libro la constitucion de 1991 y la seguridad social el derecho laboral generalizado
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Libro de Seguridad Social en ColombiaTRANSCRIPT
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7/21/2019 Libro La Constitucion de 1991 y La Seguridad Social El Derecho Laboral Generalizado
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COLECCIN S.NECA
Por d accidentado cam
pu
s de nuesrra Universi
dad
sola pasear
libremente una amable e inquieta
ca
bra. bauti Z:I
da
"Sneca" por
los m d i a n r personaje a quil n ninguna puerta le
swvo
ve-
dada
y
de apetito voraz
por
1odo tipo de escrilo. Mente
amplia
qu
e rumi
de
forma pla
ce
mcra cuama li1erarura esruvo a su
al-
ca
nce. A su mem
or
ia
y
al
que
la aco
mp
a, sea dedica
da
la prescnre coleccin.
Cmir Edirorial
de:
IJ Universidad de los Andes
Decana
de [ l :l
cul rad de Anes y Litcrarura: Claudia
Monlh
;
D e c ~ n o de
la
J ulrad de Ciencias Sociales:
u
go Fazio; Decano
de la Faculrad de Econ
om
a: Alejandro Gaviria; Editor
Ge
neral:
Fdipe
Castaeda; Representlnte Profesores: Luis
Quiroga
;
Vicerrector
de
Asunros
udmi
cos: Jos ltaf.ad Toro: Vic.:errec-
tOra de s u n t o ~ Administrativos: Claudia Velandia; Vicerrector
de Inves tigaciones:
Car
l Langehaek.
La Constitucin de 1991
y
la seguridad social
El
derecho laboral generali
zado
Ana Mara Muoz Segura
-
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~
< n ~ W > An
Mari
La
Coru
l.
Unh-crsid.>d
publicacion
no
pu-oluu6n en . \lu
cha".
en
r i r l o p ~ t l
N u ~ w t wona Co/QmbJtJ
, vol l.
ca
p. .
Bog01 J>lane
1
,
1
,
1
989.
p. 340.
-
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l
LA CONSTITl CIN Dll 1991 Y LA SECUIUDAD
liOCIAL
momento se le plameaban y llevando a cabo la reforma
constitucional de 1936.
En ella se desarrolla por primera vez la asiSlencia
social
,
ya no
como
W1
aero de caridad
en ca
bez.a
de
quien
esruvicre dispuesw a hacerlo sino como una funcin
propia del Estado, enconrrando nuevamente la atencin
como parte de la teora poltica estatal. Aunque en el
momento existi
un
reconocimiento del problema social
y de la necesidad de intervencin
del estado. comparto
lo posicin sealada por el profesor Gerardo Arenas, en
el sentido en que la asistencia soci
al
resultaba estrecha
y de connotacin dadivosa, pues careca del s e n r i d ~ de
exigencia jurdica propio de los derechos de segundad
social .SI Ello obedece
al
hecho de que la asistencia se
brindara a quienes no ruvieran ingresos para subsisrir
pero adicionalmente
no
tuvieran a quin pedrselos Y
estuvieran fsicamente impo
si
bilitados pa
ra
rrabajar.
Es
decir, hay una responsabilidad del Estado pero
tambin un elememo de solidaridad (sera la familia
quien debera en primera instancia atender l
as
necesi-
dades y por ello el afectado tendra derecho a exigi r su
proteccin)
y
de r
es
ponsabilidad propia, ya que s.lo
quien no puede de manera personal atender su subsis-
tencia podra pedir
l
a
mp
aro
de
la asistencia soc
ia. .
