomisos de inversión

donde intervienen los demás sujetos del fideicomiso. Está especie de

fideicomiso ofrece al inversor (fideicomitente) la posibilidad de recibir

periódicamente los rendimientos, para sí o para tercera persona que él

designe, o bien la reinversión de lo producido en nuevos títulos valores.

Tiene la ventaja de que la institución fiduciaria es quien selecciona y

maneja las inversiones y también la encargada de su total administración.

Fideicomiso de inversión pura en préstamos o créditos a

empresas particulares.

Fideicomiso de inversión con destino al cumplimiento de

diversos fines, que es prácticamente inagotable.

Fideicomiso de inversión no garantizada, que es aquel en el

que la institución fiduciaria no puede garantizar al fideicomisario un

44

rendimiento fijo, porque la selección de inversiones se va haciendo con las

variaciones ventajosas del mercado, con lo cual podría obtenerse un

mayor rendimiento.16

2.3.1 El concepto del fideicomiso de inversión

Es la especie de fideicomiso que mayor desarrollo tuvo en los países

donde el instituto ha tenido difusión, y el que presenta mayores características

de operación bancaria propiamente dicha.17

Se entiende por fideicomiso de inversión todo negocio, con transmisión en

propiedad fiduciaria, que tenga como finalidad principal o específica la inversión,

por medio de un fiduciario, de recursos financieros con arreglo a las

instrucciones o reglamento establecido por el o los constituyentes, para beneficio

de éstos o de terceros (beneficiario y fideicomisario), para aplicarlos a los fines

predeterminados.

2.3.2 Las características del fideicomiso de inversión

Esta clasificación del fideicomiso se caracteriza fundamentalmente por:

Permite al aportante establecer una reserva de ahorros a

largo plazo.

Se escoge el tiempo de ahorro, de acuerdo al monto que se

desea acumular, mediante cuota fija a cuota mensual, según sea la

preferencia de la persona.

El fideicomitente recibe mensualmente un estado de sus

inversiones.

16

Barrientos, Francisco José, Cuatro estudios sobre el fideicomiso, pág. 30. 17

Peña Castrillón, Gilberto, La fiducia en Colombia, pág. 30.

45

Al ser un fideicomiso los fondos forman un patrimonio

independiente y no están sujetos al desempeño de la institución que

funge como fiduciaria.

Se pueden realizar aportes extraordinarios, el fideicomiso es

muy flexible.

Pueden ser utilizados como complemento para su retiro o

jubilación, cumplir con gastos de educación de hijos o nietos, cubrir

servicios médicos referidos por la familia, también puede ser utilizado para

un fondo de acumulación como capitalización de cesantía, mutualidad,

inversión por determinado tipo de bienes, caja de ahorro, vacaciones y

herencia.

2.3.3 Los atributos del fideicomiso de inversión

Seguridad: Proporciona protección a los recursos aportados

por los inversionistas debido a que los bienes del fideicomiso no pueden

ser retenidos ni secuestrados por deudas de los constituyentes,

beneficiarios o de terceros.

Administración: En principio la administración recae sobre el

fiduciario, aunque puede pactarse la creación de un comité técnico que

determine las políticas de administración e inversión e instruya al

fiduciario a actuar de conformidad con las mismas.

Administración Profesional: La fiduciaria ha demostrado su

experiencia en el manejo transparente de recursos haciendo cumplir las

instrucciones del contrato del fideicomiso.

Transparencia Fiscal: Es fiscalmente transparente.

46

2.3.4 Las ventajas del fideicomiso de inversión

Algunas de las ventajas elementales del fideicomiso de inversión son:

La versatilidad de objetivos que se pueden procurar a través

del fideicomiso, lo convierten en un vehículo idóneo para los más diversos

proyectos de inversión.

Mayor rentabilidad dada la flexibilidad del instrumento, el rol

del fiduciario y las opciones del mercado.

La intervención de un fiduciario cuyos intereses están

definidos en función del éxito del negocio y remuneración por servicios y

no en función de un margen de ganancia.

El alto grado de seguridad en la inversión dado el carácter

autónomo del patrimonio fideicomitido.

La equidistancia del fiduciario con relación a los intereses en

juego, así como sus conocimientos especializados del mercado, permiten

alcanzar una mayor confianza del público para la realización del negocio o

para la adquisición de los bienes y servicios objeto de comercialización a

través del fideicomiso.

Ofrece servicios de administración y gestión de fondos que

permite al fideicomitente disponer, en forma oportuna, de sus retiros.

Posibilidad de destinar el capital y los rendimientos del

fideicomiso para sufragar gastos concernientes a determinada actividad,

tarea o manutención.

47

Brinda certeza y seguridad en el cumplimiento de los fines

para los cuales fue creado.

Brinda transparencia a través del control fiduciario.

Como regla general, el fideicomiso es revocable en cualquier

momento y a solicitud del fideicomitente.

Amplía las posibilidades de asociación, ya que facilita la

asociación de múltiples partes, tales como propietarios de terrenos,

inversionistas, promotores, instituciones del sistema financiero, siempre

que tengan un fin común.

2.4 La figura del fideicomiso como fuente de

financiamiento

El mercado financiero dominicano muestra resultados estables y en

crecimiento, a citar por los resultados de las principales entidades financieras

que conforman el sector financiero y de valores de la re de la República

Dominicana, acompañado este logro de carencias muy marcadas en sectores con

alto potencial de desarrollo y oportunidad de negocios que se adapten a las

condiciones y necesidades existentes dentro de un segmento productivo pero

incapaz de asumir los compromisos en términos económicos que representan las

opciones de financiamiento a largo plazo existentes en la actualidad, condiciones

que dicta el mismo mercado, el cual es regido con las leyes de oferta y demanda

y, con el principal objetivo como meta principal la rentabilidad.

En ese sentido, las entidades que regulan e intervienen en tan importante

sector de la economía viven en constante búsqueda de instrumentos que

permitan realizar nuevos negocios de forma eficiente y rentable, variable de

48

importancia principalmente para el sector privado, así como instrumentos que

permitan cubrir las necesidades básicas de la sociedad, variable importante para

el sector público.

Pero estos intereses conjugados con un mismo objetivo, dan al traste con

la introducción al sector financiero de nuevos instrumentos orientados en ambas

vías, como es el fideicomiso.

Conforme establece la ley 189-11 sobre desarrollo del mercado

hipotecario y el fideicomiso en la República Dominicana, esta figura busca

principalmente desarrollar el mercado hipotecario de la República Dominicana,

incentivando la inversión a través de recursos destinados para el financiamiento

a largo plazo de viviendas en el sector inmobiliario, especialmente de bajo costo,

apoyados también del mercado de valores, el cual juega un rol de suma

importancia.

Sin embargo, el alcance de la figura del fideicomiso va más allá del tema

hipotecario, y nuestro país no está aprovechando las potencialidades que brinda,

debido a las múltiples opciones respecto a su clasificación, flexibilidad y

adaptabilidad a los objetivos por lo que sería creado el fideicomiso.

Otros beneficios que puede aportar a la República Dominicana este tipo

de instrumento, orientado como fuente de financiamiento para el desarrollo

empresarial son: Dinamizar la economía, incentivar la creación, crecimiento y

permanencia de las empresas en el mercado, actualización del mercado

dominicano con las tendencias internacionales y mayor oferta para el

inversionista local e internacional.

El fideicomiso viene a cubrir un segmento del mercado que puede hacer

grandes aportes en términos económicos, creando una relación ganar–ganar

tanto para la economía del país y el sector empresarial, así como para las

instituciones legalmente autorizadas que decidan incursionar en este negocios, el

49

cual resulta verdaderamente atractivo por ser innovador en nuestro mercado y

por las exenciones especiales que trae consigo dicho instrumento.

Todas estas variables conjugadas correctamente garantizan un caso de

negocios exitoso para todos los participantes del modelo que plantea esta fuente

de recursos, los cuales pueden ser orientados de manera eficiente como fuente

de apalancamiento por el sector empresarial.

Este instrumento es una herramienta novedosa, que a pesar de que en el

mundo se está desarrollando hace décadas, en los últimos años ha aumentado

notoriamente su aplicación, la cual permite la obtención de fondos líquidos, a

bajo costo, para financiar proyectos de inversión, obras, exportaciones, entre

otras aplicaciones de mediano y largo plazo, e incluso el saneamiento de una

cartera de créditos de una entidad financiera o empresa en sentido general.18

Este trabajo de investigación hace énfasis en su análisis en tres tipos de

Fideicomiso, ya que a nuestro entender, constituyen los más relevantes para la

obtención de recursos financieros.

En ese sentido, fideicomiso en garantía, es notable la cantidad de

beneficios relacionados a su operatividad, dado que al ser una figura

caracterizada por la simplicidad de su estructura, es un modo que permitir

acceso a capitales a las grandes, medianas y pequeñas empresas.

Cabe destacar de igual forma lo ventajoso que resulta para el deudor

principal, referido a lo económico que resulta la desarrollar la operación, por

cuanto el fideicomiso puede ser utilizado como alternativa a la hipoteca o

prenda, debido a que estos incurren en mayores gastos relacionados a la

ejecución judicial, y mientras que la herramienta bajo análisis genera una

reducción notoria en los costos, al ser realizada vía extrajudicial.

18

http://www.monografias.com/trabajos17/fideicomiso/fideicomiso.shtml

50

Este instrumento representa un medio ideal de financiación a bajo costo

ya que el acreedor evita los términos legales de la garantía, en caso de

incumplimiento.

Respecto al fideicomiso financiero, y dentro de su clasificación, en

particular la titularización o securitización de carteras crediticias, la cual permite

la obtención de fondos del mercado de capitales, el cual ha adquirido un

importante desarrollo en los últimos años a raíz de la globalización, y cuyos

fondos surgen de ahorros de inversionistas a largo plazo, que pueden ser

aplicados a las actividades productivas mediante la securitización, en detrimento

de los fondos obtenidos mediante el sistema bancario.

A nivel macroeconómico esta figura genera un descenso de la tasa de

interés, debido a que los títulos valores que se cotizan dependen del riesgo de no

pago de los créditos securitizados, y no del riesgo comercial de la compañía

prestataria de los créditos.

Asimismo, se evita el riesgo de desencaje bancario, ya que los créditos a

largo plazo serán financiados mediante el ahorro también a largo plazo en el

mercado de capitales, de esta forma, se evita la intermediación bancaria que,

encarece los costos y fundamentalmente no permite que las entidades optimicen

su actividad comercial, que es la de financiamiento de operaciones de corto

plazo.

Estas y otras ventajas puntuales que han sido desarrolladas durante el

trabajo de investigación, nos permiten deducir, que si analizamos de manera

eficiente estos beneficios, acompañados de una política gubernamental que lo

fomente, existen amplias posibilidades de mejorar los resultados, rentabilidad y

sostenibilidad del sistema financiero y sector empresarial de la República

Dominicana.

51

2.4.1 El sector empresarial de la República Dominicana

A pesar de ser una economía pequeña, la República Dominica cuenta con

un alto grado de apertura, sustentada principalmente por el sector servicios, en

el que destacan las comunicaciones, el comercio y el turismo, no sólo depende

de los ingresos de divisas generados por el turismo, sino también de los

generados por las zonas francas, las remesas, la inversión extranjera y la

exportación de bienes, mayoritariamente agrícolas.

La economía de nuestro país es la novena más grande de américa latina

después de Brasil, México, Argentina, Colombia, Venezuela, Chile, Perú y

Ecuador. Es un país en vía de desarrollo, con ingresos medio altos según el

Banco Mundial.

La República Dominicana ha tenido un crecimiento económico sostenido, a

un ritmo anual de más de 5% en promedio y tasas de producción de alrededor

de 7% anual, considerándose como una de las economías de mayor desarrollo

en américa latina y el caribe, durante los últimos años.19

Como resultado de este crecimiento hemos alcanzado importantes

avances en materia de desarrollo económico, política comercial, competitividad,

institucionalidad, entre otras. Aun así, todavía la nación afronta grandes desafíos

para obtener los beneficios del libre comercio, y más importante aún, para lograr

un desarrollo sostenido que se traduzca en mejores niveles de vida para los

dominicanos.

En los últimos veinte años la República Dominicana ha sido una de las

economías de más alto crecimiento en Latinoamérica, con un crecimiento

promedio del PIB en torno al 5,5% entre los años del 1991 al 2013. A pesar de

este fenomenal desempeño económico, la pobreza hoy en día es más alta que en

el año 2000. La pobreza aumentó del 32% de la población en el año 2000 a casi

19

http://www.competitividad.org.do/wp-content/uploads/2009/01/Informe-Competitividad-RD-2012.pdf

52

el 50% en el año 2004, tras la crisis financiera y económica del año 2003, para

descender gradualmente al 41% en el año 2011.20

Mejorar el clima de negocios en el país es uno de esos retos a enfrentar,

ya que el mismo afecta positiva o negativamente en el establecimiento y

desempeño de las empresas y, en consecuencia, en la inversión y el empleo en

el país.

Para esto, durante los últimos años se han realizado esfuerzos

importantes y se han desarrollado iniciativas dirigidas a apoyar y mejorar el

articulado que sirve de base al clima de negocios.

Una de esas iniciativas fue la aprobación del reglamento fideicomiso, el

cual estamos analizando como herramienta de generación de recursos e

instrumento de apalancamiento.

Dicho reglamento establece la manera en que se realizaran las

exoneraciones de pago de impuestos, derechos, tasas, cargas, arbitrios

municipales o contribución alguna, los actos para la constitución, modificación,

revocación o extinción del fideicomiso, o de sustitución del o de los fiduciarios,

así como la transcripción o el registro de los mismos establecidos en la ley.

Indiscutiblemente la promulgación de la ley 189-11 representa un gran

avance con miras a la utilización de la figura del fideicomiso con instrumento

financiero, pero el alcance de la misma está muy limitado en estos momento, ya

que solo impulsa dicha herramienta como solución a la problemática habitacional

de la clase más pobre y el desarrollo hipotecario en sentido general de nuestro

país, dejando de lado las virtudes y bondades que ofrece como fuente de

generación de recursos y financiamiento, los cuales pueden ser orientados

exitosamente para el desarrollo, estabilidad y sostenibilidad del sector

empresarial de la República Dominicana.

20

http://www.bancomundial.org/es/country/dominicanrepublic

53

El sector empresarial de nuestro país está dividido en tres grandes grupos,

por ende, la economía dominicana se fundamenta en estos tres grandes pilares

productivos, los cuales motorizan toda actividad comercial, productiva y

financiera realizada en nuestro territorio, como en mercados internacionales,

gracias a la apertura que brinda la globalización.

A continuación los tres sectores de nuestra estructura macro empresarial:

Servicios: es el sector económico que engloba las

actividades relacionadas con los servicios materiales no productores de

bienes, no compran bienes materiales de forma directa, sino servicios que

se ofrecen para satisfacer las necesidades de la población.21 Esta rama a

su vez se subdivide en dos grupos: Servicios de mercado: energía y agua,

comercio, hoteles, bares y restaurantes, transporte y almacenamiento,

comunicaciones, intermediación financiera, seguros y actividades conexas,

actividades inmobiliarias y de alquiler, enseñanza de mercado, salud de

mercado, otras actividades de servicios de mercado. Servicios no de

mercado: administración pública y defensa, seguridad social de afiliación

obligatoria y otros servicios, enseñanza no de mercado, salud no de

mercado

Industrias: es el conjunto de procesos y actividades que

tienen como finalidad transformar las materias primas en productos

elaborados o semielaborados, además de materias primas, para su

desarrollo, la industria necesita maquinaria y recursos humanos

organizados habitualmente en empresas.22

Por su parte, el sector industrias se subdivide en cuatro grupos:

Explotación de minas y canteras, manufactura local: la cual, a su vez se

clasifica en: Industrias de alimentos, elaboración de bebidas y productos

21

http://es.wikipedia.org/wiki/Sector_servicios 22

http://es.wikipedia.org/wiki/Sector_industrial

54

de tabaco, fabricación de productos de la refinación de petróleo y

químicos, otras manufacturas. Manufactura zonas francas y construcción.

Agropecuario: es la parte del sector primario compuesta por

el sector agrícola (agricultura) y el sector ganadero o pecuario

(ganadería). Estas actividades económicas, junto con otras estrechamente

vinculadas, como la industria alimentaria, son las más significativas del

medio rural.23 Esta sección se subdivide en: Subsector agrícola y

ganadería, silvicultura y pesca.

La participación promedio de cada sector para el periodo enero 2010 –

junio 2014 es como se presenta en la siguiente gráfica, donde podemos observar

que el sector servicios representa la mayor participación con 68.3 por ciento,

convirtiéndose en la actividad pivote principal de nuestra economía. El sector

industrias, el cual posee un 25.4 por ciento, siendo el segundo sector en

términos representativos, por su parte el sector agropecuario con un 6.2 por

ciento, es la rama de menor cuantía en términos de participación.

23

http://es.wikipedia.org/wiki/Sector_agropecuario

68.3%

25.4%

6.2%

Sector Servicios

Sector Industrias

Sector Agropecuario

Gráfico 1 - Promedio de participación por sector económico Periodo enero 2013 – junio 2014. Fuente: autoría propia.

55

Gráfico 2 - Participación por sector económico. Periodo enero 2013 – junio 2014. Fuente: autoría propia.

Por su parte, la tasa promedio de crecimiento por actividad económica de

cada sector para el mismo periodo enero 2013 – junio 2014 es como sigue: El

sector servicios con un promedio de 8.8 por ciento, representando el mayor

incremento en consonancia con la participación que ostenta. Por su parte, el

sector industrias posee un promedio de 4.5 por ciento, mientras que la rama

agropecuaria muestra un crecimiento de un 5.4 por ciento.

Gráfico 3 - Promedio de crecimiento por sector económico. Periodo enero 2013 – junio 2014. Fuente:

Banco Central de la República Dominicana. Autoría propia

0.0%

10.0%

20.0%

30.0%

40.0%

50.0%

60.0%

70.0%

80.0%

E-D E-D E-D E-D E-J E-D E-D E-D E-D E-J E-D E-D E-D E-D E-J

2010201120122013 2014 2010201120122013 2014 20102011201220132014

Sector Servicios Sector Industrias Sector Agropecuario

8.8; 47%

4.5; 24%

5.4; 29%

Sector Servicios Sector Industrias Sector Agropecuario

56

Gráfico 4 - Crecimiento por sector económico: Periodo enero 2013 – junio 2014. Fuente: Banco Central de

la República Dominicana. Autoría propia

2.4.2 Las limitaciones y necesidades del sector empresarial

Los nuevos acuerdos internacionales implican amenazas y grandes retos,

pero también nuevas oportunidades. Está demostrado, que el funcionamiento del

mercado es necesario, pero no suficiente, para lograr el cambio estructural que

requiere la gran competencia de nuestros tiempos. Tampoco es suficiente la

simple firma de nuevos acuerdos de libre comercio, pues no basta con eliminar

aranceles para que un país pueda lograr la competitividad, ya que para ello se

requiere una estrategia activa de inserción a la economía global tanto por el lado

de las empresas, como del gobierno.