Hay
un logro en el reconocimiento de la participacin del
I
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LA CONSTITUCIN OP 1991 Y LA StCliRIDAO So
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18
L CONSTITUCIN DE l99 Y L SF.CUR IDAD SOCIAl
Ame
este panorama desolador, la seguridad social
existente en
el
pas
se
enconrraba en
el
foco de nume-
rosas crticas que llamaban a la necesidad de un cambio:
resultaba necesario atender
los
problemas financieros,
la
mukiplicidad
de
regmenes no ofreca mayor cober-
tura, el rgimen del secror pblico resultaba complejo,
haba una clara deficiencia en
la
prestacin de
se
rvicios
y
en
la
resolucin de solicirudes pensionales, y sobre todo
una baja cobenura en materia de proteccin. Por ello no
resultan extraas
las
iniciativas
&enrc:
a
la
necesidad de
reformar
el
sistema vigeme hasta ese momento.
Y aunque existieron varios intentos de reforma, de
manera particular para
el
momento de
la
discusin de la
constinayente, en los primeros aos del gobierno de Csar
Gaviria
se
propuso un cambio en
el
sistema pensiona .
Sin embargo. ste no fue bien recibido por el legislativo,
pues estaba denrro de un paquete de reformas dentro
del mbito laboral
y
se consideraba que
lo
s cambios
al
sistema de pensiones deban discmirse de manera inde-
pendienre.70
La
trascendencia del tema ameritaba su
separacin.
..,
~ alan
ces de la n:fo
rma
en el si$tt'DU de pensionespr nuda por
d Gobiemo
en
1990,
va
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JO 1J1
CONSllT\ICIN
1>
991 Y JI SFGUIUDAO SOCIAL
Con estos anrecedemes como contexto del
afn
de
cambio que se vivir a partir de la dcada de los noventa
y
para el anlisis del significado del derecho a la segu-
ridad social en el momento de la expedicin de
la
Ca
na
de 1991 ,
visco
veinte aos d
es
pus, he divido en tres
el rema: en primer lugar abordar
la
consagracin del
derecho a la seguridad social, wmando las propuestas que
en ese momento se discutieron en la Asamblea Nacional
Constituyente,
es
decir
la
consagracin propiamente
dicha; en segundo lugar abordar
la
relacin entre el
derecho inicial
y
la posrerior reforma constitucional
qu
e
sufri el articulo 48, para luego presenrar algunas ideas
freme a qu ha sucedido desde las primeras propuestas
sobre la seguridad social hasta su alcance el da de hoy.
11.
Iniciativas de amparo constitucional:
punto de arranque diversificado
Tal
y
como
lo
han mencionado diverl>os doctrinantes,
la
Consrirucin de 1991 es indita, en e
ll
a no existi una
imposicin doctrinaria exclusiva ni una supremaca ideo-
lgi
ca: fue un pacro poltico
3
raz.n por la cual la consa-
gracin del derecho a la seguridad social puede ser visto
como un consenso bsico frenre a diversas propuestas
de cubrimiento de las necesidades. como un cambio en
su
arencin, como
w
reclamo de prort>cci n por pane
de los ciudadanos; aparece enronces la eg
ur
idad social
como
el
e
memo
de teo ra polrica de
Es
tado. Es decir,
qu
t
la consagracin de la seguridad ocial implic un
acut rdo sobrt un mnimo.
Cobra importancia es te aspecto wda vez que con
dicho reconocimiento el Es tado conviene en
l: t
nece-
sidad
y la
existencia de la seguridad soc
ial
, deci r que se
l
John Oougas .:omp .).
L CDn1tituci6
1991
m pat14 pt ilrim
iltbk .
Bogot. U n i v ~ r s i d a d de los Andes. e p ~ n ~ m c
de
Ciencia
Poliu
a
1993. p.
r
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J l
U. COr1 1191 Y U. SEGURIDAD SOCIAl
rrata de
un oto
rgamienro
t a m i
ms
all
del instiru-
cional: debe ser concebida como
un der
echo, con inde-
pendencia de su insmucionahdad yde los problemas que
ella pudiera tener. De
tal
manera, se epara d derecho
y
deja en mano del legislador
la
"esperada solucin" de
los problcmdcos
a'>pccros
institucionales.