Las principales limitaciones del sector empresarial dominicano son:

Alta competitividad.

Falta de políticas macroeconómicas orientas a impulsar el

desarrollo y crecimiento del sector.

Políticas excluyentes para la obtención de capital a través del

sector financiero.

-2.00.02.04.06.08.0

10.012.014.016.0

E-D E-D E-D E-D E-J E-D E-D E-D E-D E-J E-D E-D E-D E-D E-J201020112012201320142010201120122013201420102011201220132014Sector Servicios

Sector IndustriasSector Agropecuario

57

Altos costos empresariales.

Las principales necesidades del sector empresarial dominicano son:

Creación de fuentes alternativas de generación de capitales.

Nuevas opciones de financiamientos.

Financiamiento de bajo costo.

Apertura a los mercados internacionales.

Políticas fiscales que incentiven la inversión en el sector

empresarial.

Plan estratégico de capacitación al personal, orientas a las

nuevas tendencias del mercado.

2.4.3 Efectividad del fideicomiso como soporte financiero para el

crecimiento y desarrollo empresarial de la República Dominicana

El éxito del fideicomiso como instrumento de generación de capital y

fuente de financiamiento en otros países como Panamá, México y Argentina, es

muestra fehaciente que debe motivar a las autoridades competentes y entidades

financieras de nuestro país a desarrollar esta figura con carácter de urgencia, ya

que el sector empresarial adolece de estos tipos de instrumentos de bajo costo,

menor riesgo y mayor rendimiento, los cuales pueden aportar grandemente al

desarrollo empresarial que tanto necesita nuestra economía.

Con el objetivo de presentar el éxito y los aportes de esta figura en

américa latina, analizaremos los principales indicadores del fideicomiso en

Panamá con son:

58

A. Tipos de fideicomisos administrados en Panamá:

Gráfico 5 -Tipos de fideicomisos administrados en Panamá. Fuente:

http://www.superbancos.gob.pa/es/estadisticas-fiduciarias.

B. Cantidad de fideicomisos constituidos:

Tabla 3 – Cantidad de fideicomisos constituidos. Fuente:

http://www.superbancos.gob.pa/es/estadisticas-fiduciarias

19%

10%

31%

12%

14%

14%

Depósitos

Préstamos

Inversiones

Activos Fijos

Garantía

Otros

Tipo de Activo Junio, 2014

Depósitos 176

Préstamos 79,116

Inversiones 987

Activos Fijos 15

Garantía 1,431

Otros 2,478

Total 84,203

Cantidad de fideicomisos constituidos

Fuente: http://www.superbancos.gob.pa/es/estadisticas-fiduciarias

59

C. Tipos de activos donde está invertido el patrimonio

fideicomitido:

Tabla 4 - Tipos de activos donde está invertido el patrimonio fideicomitido. Fuente:

http://www.superbancos.gob.pa/es/estadisticas-fiduciarias

Gráfico 6 - Tipos de activos donde está invertido el patrimonio fideicomitido. Fuente:

http://www.superbancos.gob.pa/es/estadisticas-fiduciarias

Tipo de Activo Marzo, 2013 Junio, 2013 Sept, 2013 Dic, 2013 Junio, 2014

Depósitos 4,149,293 3,981,086 4,132,130 2,339,201 2,478,848

Préstamos 930,445 1,043,158 2,298,026 2,307,924 2,365,066

Inversiones 4,638,543 5,107,469 5,185,634 5,464,281 7,480,614

Activos Fijos 2,100,208 1,534,740 2,067,918 2,036,551 2,941,184

Garantía 2,717,926 3,263,828 2,422,993 2,575,298 1,049,028

Otros 2,015,055 2,223,167 2,137,205 2,080,044 3,881,844

Total 16,551,470 17,153,448 18,243,906 16,803,299 20,196,584

Tipos de activos donde esta invertido el patrimonio fideicomitido

Fuente: http://www.superbancos.gob.pa/es/estadisticas-fiduciarias

60

D. Empresas fiduciaria en Panamá:

Tabla 5 - Empresas fiduciarias en Panamá. Fuente: http://www.superbancos.gob.pa/es/estadisticas-

fiduciarias

Gráfico 7 - Porcentaje de empresas fiduciarias en Panamá. Fuente:

http://www.superbancos.gob.pa/es/estadisticas-fiduciarias

El fideicomiso en Panamá ha experimentado excelentes resultados, donde

podemos observar el desarrollo en términos de mejoría y estimulación del

crecimiento económico, a través de facilidades de capital de bajo costo al sector

empresarial, para que estos a su vez oferten facilidades financieras competitivas

al sector empresarial.

Empresa Fiduciaria Marzo, 2013 Junio, 2013 Sept, 2013 Dic, 2008 Junio, 2014

Bancos Oficiales 2 2 2 2 2

Bancos Privados 23 21 21 21 21

Empresas Vinculadas a Bancos 15 17 17 17 16

Firmas de Abogados 16 16 16 16 17

Compañías de Seguro 2 2 2 2 2

Otras empresas Fiduciarias 12 12 12 12 16

Totales 70 70 70 70 74

Empresas Fiduciarias en Panamá Marzo, 2013 - Junio, 2014

Fuente: http://www.superbancos.gob.pa/es/estadisticas-fiduciarias

61

Los principales aportes del fideicomiso al sector empresarial de Panamá

son:

El fideicomiso ha servido para promover y facilitar la

expansión y consolidación de los servicios de microfinanzas en Panamá

con la intermediación de entidades financieras.

Dotar de recursos financieros reembolsables a las entidades

financieras para que estas puedan expandir su cobertura y consolidar sus

carteras de crédito a las empresas del país.

Fomentar la creación, desarrollo y fortalecimiento de la

micro, pequeña y mediana empresa, mediante la provisión de servicios

financieros de bajo costo y menor riesgo.

Con estos resultados expresados anteriormente, se hace necesario que la

República Dominicana desarrolle un plan estratégico orientado a la explotación

de la figura del fideicomiso como fuente de recursos al mercado financiero, lo

que se traduce en fuente de financiamiento para la clase empresarial.

En esos mismos términos, veamos ahora una panorámica de cómo está el

fideicomiso en la República Dominicana, representando la antítesis de lo ocurrido

en Panamá.

El uso del fideicomiso en nuestro país aún está en su inicio de despegue

estructural, muestra de esto es el poco alcance que presenta la ley 189-11,

donde solo incentiva la figura hacia el mercado hipotecario, con el fin de mitigar

el déficit habitacional, dejando de lado otros objetivos que perfectamente puede

cumplir este instrumento financiero, como es el soporte financiero a nivel de

generación de capital y fuente de apalancamiento.

62

En la actualidad, el mercado financiero de nuestro país cuenta con

diecisiete bancos múltiples, de los cuales solo el 18 por ciento está autorizado

para realizar operaciones de fideicomiso, como se muestran en las siguientes

gráficas.

Tabla 6 - Bancos múltiples de la República autorizados. Fuente: http://www.sb.gob.do/

Gráfico 8 - Bancos múltiples autorizados. Fuente: http://aba.org.do/index.php/resumen-diario/3958-sb-

aprueba-operacion-de-12-entidades-de-fideicomiso?bydate=1&fecha=2014-05-15. Autoría propia

Bancos Múltiples Entidades autorizadas

Banco de Reservas de la República Dominicana SI

The Bank of Nova Scotia Asociación

Citibank, N. A.

Banco Popular Dominicano, S.A.- Banco Múltiple SI

Banco Dominicano del Progreso, S.A.- Banco Múltiple

Banco BHD, S.A.-Banco Múltiple Si

Banco Múltiple Santa Cruz, S.A.

Banco Múltiple Caribe Internacional, S.A.

Banco Múltiple BDI, S.A.

Banco Múltiple León, S.A.

Banco Múltiple Vimenca, S. A.

Banco Múltiple López de Haro, S. A.

Banco Múltiple de las Americas, S.A

Banco Múltiple Promerica de la República Dominicana, S.A.

Banco Banesco, S. A.

Banco Múltiple Lafise, S. A.

Banco Múltiple Ademi, S. A.

Banco Múltiple Bellbank, S. A.

Fuente: http://www.sb.gob.do/

Bancos Múltiples de la República Dominicana autorizados para realizar operciones de fideicomiso

63

En ese mismo orden, para el 15 de mayo del presente año 2014 se habían

registrado 39 contratos de fideicomisos, de los cuales 30 corresponden a

fideicomisos para desarrollo inmobiliario, 5 para administración y 4 de

administración y garantía, lo que ha significado un gran impacto en uno de los

problemas sociales más relevante del país como lo es el déficit habitacional.24

Gráfico 9 - Clasificación de los contratos de fideicomiso en la República Dominicana. Fuente:

http://hoy.com.do/la-superintendencia-de-bancos-autorizo-a-operar-12-entidades-fiduciarias/

Estos resultados no muestran un verdadero interés en adoptar este

instrumento financiero como una medida de solución real a los problemas

financieros en términos de mejores y mayores opciones de financiamientos,

mayor cobertura de la cartera de crédito, costos bajos y menor riesgo.

Pero para hablar de interés y plan estratégico como marca país, se deben

conjugar todos los participantes de la economía, es decir, el estado con políticas

responsables, los entes reguladores con aporte del conocimiento necesario, las

24

http://hoy.com.do/la-superintendencia-de-bancos-autorizo-a-operar-12-entidades-fiduciarias/

64

entidades financieras creando las facilidades que amerita y sirviendo de

intermediario y la clase empresarial adoptando estos beneficios para traducirlos

en eficiencia operativa y proyectos innovadores que garanticen el fiel

cumplimiento con los términos y condiciones de pago.

Si bien es cierto, que el fideicomiso en términos pragmáticos se considera

algo nuevo para nosotros, no menos cierto es que debemos aprender las

lecciones de los países vecinos, sobre todo cuando los resultados son positivos

para el desarrollo macroeconómico como marca país y el crecimiento

microeconómico específicamente en el sector financiero y sector empresarial en

sentido general.

En un mercado donde es necesario fomentar la oferta de préstamos a las

micro, pequeñas y medianas empresas con facilidades competitivas a través de

financiamiento para la inversión en mejoras, expansión e instalación de nuevas

empresas, es inaceptable no considerar las bondades y virtudes de la figura del

fideicomiso.

65

CAPÍTULO III.

ANÁLISIS DE RESULTADOS: EL FIDEICOMISO COMO

OPORTUNIDAD DE NEGOCIOS PARA EL DESARROLLO

ECONÓMICO Y FINANCIERO LA REPÚBLICA

DOMINICANA

3.1 El fideicomiso como oportunidad de negocios

Cuando se analiza el éxito que ha tenido el fideicomiso en américa latina,

y luego de las investigaciones realizadas y el análisis necesario para determinar

los beneficios y aportes que ofrece la figura jurídica, así como la necesidad de

implementar un plan estratégico orientado a la explotación y ejecución de esta

figura como instrumento financiero de alto impacto para cubrir las insuficiencias

que presenta actualmente la estructura empresarial a nivel micro y

macroeconómico, logrando inclusive contribuir al crecimiento del sector

financiero, el mercado de capitales y las oportunidades de hacer negocios como

marca país.

En Colombia la fiducia sirvió para resolver delicados temas de credibilidad

que afectaban en su momento la industria de la construcción. En Venezuela y

Perú el fideicomiso ha sido utilizado de modo creativo para construir soluciones

de seguros que se ajustan a necesidades muy puntuales, con gran éxito.

Ecuador y Argentina han hecho una interesante combinación entre fideicomiso y

mercado de valores, derivando apalancamiento financiero para la construcción y

el sector real en general. En Panamá, la figura es ya el vehículo favorito para el

microcrédito, el financiamiento de vehículos y el desarrollo de infraestructuras.

En definitiva, nuestra región ha sido testigo de que el fideicomiso, usado de

manera profesional y creativa, puede ser un poderoso aliado para la

66

implementación de los más diversos proyectos de financiamiento, inversión y

desarrollo.25

La República Dominicana como país en vía de desarrollo y con

oportunidades marcadas para la generación de recursos financieros de bajo

costo, presenta un alto potencial para garantizar la ejecución del fideicomiso de

forma exitosa, donde la ley 189-11 para el desarrollo del mercado hipotecario y

el fideicomiso constituye el pilar fundamental.

La introducción del fideicomiso a la legislación dominicana ha marcado un

punto de inflexión en la economía. Para el sector financiero en específico, el

fideicomiso ofrece un doble impacto: uno por el uso directo de este instrumento

por las entidades de intermediación financiera, y otro indirecto debido a la

utilidad del fideicomiso tanto para los ahorrantes, desde los cuales el sector

financiero capta recursos, como para los sectores hacia los cuales el sistema

financiero canaliza recursos.

Como mencioné, el impacto directo para el sistema financiero está en el

uso que las propias entidades de intermediación financiera le darán al

fideicomiso. Tradicionalmente, el financiamiento había estado limitado por los

plazos. Al facilitar la separación y administración de patrimonios, la incorporación

del fideicomiso permite que las entidades puedan expandir la canalización de los

recursos sin generar descalce de plazos.

El impacto indirecto será a través del uso que le darán al fideicomiso los

demás sectores productivos del país, principalmente el sector empresarial,

objetivo principal de este trabajo de investigación.

25

http://partnersfiduciarios.com/?q=node/99

67

3.2 El fideicomiso como fuente innovadora de generación

de recursos

El fideicomiso es un instituto jurídico que se encuentra presente en 18

países de latinoamérica. Normalmente dicho instrumento se percibe como una

herramienta vinculada, exclusivamente, al mercado de capitales, especialmente a

la securitización de flujos de fondos derivados de activos financieros.26

Ahora bien, cuando el fideicomiso es utilizado como vehículo para crear un

activo (crear riqueza) y no para distribuir la riqueza que genera el flujo de fondos

de un activo financiero (hipoteca, prenda, tarjeta de crédito, entre otros),

entonces es correcto mencionar al fideicomiso como “fondos fiduciarios de

inversión directa”, por ello en tanto hacemos referencia a aquel vehículo

mediante el cual los agentes económicos canalizan inversiones hacia las

actividades económico-productivas (generación de riqueza).27

Es así que a través de vehículos (herramienta jurídico/financiera para

canalizar inversiones) como lo es el fideicomiso, es llamado fondos de inversión

directa cuando el objeto de la inversión es la economía real, se logra la

conformación de un patrimonio separado (patrimonio fiduciario) en cabeza del

dueño/administrador, el que sólo responderá por las deudas que genere el

emprendimiento productivo. Es decir, que ni los acreedores personales de los

inversionistas (fiduciantes), ni los acreedores personales del dueño/administrador

(fiduciario) podrán agredir el patrimonio fiduciario conformado por los aportes

efectuados en dinero o en especie por los inversionistas.28

Desde la órbita financiera, la citada separación patrimonial trae como

consecuencia que en oportunidad de buscar financiamiento del proyecto, los

26

http://www.aden.org/revista/article/el-contrato-de-fideicomiso-como-herramienta-de-financiamiento-empresario 27

http://www.aden.org/revista/article/el-contrato-de-fideicomiso-como-herramienta-de-financiamiento-empresario 28

http://www.aden.org/revista/article/el-contrato-de-fideicomiso-como-herramienta-de-financiamiento-empresario

68

inversionistas tendrán en cuenta la calidad del proyecto en sí, y en el flujo futuro

de fondos que éste generará, sin tener en cuenta los pasivos de arrastre que

afecten en forma personal tanto a los inversionistas originales (fiduciantes) como

al dueño/administrador (fiduciario), precisamente, como se expuso, por que

dichos acreedores personales no pueden agredir y/o cobrar sus acreencias por

sobre los bienes que integran el proyecto de inversión, reduciendo, por ende, el

riesgo empresa.29

Al ser menor el riesgo, menor será la tasa de interés que se deberán

retribuir a aquellos que financien dicho proyecto, mejorando así la ecuación

riesgo-rentabilidad tenida en cuenta por los inversores.30

El fideicomiso representa una oportunidad de negocios importantes, ya

que la figura abre nuevos mercados, con distintas alternativas de participación,

al tiempo que viabiliza la operación de generación de capital y mitiga la carencia

existen en el mercado empresarial, dado por múltiples razones, donde podemos

citar: los altos costos de colocación, fuentes ilimitadas de generación, políticas

excluyentes por parte del sector financiero y la falta de políticas

gubernamentales que incentiven la apertura a los sectores comerciales más

necesitados.

El negocio fiduciario es considerado un negocio complementario de los

servicios bancarios, el crecimiento del mismo depende justamente de estas

diferencias con los bancos, constituyéndose como un producto innovador de

generación de recursos para cualquier organización.

El fideicomiso es una herramienta flexible, versátil, fácil, y segura que

ofrece transparencia y calidad en el manejo de los recursos, son algunas de las

ventajas de esta figura frente a otros instrumentos financieros tradicionales que

29

http://www.aden.org/revista/article/el-contrato-de-fideicomiso-como-herramienta-de-financiamiento-empresario 30

http://www.aden.org/revista/article/el-contrato-de-fideicomiso-como-herramienta-de-financiamiento-empresario

69

han servido como fuente de recursos para la operatividad, permanencia,

desarrollo y crecimiento de las empresas en la República Dominica.

Pero son estos mismos atributos intrínsecos del fideicomiso, como la

flexibilidad, aspectos de suma importancia, ya que permiten cubrir necesidades

muy marcadas que exhibe en la actualidad nuestro segmento empresarial

respecto a las fuentes de generación de recursos disponibles de ms bajo riesgo y

costo.

3.3 El fideicomiso como apalancamiento financiero

La economía mundial está en un proceso de transformación impensado

hace unas décadas atrás. El hecho más notorio sin dudas lo constituye la

globalización de los mercados comerciales y financieros.

El caso de la globalización de los mercados financieros se genera a partir

de los progresos tecnológicos de las comunicaciones y la gran revolución

informática, donde los mercados mundiales se intercomunican de modo que

tienden a conformar y agilizar un solo gran mercado, en el que una gran masa

de fondos se mueve constantemente, prácticamente on-line, y donde los

anteriores obstáculos de las distancias y las dificultades para obtener información

al instante, tienden a desaparecer.

A causa de esto, el inversionista se ve favorecido para trasladar sus

inversiones entre distintos puntos del mapa, de acuerdo a las alternativas más

rentables que se vayan presentando, esto puede estar ocurriendo en la

República Dominica, donde los inversionistas optan por realizar inversiones en

instrumentos internacionales en busca de mayor rentabilidad y meno riesgo,

dejando de lado el mercado local.

Esto genera cada vez mayores inversiones y mayor disponibilidad de

fondos que pueden ser prestados para financiar actividades productivas en los

mercados más atractivos.