Los lineamien
tO
) que se planreaban hacia
la
segu-
ridad soc
ial
estaban dirigidos a buscar una racionaliza-
cin del sisrema , a atender al comexro del pas y sobre
rodo a presentar el prob lema "desde el punto de vista del
inters de roda la co
le
ctividad y no solamente desde el
ngulo de la con
ve
niencia o
de
las aspiraciones
de
cada
uno
de l
os
sectores de
la
poblacin''.
"'
Tal
y
co
mo
se
evidenciad, la mayo
ra
de las propuestas de consag
ra
-
cin del derecho p.1rdan de los problemas que presen-
raba la seguridad ~ o c i a p : ~ r a el momenro . derivando
en b
ncces
lclad
de
la
c
on
srirucionaliz.acin del derecho
como una m e s a ~ de mejoras futur
as.
Tal
y
corno lo en el gobierno de CsarGaviria.
dentro del plan de reforrnJs se intent incluir una modi-
ficacin
al ~ i s t e m a de
\Cguridad social. in embargo, C:Sta
fue una propue ta dcnt ro del plan
de
cambios laborales
l u n d ~ c H ' I n p1.u b ~ 1 1 > n u ~ n o r \ l'undl.cion F n n l n ~ h Ebc:11
ck ( . ; o l o m b ~ AILiiiJJ ,,Mwmlll..
,,,.... '
11cn..J)
f ' J J
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JlfU nctJin
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1Ti1baJII r
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p ~ J n u m a l n . 1
mr.tmtrntrn
pJrJ
ltt tYntrtu:t>Fr
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l4
,.\ CONSTinJCIN
DE
1991 Y ,.\ SFCIJRJI)AO SOCIAL
que
se agregaran o tros sistemas complementa
ri
os segn
la
posibidad y eleccin del afiliado.
Aunque este modelo no
fi1
e acogido 1 en este
momento
ni
despus, adem
s
de los
pr
ob
lemas
de
las
entidades p b l i c a s , en las discusiones de la seguridad
social se inrroducc la
co
nsideracin de la participacin
de entidades privadas, lo que
para
algunos implicaba
la
"privatizacin" de la seguridad social y el establecimiento
de un modelo "neolibera1".
8
0 A pesar de
que
la propuesta
no fue aceptada dcnrro del paquete de refo
rm
as
en
ese
momenro,
ya
estaba clara la dificil siruacin
de
la segu
ridad social, la necesidad de intervencin
y
la
opc
i
n
de
incluir la participacin de los em
es
p r i v a d o ~ como sin
nimo
de eficiencia. Va le reconocer que, en un sistema de
seguridad social co
mo
el colo
mb
iano y dada la situacin
en que se enconrraba para enronces, l
as
alternativas de
(':lmhio
l t a b a n
bienvenidas
y
fcilmemc defendibles.
J: J
y
como
seo ~ . 1 l 1.
rmidad..-s publica:. prN:ncab;tn un dficit
dr
wbcrmrn
d._. sus s..-rvit
ios, problrm.t5 f i n a n c i r r o ~ . incxh1rnci.1 de clcul
o$
ttu:ariales, problemas ~ d m i n i S i r . u i v o s que d e ~ r n b o c a b a n
rn
una
ineficiencia e i n e q u i d ~ d . por lo qur n
l:t
dlscu,in de
-
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}6 LA
tO:-SlnC(
I
OL
1991
Y
LA S H o \ . R I O A D ~ I A L
definiendo los riesgos a cargo
y
procurando su extensin
progresiva.u
Asimi
smo, se encuentran in iciati,as en
el
senti
do
cla
ro de consagrar
la
seguridad social para
as
superar
b
asistencia
La ~ c g u r l d a d
socia
l de hoy debe ser una ser,uridad social
prOIlu d
momcnr
-
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V CONHITUCI
N
OE 1991
Y
V
SEGUIUOAD SOCIAl
como la modalidad ms avam.ada en el campo del reco
nocimienlO de las prerrogativas individuales? u n q u ~
la
pr
opuesta no
co
ntena aspectos propios de
La
segu
ridad social.
Ha
y pues una diferenc
ia
en las formas
y
procedimientos, pero no en el resultado final: la consa
gracin del derecho mismo.
Dada
la diversidad
de
las
prop
uestas que se refieren
particularm
ente
a la seguridad social, para su respectivo
anJisis propongo una divisin que ag
rup
as:
- AqueUas
qu
e se refieren a la as istencia
pbli
ca, es
decir, parriendo
de
la reguJacin consti tucional ya exis
re
nr
e.8
- Propuestas que se refieren especficameme a La
seguridad social c
omo
uo
de
recho
de
los trabajadores,
manten iendo as la lnea bisman:ki:lna
90
del seguro c
omo
derecho de los rrabajadores.
Asamblc> Nacional Consmuyemc (Af'..C).
Cu rera
m m t t m o n a ~
num. 7
dcl18dc-fd>rnodc
1?91 . p. 15.
R
u
rdtse que de
ac
uerdo con d mculo 16
la
Co nst
iru
cin
dt
1886.
-
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l A
COSSTITUCIN DE 1991 Y
l A
SFCt;RIDAO
SOC IAL
Propuestas basadn s
m
In
asistencia
pblica
Fr
ente
a la clasificacin sealada e
en
cuentran aque
llas propuestas que parten de la normarividad constitu
cional
ex
iste
nt
es,
es
decir, del de
re
cho
de
la as
istenc
ia
pblica; ejemplo de ello son las propuestas de los delega
rarios Jess Prez
o m . l e z
R u b i y Alberw Zalamea.
As,
para
el
primero de ellos no es por faha de dere-
chos en nuesrra Consrirucin vigenre o en nuestras leyes
que
los colombianos no hemos enconreado la felicidad
y
por
ello, ms
qu
e
la
nueva consagracin de derechos,
lo
que
debe hacerse es tratar de i
mp
lementar mecanismos
que
los hagan efectivos .
97
Es
decir, el
pr
oblema no era de
la as istencia en s misma sino de la bsqueda para lograr
w1a mejora en sus ndices de cubrimiento. Y aunque
no existe una reforma particular frenre a la asistencia
pblica,
co
nsideraba
el
constituyenre que se consagra
expre.\anu:
nu::,
la
i ~ : ; u a l d a J
de [Qdos los colombianos ante
el derecho,
y
la obligacin del Estado de luchar co1ma
fd., ;11Uf
-
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ms all , tamo
n
su definicin como en cobertura, por
ello hacer que la discusin estuviera dirigida por la asis
tencia pblica implicaba partir de otro nivel de protec
cin diferenre
y
menor
que
la seguridad social.
100
r o p ~ s t a s
labora/izadas
Denrro de la segunda categora propuesta se encuen
tran aqueiJas i a t i v a ~ que plantean la discusin de la
seguridad social como un derecho laboral,
es
decir que
se tratara
de
una
consagracin
de
rango
co
nstirucion
:d
pero con un carcter limitado. como
un
derecho laboral.
ignifica ello entonces que se constitucionalhara un
derecho que ya enconrraba
un
desarrollo legal para los
trabajadores y necesitaba
una
mayor ampl
ia
cin.
Tal es
el
caso de las propuestas presentadas por
Guillermo Guerrero Figueroa
101
y Angelino Garzn.
102
, . En c:src
scmido, bien
lo ~ b A r e n a : ~
Monsalvc, la
1cgudad
socl
1mplia
la
supcrauon
moddo asstcncJ
Jisu
aJ\Iclllc ~ r o la :omenor
Cmmitucin t'KionAI. WJsc Gcr.udo
Aren;}
Momahr.
p
. cit . p. 47.
1111
ANC:.
Cacera
Consritltl'iumd, nm.
6
del l l Ul' fch rero de 1?91.
p.