70

La innovación en los mercados financieros, como es el caso del

surgimiento de la figura jurídica “fideicomiso” posee todo el potencial para

reemplazar el crédito bancario tradicional, acudiendo directamente a los

mercados de capitales, locales e internacionales, a captar ahorros ofertados a

plazos mayores y a menores tasas.

En ese sentido, nuestro interés en este aspecto es motivar los sectores

productivos, financieros y gubernamentales de la República Dominica, a crear las

bases necesarias para garantizar nuestras propias fuentes de financiamiento, sin

la necesidad de utilizar otros mercados, los cuales reciben los beneficios que

pudieran estar destinados a la economía nacional.

La titularización de activos crediticios es un valioso instrumento para

obtener financiamiento a largo plazo para el sistema empresarial dominicano.

Dicho instrumento cumple el papel fundamental de ser la herramienta idónea

para encontrarle solución económica a una de las principales fallas del mercado

financiero tradicional, la cobertura de financiamiento a través de métodos

favorables para todos los sectores de nuestra estructura empresarial.

En ese contexto, es el fideicomiso una herramienta que recobra vigencia y

utilidad práctica como medio de financiamiento, préstamo, inversión y

apalancamiento.

Su utilización generalizada está produciendo un cambio muy profundo en

el funcionamiento de la banca en los mercados donde tiene importante

presencia, provocando que los ahorros a largo plazo provenientes del mercado

de capitales lleguen a los deudores a largo plazo evitando pasar por el proceso

de intermediación bancaria tradicional, que entre otras cosas encarece el costo

de dichos tipos de recursos o facilidades crediticias.

71

Hablar de apalancamiento financiero para las empresas, es sinónimo de

costo, en ese sentido la versatilidad del fideicomiso permite a esta figura ser

aplicada en muchos tipos de negocios, desde fideicomiso de garantía, que sirven

para que personas o empresas reciban financiamiento manteniendo la posesión

de su bien y pasando por figuras mucho más novedosas para financiamientos

estructurados, como son: el fideicomiso patrimonial, testamentario, entre otros

ámbitos de negocios.

El fideicomiso financiero es una excelente fuente de apalancamiento, ya

que permite acelerar el ciclo del flujo de fondos de distintos negocios, utilizando

como base diversos activos agrupados y creando con ellos estructuras

convenientemente aisladas para que aseguren un grado suficiente de garantías a

las fuentes de financiamiento. Las mismas se alcanzan mediante la colocación de

títulos valores o participaciones en el flujo de fondos producidos por esos activos

subyacentes.

Los originadores del fideicomiso financiero apuntan a financiarse a un

menor costo por la disminución de la tasa de interés pagada y la mejora en los

plazos. Por su parte, los inversores buscan un instrumento con mayores

rendimientos y menores riesgos frente a otras alternativas31.

3.4 Beneficios del fideicomiso para el sector financiero de la

República Dominicana

Para el sector financiero los beneficios esperados son aún más, ya que

podrán participar en la elaboración y administración de fideicomisos financieros,

y otras figuras jurídicas e instrumentos.

Mediante el fideicomiso, el mercado de capital local podrá ofrecer títulos

de inversión en todos los sectores de la economía, lo que reduciría el nivel de

31

http://www.bcba.sba.com.ar/downloads/FINANCIARSE_Instrumentos_Fideicomisos_financieros.pdf

72

riesgo total de los portafolios e incrementaría la rentabilidad esperada de las

inversiones.

La transmisión de créditos al fideicomiso permitirá a las entidades

financieras hacerse de una nueva fuente de fondeos, estimulando el crédito de

largo plazo.

Las entidades del sistema financiero podrán elegir entre los instrumentos

y riesgos que desean mantener dentro de los balances contables y cuáles no,

permitiendo que se distribuyan a través del mercado.

A los inversionistas institucionales y a los fondos de pensiones les

beneficiaría para incrementar la diversificación por sector económico, por tipo de

instrumento y por tipo de institución.

Las entidades del sistema financiero podrán ofrecer a sus clientes todas

las modalidades de fideicomiso que introduce la ley, como los fideicomisos de

inversión inmobiliaria, de los que ya les he hablado, así como los fideicomisos de

planificación sucesoria, los fideicomisos filantrópicos, los fideicomisos en

garantía, los fideicomisos de inversión, y los fideicomisos de oferta pública de

valores y productos.

Al ofrecer estos nuevos servicios fiduciarios, se expandirán las líneas de

negocios de las entidades, diversificando sus fuentes de ingreso, lo que traduce

en menor riesgo y mayor rentabilidad.

Igualmente, algunos de estos nuevos servicios, como los fideicomisos

inmobiliarios y los fideicomisos en garantía, servirán para reducir los riesgos a los

que se exponen los bancos cuando otorgan créditos, ya que se facilita el cobro y

recuperación de los mismos.

Por otro lado, tanto los fideicomisos de inversión, como los de oferta

pública de valores y productos, abrirán las compuertas de la liquidez para las

73

entidades de intermediación, al permitirle colocar una parte de sus carteras de

crédito en el mercado de capital doméstico en formas de valores fiduciarios a

cambio de recursos frescos que podrán ser reinvertidos en las distintas

actividades productivas.

Adicionalmente, se profundizará el mercado de capital dominicano

permitiendo una mayor relación entre el ahorro y el financiamiento de largo

plazo, creando nuevas alternativas de inversión.

3.5 Beneficios del fideicomiso para el sector empresarial de

la República Dominicana

La fiducia se ha constituido en una herramienta de competitividad para el

desarrollo de los negocios y le ha permitido a los países en donde se usa

proyectarse hacia la globalización de los mercados en el mundo.

El fideicomiso como instrumento financiero incentiva la participación del

sector privado y facilitar el acceso a fuentes de financiamiento menos

tradicionales, en forma ágil y a costos más competitivos.

La transparencia en el manejo de recursos contribuye a elevar el nivel de

confianza y credibilidad de los clientes, usuarios y las partes interesadas en los

negocios.

La fiducia asegura un engranaje técnicamente diseñado con una

estructura especializada que facilita el monitoreo permanente de los negocios.

La gran ventaja de esta figura jurídica es la separación patrimonial. Los

bienes transferidos al fideicomiso no podrán ser perseguidos, ni afectados con

gravámenes, oposiciones o embargos causados por deudas u obligaciones de

cualquiera de las partes involucradas. Esta condición brinda garantías a

inversionistas y beneficiarios sobre el negocio objeto del fideicomiso, ya que éste

se realizará al margen de las contingencias y riesgos individuales de los sujetos

74

que intervienen en el mismo. Además, reduce los posibles costos financieros, al

acotar el riesgo exclusivamente al del negocio en cuestión.

Este elemento, junto a las posibles ventajas impositivas y la versatilidad

de la figura del fideicomiso, hace que sea utilizada para negocios de diversas

índoles. Se puede decir que el fideicomiso es un “traje a la medida”, que se

adapta a las necesidades de las partes. Debe quedar claro entonces que no se

limita a operaciones inmobiliarias, sino que puede ser utilizado en infinidad de

operaciones en todos los sectores de la economía.

Los esquemas fiduciarios implementados introducen elementos de

organización a los mercados, permitiendo ampliar el potencial estratégico de los

negocios, facilita que se unifiquen criterios, se estandaricen procesos y se mejore

el control y seguimiento de las actividades comerciales, por el nivel de

especialización y profesionalismo del fiduciario.

Finalmente pero no menos importante, está el reto de la sucesión,

estabilidad y traspaso patrimonial de las empresas familiares. Ya que en el caso

de las empresas gobernadas por familiares, la familia y las distintas

personalidades de sus miembros se convierten también en la brújula que marca

el devenir de la compañía.32

Es un hecho que la administración de esos intereses, a veces divergentes

entre los propios integrantes de la unidad familiar, se torna compleja,

especialmente, cuando hablamos de la sucesión y el traspaso del patrimonio

desde la generación fundadora hacia la segunda generación de los herederos.33

Según datos a nivel global de la firma internacional de auditores y

asesores financieros KPMG, las empresas familiares representan entre el 70% y

32

http://acento.com.do/2014/economia/8158212-el-reto-de-la-sucesion-en-las-empresas-familiares-y-el-fideicomiso-como-garantia-a-futuro/ 33

http://acento.com.do/2014/economia/8158212-el-reto-de-la-sucesion-en-las-empresas-familiares-y-el-fideicomiso-como-garantia-a-futuro/

75

el 90% de los negocios. Sin embargo, a pesar de su destacado peso en la

economía, es común que la mayoría de ellas afronte, sin éxito, el reto de la

sucesión y la continuidad en el tiempo. 34

En el mundo, solo un tercio de las organizaciones familiares llega a la

segunda generación y apenas el 13% logra sobrevivir hasta la tercera

generación. Más allá, que la empresa continúe en manos de los bisnietos, es una

quimera, porque únicamente el 1% de estas compañías lo consigue.35

Esto se debe a que este tipo de negocios administra el día a día, pero no

planifica en el largo plazo, no cuenta con objetivos estratégicos que aseguren un

crecimiento sostenible. El 55% de las empresas familiares no tiene un plan de

sucesión y continuidad del negocio.