2. u propucsra
seal
a: b oh li
gac16
n dd
L1radu
y de b colectividad
embleccr
la sq;uridad
-
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26/60
LA
0NS11fi)CIN DI
1991
Y LA S E G U R I D . ~ D SOCIAl
[ ..13. El reajuste peridico
y
autom:lico de
las
pen)iones
de los trabajadores t 'll valor consta.nre , teniendo en cuenca el
costo de vida y
el
nivel de subsistencia. 4.
La
proteccin a b
matcrnid-.d
y
a
la
infanda
por
medio de instiruciones espe.
ciales.
)o.
La proteccin de
los
ancianos
y person.LS
incapaci
tadas fisica
y
mentalmente para trdbajar.
104
Esre carcter laboral se encuentra a lo largo de la
exposicin de motivos,
en
la
que
se hace nfasis
en las
condiciones laborales en Colombia y la necesidad de
reivindicar el trabajo. no slo como una obligacin
social, sino tambin
"como un derecho
qu
e
el
Esrado
debe gara nti7 ar y t e g e r , para concluir que dada
la
situacin social (en panicular la de los desempleados y
quienes viven de las "renra$ del trabajo") deba pensarse
en
la
posibilidad de "aprobar,
como
clusul a transitoria
de la nueva Co nscintci n Polftica Naciona
l.
un
pl
an
mnimo
de
emergencia y alivio socia
l,
co
rrespondiendo
as a la iniciativa de la Iglesia catlica que, con motivo
de c
umplir
e en 1991 el primer
centena
rio de la enc
clica
mon novnrum
de Len
XJ II
,'
Il dcr 'ho; los tnb3jadorcs.
lO" lbtd.
INI CIATIV Or AMPARO CONSTrfUCIONAL
4 5
Esta tendencia se mantiene
en
los consriruyenres y
se evidencia en la ponencia general ~ o b r e
el
trabajo y el
trabajador presentada por Guillermo Guerrero Figue.roa,
Angdioo Garzn. Tulio Cuevas,
108
Jaime Bentez.
'oq
Guillermo Perry Rubio
11
0
e lvn Marulanda
. '
quienes
presentaron una ponencia-informe sobre seguridad
social in tegral, cuyo fundamento es el de kp roteger al
trabajador
de
los riesgos y contingencias
que
se pueden
presentar por causa o por ocasin del rrabajo. Este prin
cipio incluye
y
ampara normas como las que regulan las
indemnizaciones por enfermedades profesionales, acci
dentes de rrabajo, jubilacin, pensin de vejez y
r r a s
Es
decir que se tra tara de un derecho en funcin de
'
Represcmamc del Movimiento de Sa lv.tcin Nacional (MSN).
"Rcpi'C$enllntc dc lo> r r n b a ~ d o r c en lm nrbiros ;
rndi
calc>, d u r a n
v3rias dcodas. PJrtidp en la O rl(aniz.u in lnrernacion:r.l dd l rabajo
y
en
Otras
entidades simtlam de
arktcr
rcgoondllatinoamericano.
Fue
conj;J
y
rtprescntamc a
iJ
Can1Jra. Y viccprcsidcmc
del
D i ~ c t o r i
Nacional , m11m1, p. d t., p .\.
'"' "Ubcral.
Alxgad
u ( dun. tor del lnsmuro \..lombiano d .
Biencsrar Fam
ili.tr
rut dircuor del 'it na: r e p r c s c m o ~ . m c
deJ
presidente
de la Rcpblrco en b
lunu
l> ucnnana.
p.
ci
t
.,
p.
l .
11
ANC. G:aw JtiJIITU
-
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27/60
la calidad de trabajador. manceniendo as la lnea del
modelo alemn ya existe nc
e. '
13
Consideraron los consrituyemes que el problema
ahora, para un consritucionalisra ajustado
aJ
ritmo
ac
ele
rado de los
tiempo
, consisre en
ha
cer posible y
r e a J i b l ~
un
rgimen jurdico y soc
ial
adecuado en el cuaJ
el
trabajo
sea una exigencia moraJ no slo econmica, sino condi
cin primordial para la dignidad de la vi
da
h u m a n a
1 1 4
y
para ello desarrollaron los conceptos bsicos del trabajo,
como
dtrtrho
y
d.eber,
lo capacimci
n
y
adiestramiento,
ti
d t'choal
nnp t'o
,
la
igualdad
de
oportunitus,
la
limita-
cin e
lo
jornada ,
lo
s dt'scmuos y vocaciones
peridicas.
ug
uridttd
soci
al,
lo
prouccin a
la
maurnidnd y
aL meno
r
y
In
s
eguridad
e IJigime m el rmbajo.
e anali1-an
emoncc
s las p rincipales refor
mas
sugeridas,m como por ejemplo la del constituyente Ivn
Marul
anda
G
que
seala la necesidad de la interven
cin del Estado para que los hombres y mujeres traba
jadores tcng.m d descanso y la recreacin necesario,
11
LX
hho se
.ICUdc: ,omo
m c d ~ n c c
b Conm
cucion
de
\X
'r i
m.u.
ibld.
,.
~
( , J c ~ I O (imJIIIUI IOIIJI.
num 4'i del
u
de
:abril
de 1
91)
l.
p.
5.
' Adems de: b.s propucscu p ~ o t n u c : l a s por , o n ~ c i r u y e m c s . St
nnicron en cucmJ d.-crs.L\ p r o p u t S r ~ ~ (u.:hcma cuarro p ~ r e c c l l
se;tbd,u) de disrinus
~ I \ O n a 5
nnur:alc< y d J c a . El lrsudo
Q.
Abopdo
.-s
ptcialiudo en
Dr>arrollo
1-.conrnco. Ha sido
ju
ez;
eooctpl; rc:p
rescn
tanrc de b C.mw-:a; alaldc: mayor de BogoC3 y
minisuo
de
R c l ~ o o n . - s El;cenoro. f a m h 1 ~ n ~ i d o mmistro c l ~ a r i o
1
diplomtico". Snmma, op. d r . p. 4
110
AN
C, Gama Conmturionnl.
mim
4S cid l
\de
bril de: 1991. p. 12
LA
( ONSTI 11 ( IN
l
1
-
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28/60
P r o p u ~ s t a . r dr un durrho m ~ m l
Finalmcnre en la tercera categora propuesta
encuentran aquellas propuestas que
indcpendiuro
n
de la asistencia pblica o del derecho
de
los trabaja
dores para referirse de manera
~ p e c f i c a
e indi\ idu.al a
la
~ e g u
i d a d social. En es te senrido, los delegatarios Jairnt
Fajardo Landaera
111
y )ario Antonio Mcjfa
AgudeJolZl
~ e a l a n IJ solidaridad co mo manifc,racin nacion
al
[
que
debe ser) promovid.t
por el
E.srado y la sociedad
a favor del desarrollo
de
rodas las persona\ habitantea
en ( ' ~ l o m b
para
la
conquisra de relacione men
desiguales y. en especial. a favor de la nit"Z y la \eja
,
:J
y en virtud de ello
l>C
propone
la
consagracin com
derecho fundamental "a
la
s.tlud
y
la seguridad social ,
aunque en su desarrollo ocupa slo del c e ~ o a los
servicios de salud.
124
.\f1nnbru del
ftCTUh>
l't>pubr
J b t r ~ u o n IF.I'I J.
U ~ r n l b en
Anunquu .
~ f f l . I H J . up .:u.
p
-
7/21/2019 Libro La Constitucion de 1991 y La Seguridad Social El Derecho Laboral Generalizado
29/60
una propuesra en fUncin de la insrirucionalidad )'l ex
teme,
que
si bien se ~ e p a r a de los derechos de los trabaja.;
d o r ~ . termina basndose en entidades
que
desarrollan
t \
seguridad social
como
un derec
ho
proletario
Y-
Por su parte Antonio Yepes"' propone la egurid
social como,
1 .