Esta figura es clave en la supervivencia de empresas familiares, mediante

el fideicomiso de control accionario, ya que la misma opera como un seguro de

vida para las compañías, sus fundadores y sus herederos, porque el

establecimiento de un fideicomiso sobre el patrimonio de la empresa familiar

permite que el ente fiduciario vele por los derechos corporativos y patrimoniales

de las acciones de la empresa y su respectiva transmisión a los beneficiarios, de

manera tal que esos derechos patrimoniales no puedan ser enajenados en el

tiempo y que la compañía mantenga su naturaleza y su forma.36

Todo esto se acuerda en el contrato de fideicomiso, un instrumento que

es fiscalmente neutro y que permite al fideicomitente, la primera generación de

la empresa, conservar el derecho de uso y goce de su patrimonio en vida,

disponiendo de antemano las reglas para los casos de su muerte, incapacidad o

desaparición, debido fundamentalmente a la faculta de mantener el concepto de

34

http://acento.com.do/2014/economia/8158212-el-reto-de-la-sucesion-en-las-empresas-familiares-y-el-fideicomiso-como-garantia-a-futuro/ 35

http://acento.com.do/2014/economia/8158212-el-reto-de-la-sucesion-en-las-empresas-familiares-y-el-fideicomiso-como-garantia-a-futuro/ 36

http://acento.com.do/2014/economia/8158212-el-reto-de-la-sucesion-en-las-empresas-familiares-y-el-fideicomiso-como-garantia-a-futuro/

76

gerencia original del negocio, su identidad y los valores del fundador a través del

tiempo, pero aprovechando siempre la visión de una nueva generación.37

De igual modo, el contrato de fideicomiso establece el control del voto de

forma ágil y segura, de acuerdo a los derechos de voto previstos en dicho

contrato. Los activos se protegen ante terceros, lo cual permite que, ante una

situación de posible venta anticipada del negocio, la unidad de la mayoría

siempre se mantenga.

Como vemos, este tipo de fidecomisos es una herramienta sumamente

valiosa para fortalecer y apalancar el gobierno corporativo en las empresas

familiares, ayudando a afrontar su evolución con el paso de los años, lo que a su

vez, contribuye grandemente al fortalecimiento y crecimiento del sector

empresarial de la República Dominicana.

37

http://acento.com.do/2014/economia/8158212-el-reto-de-la-sucesion-en-las-empresas-familiares-y-el-fideicomiso-como-garantia-a-futuro/

77

CONCLUSIONES

El presente trabajo de investigación centro su atención y análisis en

demostrar la efectividad del fideicomiso como instrumento de financiamiento

para el desarrollo empresarial de la República Dominicana, así como profundizar

en el conocimiento de sus componentes, con el propósito de estudiar y ponderar

los aportes y beneficios que brinda a los sectores productivos de nuestra

economía. Ha quedado claro, a lo largo del trabajo, la importancia que presenta

esta figura jurídica para el mundo de los negocios en la actualidad.

Sin embargo, considero, que debemos enfocarnos en el fideicomiso como

una herramienta para generar negocios innovadores, que permitan dinamizar la

economía de los países que dedican recursos y esfuerzos reales para

implementación y desarrollo.

Realizando un rápido análisis de los sectores económicos en los cuales la

figura del fideicomiso ha generado oportunidades de negocios, recursos de

capital, nuevas opciones de financiamiento y ha contribuido a expandir la

actividad micro y macroeconómica de los países en américa latina, entendemos

que este instrumento seguirá su expansión en nuevos mercados, como es la

República Dominicana, siempre y cuando, las autoridades competentes y los

sectores productivos y empresariales interioricen y comprendan el poder del

fideicomiso como aliado financiero.

En términos más detallados, nuestras conclusiones buscar impulsar los

próximos pasos y donde debemos enfocaros como país:

Movilizar ahorro interno sobre la base de canales

eficientes de financiamiento a la actividad productiva y sector

empresarial.

78

El sistema financiero debe completar un sendero de

desarrollo comprensivo e integrador, no excluyente como lo es en

la actualidad.

Motivar el involucramiento de inversionistas locales y

del financiamiento privado.

Desarrollar modelos de bancos comerciales

especializados.

Fomentar un sistema financiero inteligente bajo

esquemas innovadores que actúen como creador de nuevos

mercados.

Especialización de la clase trabajadora y la apertura a

nuevos modelos financieros.

En conclusión, la figura del fideicomiso nos permite buscar financiamiento

y recursos sin tener que recurrir a entidades de intermediación financiera

tradicionales, creando las bases necesarias para motivar a los inversionistas

locales e internacionales que estén interesados en invertir en la economía real

del país postulante.

La mesa está servida. El fideicomiso en la República Dominicana es una

realidad. Ya han sido creadas y aprobadas las previsiones legales necesarias para

su ejecución e implementación. Ahora le toca el turno al mercado. Resta hacer

un uso intenso, creativo y responsable de esta magnífica herramienta de

negocios.

79

RECOMENDACIONES

Como recomendación final nos gustaría exhortar a los entes de mayor

impacto y participación en la economía dominicana como son: las autoridades

gubernamentales, el sector empresarial y el mercado financiero, implementar

estos nuevos esquemas, modelos e instrumentos basados en la figura jurídica del

fideicomiso, para que nuestro país pueda disfrutar de los beneficios en términos

económicos y financieros que ofrece su aplicación y desarrollo.

Con la promulgación de la ley 189-11 sobre desarrollo del mercado

hipotecario y el fideicomiso en la República Dominicana, el mercado dominicano

está en una etapa de inicialización, por lo que, resulta de suma importancia

mantener la mirada en las mejores prácticas internacionales, pues constituyen la

mejor fuente para identificar qué funciona y dónde están los principales riesgos,

la importancia de una adecuada regulación y supervisión, para evitar que el mal

uso de estos esquemas pueda generar situaciones que pongan en riesgo la

estabilidad económica y financiera del país y garantizar la agilidad requerida en

los procesos, para asegurar que los recursos fluyan de manera oportuna hacia el

destino de los fondos requeridos.

Como país tenemos una gran oportunidad por delante. La etapa en la que

nos encontramos es crucial para implementar esta figura de manera exitosa con

responsabilidad, honestidad e innovación.

80

BIBLIOGRAFÍA

Carregal, Mario. Fideicomiso. Teoría y aplicación a los negocios. Buenos

Aires, Argentina. Heliasta (2008).

Carregal, Mario. Planificación patrimonial y sucesoria. Buenos Aires,

Argentina. Heliasta (2010).

Cortínez, Pablo A. Fideicomiso Financiero. Stress Test. Instituto argentino

de ejecutivos de finanzas (2009).

Estrada Alonso, Eduardo. El fideicomiso y los fondos sin personalidad

jurídica. Madrid, España. Universitaria Ramon Areces (2010).

Etchegaray, Natalio P. Fideicomiso. Buenos Aires, Argentina. Astrea

(2011).

Gerscovich, Carlos Gustavo. Derecho bancario y financiero moderno.

Buenos Aires Argentina. Ad Hoc (1999).

Gutierrez, Pedro Federico. Los fideicomisos y las obligaciones negociables.

Argentina. Ediciones jurídicas Cuyo (1998).

Hansen, Leonardo H. Financiamiento y fideicomiso. Tratamiento tributario.

Buenos Aires, Argentino. La ley (2010).

Hayzus, Jorge R. Fideicomiso. Buenos Aires, Argentina. Astrea (2011).

Martín, Julián Alberto. Fideicomisos – Aspectos jurídicos, tributarios y

contables. Buenos Aires, Argentina. Errepar (2006).

Martín, Julián Alberto. Securitización, fideicomiso. Fondos de inversión.

Argentina. Price Waterhouse (1996).

Martín, Julián Alberto. Tratamiento impositivo de operaciones financieras.

Buenos Aires, Argentina. KPMG (1999).

Mascheronim, Fernando. El fideicomiso como instrumento financiero.

Buenos Aires: Cangallo (1995).

Martín Mato, Miguel Angel. Los fideicomisos en los tiempos modernos.

Buenos Aires, Argentina. Cengage Learning (2009).

81

Rivas Nieto, Estela. El fideicomiso en latinoamérica: integración jurídico-

financiera. Buenos Aires, Argentina. Marcial Pons (2010).

Rodriguez Velarde, Javier. Contratos e instrumentos bancarios – Doctrina,

modelos y legislación bancaria. Lima, Perú. Rodhas (2002).

Vargas Díaz Barriga, Luis David. Aspectos prácticos del contrato de

fideicomiso. México. Porrua (2012).

Villagordoa Lozano, José Manuel. Doctrina general del fideicomiso.

University of Texas. Asociación de banqueros de México (2007).

Consulta a la Página de Internet de la Superintendencia de Bancos de la

República Dominicana.

Consulta a la Página de Internet de la Superintendencia de valores de la

República Dominicana.

Consulta a la Página de Internet del Banco Central de la República

Dominicana.

Consulta a la Página de Internet del Banco Central de la República

Argentina.

Consulta a la Página de Internet del Banco Central de Panamá.

Ley No. 189-11 para el Desarrollo del Mercado Hipotecario y el

Fideicomiso en la República Dominica.

0

ANEXOS

1

Escuela de Graduados

Anteproyecto del trabajo para optar por el título de:

Maestría en Administración Financiera

Título:

EL FIDEICOMISO COMO VÍA EFECTIVA DE FINANCIAMIENTO

PARA EL DESARROLLO EMPRESARIAL DE LA REPÚBLICA

DOMINICANA. EXPERIENCIA DEL PERÍODO 2010-2014

Postulante:

Lic. Félix José Cruz Fernández

Mat.2013-0873

Tutor:

Dr. Reinaldo Ramón Fuentes Plasencia

Santo Domingo, Distrito Nacional

República Dominicana

Noviembre, 2014

1

Planteamiento del problema

El desarrollo empresarial en la República Dominica es una variable que

históricamente ha sido afectada por la pocas oportunidades y facilidades que

brinda el entorno económico a las nuevas ideas o proyectos innovadores,

agravado por las políticas excluyentes implementadas por las entidades

financieras, respecto a las facilidades crediticias, así como la falta de una

política gubernamental responsable, orientada a mitigar los riesgos que trae

consigo el crecimiento y desarrollo empresarial de un país.