J
un d ~ r ~ h o fundJmenul c o n ~ a g n d o en J.
al
igual que d.um
mJni
m o ~ que lo hagan decti"o
todos
lo
s trab:aJdores
y c:xtensivo
a sus liunili
as.
mente, para dar uu:rpo
.1
una propuesra de esta
naturalez.1,
con esra.' caratrerisr as. h ~ b r que crear un sisrema nacio
de seguridad \ociJI reordenado, Jes-.oncentrado,
dcsc.cnt
uodo sane:IJido d
e ~ r s t e m e Para
d logro
de eMe
propsi.)
~ u g i e r o
d estimulo de b iniciativa privada en
la
e fe
r.a
de W
economa solidana
~ o n
un triple obje ivo: ampliar la co
rur.t del sistema. gencr,tr empleo. rcdiillibuir
los
excedenu
> ~ r a bendicio MICi.tl.
futron mh all.i los d e l ~ , u u i o s Juan Gmez
Marna. 'JU Hernan
do
Londoo
111
, ya
que
propu
sieron una visin mucho ms amplia,
esco
es, de protec
ci6n soci
al
,
aunqu
e hay
que
reconocer
que
co
n dificuJ
ades (ms no imposible) en su v1abilidad financiera. As,
proponen d derecho a,
[ .. 1 -egurid.Jd MXial i n t ~ (como
d c r ~ h o
de toda
persona una funcin del Estado v de
p;micul:ares.
que
comprende l.a previsin. la
a 5 i ~ t c n c i a
IJ prOteccin
y
d
IOmenro
de lo
siguicnres derechos:
Pro occin dlgn. conrra d h o ~ m h r c - y 1.1 desnutricin.
Servicio integral
y
; t r . t t u i t o
de \Jiud
fl
stc.l
y
mental y por
m:u
ernid.1d.
Ampa
ro
de lo) nesgos por
im
.ahde'L,
veje/ y muerte.
Estmulos (Y.Ir.l la
comcc.ucin de \'\'enda y para parti
ci
par
en f o r m ~
u n i r ; 1 r i a ~
de
p r o d u ~ . : c i n .
Desan\0, lllltura \' recreacin
1
oc A.kmis. csu
propuou
n , r d ~ u ' U
-
7/21/2019 Libro La Constitucion de 1991 y La Seguridad Social El Derecho Laboral Generalizado
30/60
e trata de
una
propuesta que. bien define: 1
elementos de proreccin de
l.a
~ e g u r i d a d social, deja
cabeza
del legislador d ora
bl
ecimiento de una ley q
desarrollaci
en
el
futuro.
Por su panc, Antonio Navarro Woltl, , , dentro
su propuesta
scll:
da la necesidad de
p.t
sar de la af
tcncia pblica a la seguridad social, es decir, a la prote
cin adecuada
al
trabajador y su familia cuando s
cumpla los requisitos para pensin o
c ~ t
incapacita
para trabJjar por inv.ilidez. vejez o muerre, as co
d
reajuste p e r i d i c ~ y amom.rico de las pensiones
la proteccin de anciano y p e r ~ o n a s incapacitadas.'
Uama la atencin
el
imcrs de esta propuesta de referi
a
un
derecho
mh
general, a dejar la a ~ i s t e n pbli
par.t p a ~ : t r a un esquema de seguridad soc
ial
, con
rod
:tt'tn r e f i r i n d o ~ e
de
maner.t re:.rrictiva J los rrab.tjador
.Finalmenre. Eduardo Espinosa Facio-Li nce
propone la seguridad social alud. dtrC\.tor
dd
)fNA
scion3I
-
7/21/2019 Libro La Constitucion de 1991 y La Seguridad Social El Derecho Laboral Generalizado
31/60
I'IIICIA:rtVAS DE AM PAJtO N ~ T T V IU"'Al
-
7/21/2019 Libro La Constitucion de 1991 y La Seguridad Social El Derecho Laboral Generalizado
32/60
Yaunque existieron muchas otras propuestas
1
.