Debido a esta situación, resulta cada vez más difícil la apertura de proyectos

innovadores que permitan romper con lo tradicional, trayendo consigo el

surgimiento de nuevas empresas y sobre todo, crear las bases necesarias para

garantizar la permanencia y crecimiento de las ya existentes.

Si bien es cierto, que en la actualidad algunas instituciones financieras

dedicadas a este sector, están dando los primeros pasos en cuanto a planes

estratégicos apuntando a sectores que anteriormente no les interesaba,

básicamente por el riesgo de los participantes, cabe resaltar, que las

necesidades de financiamiento orientadas a dicho sector, van más allá, debido

la competitividad del sector y la falta de apoyo gubernamental y empresarial.

En ese sentido, los entes que regulan e intervienen en tan importante sector de

la economía viven en constante búsqueda de instrumentos que permitan

realizar nuevos negocios de forma eficiente y rentable, variable de importancia

principalmente para el sector privado, así como instrumentos que permitan

cubrir las necesidades básicas de la sociedad, variable importante para el

sector público. Pero estos intereses conjugados con un mismo objetivo, dan al

traste con la introducción al sector financiero de nuevos instrumentos

orientados en ambas vías, como es el Fideicomiso.

Por lo anteriormente citado. ¿Es el Fideicomiso una vía de financiamiento

efectiva para el desarrollo empresarial en la República Dominica?

2

Objetivos de la Investigación

Objetivo general:

Analizar la figura del Fideicomiso como fuente de financiamiento para el

desarrollo empresarial de la República Dominica durante el periodo 2010-2014.

Objetivos específicos:

Analizar la figura del Fideicomiso como fuente de financiamiento.

Cuantificar el sector empresarial de la República Dominicana.

Identificar las limitaciones y necesidades del sector empresarial en la

República Dominicana.

Determinar la efectividad del fideicomiso como soporte financiero para

el crecimiento y desarrollo empresarial en la República Dominicana.

Justificación de la Investigación

Este trabajo de investigación tiene como finalidad, determinar si la

figura del fideicomiso representa una solución efectiva de financiamiento para

el desarrollo y crecimiento empresarial de la República Dominicana, utilizando

para esto la información contenida en libros, revistas, trabajos y documentos

ya publicados, así como también, valorando sus aportes y resultados en

mercados donde ha sido implementada.

Conforme establecen los objetivos planteados en la investigación, los

resultados obtenidos permitirán determinar el impacto y/o aportes que recibirá

el sector empresarial con la implementación de dicha figura, así como la

disminución de las limitaciones y necesidades existentes en la actualidad.

La investigación se justificará metodológicamente con la utilización de

cuestionarios, consulta de libros, internet, trabajos y publicaciones realizadas

anteriormente, así como entrevistas a personas con conocimiento del tema.

3

Marco Teórico o de Referencia

Marco teórico

La figura del fideicomiso ha sido tratada por diferentes autores, los

cuales abordan las características que lo componen, sus ventajas y aportes que

brinda al sector.

Para Mario Carregal el fideicomiso es “el contrato por el cual una persona

recibe de otra un encargo respecto de un bien determinado cuya propiedad

transfiere a título de confianza para que al cumplimiento de un plazo o

condición le dé el destino convenido38”.

Según estable la ley 189-11 sobre Desarrollo del Mercado Hipotecario y el

Fideicomiso en la República Dominicana, el Fideicomiso “es el acto mediante el

cual una o varias personas, llamadas fideicomitentes, transfieren derechos de

propiedad u otros derechos reales o personales, a una o varias personas

jurídicas, llamadas fiduciarios, para la constitución de un patrimonio separado,

llamado patrimonio fideicomitido, cuya administración o ejercicio de la fiducia

será realizada por el o los fiduciarios según las instrucciones del o de los

fideicomitentes, en favor de una o varias personas, llamadas fideicomisarios o

beneficiarios, con la obligación de restituirlos a la extinción de dicho acto, a la

persona designada en el mismo o de conformidad con la ley.

La securitización de activos consiste en la transformación de activos líquidos en

títulos valores negociables (o securities).

Este mecanismo permite reagrupar un conjunto de activos —individualmente

insignificantes— de manera que respalden una emisión de títulos valores para

obtener fondos. En el mercado local, todo flujo de fondos futuros se puede

“securitizar” mediante la conformación de un fideicomiso financiero.

El fideicomiso financiero permite acelerar el ciclo del flujo de fondos de

distintos negocios, utilizando como base diversos activos agrupados y creando

con ellos estructuras convenientemente aisladas para que aseguren un grado

suficiente de garantías a las fuentes de financiamiento. Las mismas se alcanzan

38

Mario Carregal: “El fideicomiso: su aplicación en el mercado financiero argentino”. Mayo, 1996. Argentina

4

mediante la colocación de títulos valores o participaciones en el flujo de

fondos producidos por esos activos subyacentes.

Los originadores del fideicomiso financiero apuntan a financiarse a un menor

costo por la disminución de la tasa de interés pagada y la mejora en los plazos.

Por su parte, los inversores buscan un instrumento con mayores rendimientos y

menores riesgos frente a otras alternativas.

En un fideicomiso financiero se pueden emitir una o varias clases de títulos de

deuda. Por lo general, cada clase tiene distinto grado de subordinación, por

ende distintos grados de riesgo y de rendimiento. Estos títulos pueden ser a

tasa fija o a tasa variable de acuerdo con la decisión del inversor.

Marco Conceptual

Dominio Fiduciario: Derecho de carácter temporal que otorga al

fiduciario las facultades necesarias sobre el patrimonio fideicomitido, para el

cumplimiento del fin o fines del fideicomiso, con las limitaciones establecidas

en el acto constitutivo y con las limitaciones establecidas en la Ley.

Factor Fiduciario: Es el encargado de asumir personalmente la

conducción y la responsabilidad por los actos, contratos y operaciones que se

relacionen con el fideicomiso, asimismo la entidad deberá ser solidariamente

responsable de los actos que, respecto al fideicomiso, practiquen el factor y los

trabajadores del fiduciario. Una misma persona puede ser factor de varios

fideicomisos.

Fideicomiso: Es el acto mediante el cual una o varias personas, llamadas

fideicomitentes, transfieren derechos de propiedad u otros derechos reales o

personales, a una o varias personas jurídicas, llamadas fiduciarios, para la

constitución de un patrimonio separado, llamado patrimonio fideicomitido,

cuya administración o disposición será ejercida por el o los fiduciarios según las

instrucciones del o de los fideicomitentes, en favor de una o varias personas,

llamadas fideicomisarios o beneficiarios, con la obligación de restituirlos a la

extinción del fideicomiso, a la persona designada en el referido acto o de

conformidad con la Ley.

Fideicomitente o Fiduciante: Se entenderá como fideicomitente o

fiduciante, a las personas físicas o jurídicas que transfieren derechos de

propiedad u otros derechos reales o personales al o a los fiduciarios para la

constitución del fideicomiso.

5

Fiduciarios: Se entenderá como fiduciarios a las personas jurídicas

autorizadas para fungir como tales, quienes reciben los bienes dados o

derechos cedidos en fideicomiso para cumplir con ellos las instrucciones del o

de los fideicomitentes.

Fideicomisarios o Beneficiarios: Es la persona a quien deben entregarse

los bienes cuando finalice el plazo del fideicomiso. Puede ser el beneficiario o

el fideicomitente de acuerdo a lo establecido en el acto constitutivo.

Fideicomiso Financiero: Es el acto constitutivo en virtud del cual los

fideicomisarios o beneficiarios serán los titulares de los instrumentos de deuda,

tanto públicas como privadas, para beneficio propio o de terceros, en el cual el

fiduciario es una entidad de intermediación financiera regida por la Ley

Monetaria y Financiera No.183-02 de fecha 21 de noviembre del 2002. (en lo

adelante Ley Monetaria).

Fideicomiso de Oferta Pública de Valores y Productos: Es la modalidad

de fideicomiso constituido con el fin ulterior y exclusivo de respaldar emisiones

de oferta pública de valores realizadas por el fiduciario, con cargo al

patrimonio fideicomitido, el cual podrá estar constituido por las modalidades

de fideicomiso a las que se refiere esta sección. Este tipo de fideicomiso podrá

ser realizado por las entidades indicadas en el Artículo 25 de la Ley.

Oferta Pública de Valores. Entiéndase por Oferta Pública de Valores, la

que se dirige al público en general o a sectores específicos de éste, a través de

cualquier medio de comunicación masivo, para que adquieran, enajenen o

negocien instrumentos de cualquier naturaleza en el mercado de valores.

Patrimonio Fideicomitido. El patrimonio fideicomitido está constituido

por los bienes transferidos en fideicomiso y por los frutos que éstos generen. El

patrimonio fideicomitido es distinto al patrimonio del fideicomitente, del

fiduciario, del fideicomisario o beneficiario, de cualquier otro patrimonio

fideicomitido administrado por el fiduciario y, de ser el caso, del destinatario

del remanente.

Periodo de Sospecha: Se podría anular el fideicomiso cuando la

transmisión fideicomisaria realizada en fraude de acreedores caduque a los seis

(6) meses de publicado en un periódico de circulación nacional, por tres (3)

días consecutivos, un aviso que dé cuenta de la enajenación. En todo caso, esa

caducidad opera a los dos (2) meses de la fecha en que el acreedor haya sido

notificado personalmente de la constitución del fideicomiso.

6

Finalidad: Comprenderá las gestiones o actividades específicas

constitutivas del objeto del negocio fiduciario, haciendo una enumeración clara

y completa de las mismas, según el tipo de negocio fiduciario a constituirse.

Bienes: Se identificarán los términos y condiciones bajo los cuales se

verifica o no la transferencia, la entrega o no de los bienes fideicomitidos, la

cual debe atender siempre la finalidad señalada por el fideicomitente, según el

tipo de negocio fiduciario a desarrollar.

Bienes a la finalización del fideicomiso: El acto deberá contener el

destino que se le dará a los bienes una vez concluido el fideicomiso.

Obligaciones y derechos de las partes: Se determinarán las obligaciones

y derechos de la fiduciaria, fideicomitente, y beneficiario, así como de

cualquier otra parte que pueda comparecer en el acto constitutivo. En todo

caso, las limitaciones o restricciones a tales derechos y obligaciones deberán

establecerse de acuerdo a lo estipulado en la Ley.

Plazo: La duración de un fideicomiso puede tener un máximo de treinta

(30) años, excepto para el caso del fideicomiso vitalicio, fideicomiso cultural, y

el fideicomiso filantrópico.

Remuneración: Se expresará claramente los valores o factores sobre los

cuales se determinará la remuneración que percibirá la fiduciaria por su

gestión, así como la forma y oportunidad en que la misma será liquidada y

cobrada.

Terminación del acto constitutivo del fideicomiso: Deberá establecerse

la forma como se transferirán los activos del fideicomiso que existan al

momento en que ocurra cualquiera de las causales de extinción previstas en la

Ley y en el presente Reglamento, indicando las circunstancias que resulten

pertinentes al efecto, así como, la manera en que se honrarán las obligaciones

generadas en los casos que aplique.

Órganos Administradores: En caso de que se contemplen Juntas o

Comités con carácter de administradores, deberán señalarse sus atribuciones y

forma de integración.

Gastos: Deberán señalarse expresamente los gastos del fideicomiso,

particularmente aquellos que no correspondan a la operación normal del

mismo.

7

Rendición de Cuentas: Deberán establecerse los parámetros, forma y

periodicidad de rendición de las mismas, además del deber de informar al

beneficiario de la gestión encomendada, presentando los sustentos que

documentan el reporte a rendir, conforme a lo establecido en la Ley y en el

presente Reglamento.

Declaración Jurada del Fideicomitente: Deberá contener como mínimo lo

siguiente:

La procedencia legítima de los bienes a ser trasferidos.

Estado jurídico de los bienes.

Mención de las Cargas y Gravámenes que pudieren afectar

los mismos.

Que el acto que crea el Fideicomiso no adolece de causa u

objeto ilícito.

Que no se constituye con la intención de defraudar derechos

de acreedores del o de los Fideicomitentes o de terceros.

Financiamiento: Es el conjunto de recursos monetarios financieros para

llevar a cabo una actividad económica, con la característica de que

generalmente se trata de sumas tomadas a préstamo que complementan

los recursos propios.

Interés: es un índice utilizado para medir la rentabilidad de los ahorros o

también el costo de un crédito. Se expresa generalmente como un

porcentaje.

Capital: importe monetario o valor de los bienes de los socios de una

corporación.

Rentabilidad: es la capacidad de producir o generar un beneficio

adicional sobre la inversión o esfuerzo realizado.

Metodología de la Investigación

La metodología de investigación aplicada, será el procedimiento

utilizado para el desarrollo de este trabajo investigativo, ya que esta utiliza los

conocimientos en la práctica, para aplicarlos en la mayoría de los casos, en

provecho de la sociedad.

8

Métodos de investigación

Observación, mediante este método será posible conocer la realidad

actual del problema de investigación.

Estadístico, a través de este método será posible cuantificar los

principales indicadores estadísticos del problema de investigación.

Deductivo, mediante este método será posible analizar el problema de

investigación de lo particular a lo general, es decir, será posible razonar en

términos de experiencias internacionales como locales.

Fuentes de investigación

Las fuentes de investigación utilizadas serán primarias y secundarias. Dentro de

las fuentes primarias podemos citar las entrevistas con personalidades y

catedráticos conocedores del tema, así como también las encuestas; dentro de

las secundarias podemos mencionar los libros de texto, trabajos publicados

anteriormente, revistas e internet, entre otros.

ÍNDICE

Agradecimiento

Dedicatorias

Introducción 1

Objetivos Generales 2

Objetivos Específicos 3

CAPÍTULO I. MARCO TEÓRICO Y CONCEPTUAL 4

1.1-Antecedentes históricos del Fideicomiso 4

1.1.1-El fideicomiso en la antigüedad 5

1.1.2-El fideicomiso en Latinoamérica 6

1.1.3-El fideicomiso en la República Dominicana 7

1.2-Marco Conceptual 8

1.2.1-Fideicomiso 8

1.2.2-Fideicomitente o Fiduciante 8

1.2.3-Fiduciarios 8

1.2.4-Fideicomiso Financiero 8

1.2.5-Fideicomiso de Oferta Pública de Valores y Productos 9

1.2.6-Oferta Pública de Valores 9

1.2.7-Patrimonio Fideicomitido 9

1.2.8-Periodo de Sospecha 9

1.2.9-Finalidad 10

1.2.10-Bienes 10

1.2.11-Bienes a la finalización del fideicomiso 10

1.2.12-Obligaciones y derechos de las partes 10

1.2.13-Plazo 11

1.2.14-Remuneración 11

1.2.15-Terminación del acto constitutivo del fideicomiso 11

1.2.16-Órganos Administradores 11

1.2.17-Gastos 12

1.2.18-Rendición de Cuentas 12

1.2.19-Declaración Jurada del Fideicomitente 12

1.2.20-Financiamiento 13

1.2.21-Interés 13

1.2.22-Capital 13

1.2.23-Rentabilidad 13

1.3-Marco Teórico 14

1.3.1-Contratos del Fideicomiso en Latinoamérica 14

1.3.2-Contrato del Fideicomiso en la República Dominica 14

1.3.3-Características del Contrato Fideicomiso 15

1.3.4-Caracteristicas del Contrato en la

República Dominicana 16

1.3.5-Tipos de Fideicomisos 17

1.3.6-Fideicomiso de Garantía 17

1.3.7-Fideicomiso de Administración 18

1.3.8-Fideicomiso de Inversión 19

1.3.9-Fideicomiso Inmobiliario 20

1.3.10-Fideicomiso Testamentario 21

1.3.11-Fideicomiso Financiero 22

1.3.12-Efectos del Fideicomiso 23

1.4-Marco Legal. Beneficios y Exenciones 24

1.4.1-Leyes del Fideicomiso en Latinoamérica 24

1.4.2-Ley 189-11 Mercado Hipotecario y el Fideicomiso en la

República Dominicana 26

1.4.3-Tratamiento Impositivo 29

1.4.4-Ventajas 30

CAPÍTULO II. FIDEICOMISO FINANCIERO , DE GARANTÍA E INVERSIÓN 31

2.1-Fideicomiso Financiero 31

2.1.1-Concepto 32 2.1.2-Caracteristicas 33

2.1.3-Atributos 34

2.1.4-Ventajas 35

2.2-Fideicomiso de Garantía 36

2.2.1-Concepto 37

2.2.2-Caracteristicas 38

2.2.3-Atributos 39

2.2.4-Ventajas 40

2.3-Fideicomiso de Inversión 41

2.3.1-Concepto 42

2.3.2-Caracteristicas 43

2.3.3-Atributos 44

2.3.4-Ventajass 45

2.4-Fideicomiso como Fuente de Financiamiento 46

2.4.1-Sector Empresarial 47

2.4.2-Limitaciones y necesidades del sector empresarial 49

2.4.3-Efectividad del fideicomiso como soporte financiero

para el crecimiento empresarial en la República Dominicana 51

CAPÍTULO III. PRESENTACIÓN E INTERPRETACIÓN DE RESULTADOS 56

3.1.1-Análisis de Resultados 57

3.1.2-Hipotesis 60

3.1.3-Conclusiones 62

3.1.4-Sugerencias y Recomendaciones 65

Bibliografías 70

Anexos 75

BIBLIOGRAFÍA

Juan J. Cossio (h): El fideicomiso. Una herramienta de desarrollo y protección.

Octubre de 1999.

Pedro Gutierrez: Los fideicomisos y las obligaciones negociables. Septiembre

1998. Ediciones jurídicas Cuyo.

Julián Alberto Martín: “Securitización, Fideicomiso, Fondos de Inversión,

Leasing”. Octubre 1996. Price Waterhouse

Pablo A. Cortínez: Fideicomiso Financiero 2009: Stress Test. Instituto Argentino

de Ejecutivos de Finanzas.

Fernando Mascheroni: El fideicomiso como instrumento financiero. Buenos

Aires, Cangallo 1995.

Mario Carregal: “El fideicomiso: su aplicación en el mercado financiero

argentino”. Mayo 1996. Argentina.

Consulta a la Página de Internet del Banco Central de la República Dominicana.

Consulta a la Página de Internet de la Superintendencia de Bancos de la

República Dominicana.

Consulta a la Página de Internet de la Superintendencia de valores de la

República Dominicana.

Ley No. 189-11 para el Desarrollo del Mercado Hipotecario y el Fideicomiso en

la República Dominica.