i f e ~
r e m
~ a
las
sctaladas y que se allegaron en su opo
nidad a
la
Asamblea Nacional Constiruye nrc. b
se
alar que en
la
plenaria
la
discmin rcsaltJ d
va
l
de lo s o c i de la economfa de
lo
s o c i a
, ~ ~ ~
la justi
social, la creacin de condiciones razonables de vida,
cumplimien to de meras sociales
ha
sta la construccin
un conStitucionalismo sociJJ, pu
es
d Esrado social
nuestros d
as
impone, como m
t < ~
gubemariva. la e
cin de condiciones r.u.onahl
es
de vida. en
tal
forma q
todo habitante puede hace-r valer un derecho
n l
nltrnl"on
.l de A l x ~ j j ~ d u s (Anda), 1.lc b C o n f c d < ' r : ~ c
d o
~ n l c n c i a
de b
Corte C ..onsthucional
C-408 de 1994. M.
P
: F ~ b i o
Moron Din
., - ~ n t e n c i a de 1 Cone
Connnucional
U-90 de 1000. M. P.: Edu.mlo
Cifuenta
MumlL En n12 scmenci:a .e deurrolb d Ciado de cosas
ioconstituctona lcs debtdo a
q u e ~
los pCJmonados del
deparumemo
dd
Chcx
n
-
7/21/2019 Libro La Constitucion de 1991 y La Seguridad Social El Derecho Laboral Generalizado
47/60
que se hace referencia "al ahorro del rrabaj.1dor" Y_ al
"salario diferido". Ello resulta importante en
la
medida
en que l derecho consrirucional imem superar
la v i s ~ n
de la seguridad social como prestacin de los rrabaJa
dores para dar lugar a un d e r ~ o general, de rodos los
ciudadanos
y,
por ende, no resulta compatible la consa
gracin const
it
ucional con su desarrollo ~ u r i e ~ c i a
Pero an ms. la pensin de
veje-z.
se ob ttene despues de
un
tiempo de cotizaciones o
de
reun ir
un
capital para
ello, entonces qu sucede si quien accede no
es
traba
jador? Deja
de
ser pensin por no ser un salario diferido?
Ahora bien, adems
de
los aspectos generales que
desarroll la jurisprudencia consrirucional inicial, buena
parre de
la
reciente jurisprudencia constitucional se ha
referido a aspectos mucho ms prec isos
y
rcnicos, como
su revocatoria, liquidacin de los factores que inciden
en
la
pensin, requisitos pensionales, etc., sin embargo
en todos los aspecros ocupa un papel predominante el
sistema con tributivo.
m
As
las
cow. el
mayor desarro
ll
o
" El
uun
plimicnto de cua lquiern de estos requisitl" depend er de
d
fil
-ado 1r' imen de pr ima media (o ~ e ~ a c
umplu
se trat.l e un a
1 .
cl
al
(
una
d ~ d y un uempo de Kr vicios) o al rgimen ahon{) md tvt
u:
e '
necesario reunir un aapttal tle finmcixin dercrmm.tdo).
- ' Buen.t pane
de
la
r e g u l
o o n de la lcv 100 de 1993 )' r c ~ o r m ~
ri
- b l e c e n el acc((O a las p e n ~ i o n c s tic veez.
m v a h d ~ L
)
po> C
o, . . ~ . .
.
d
muene previo
el cumpUmlento
de unas
couc
ones ( p ~ ~ o s pen
10 0
'
eS
decir
que
resulta
nec=no
co
ntri
buir sistema
p ~ r a
acceder a sus
S
l
'' r su pnc d londo de Sohd;mdad Pcm510nal c o n s d c r ~
presta(lorc .
v
del sistema donde sus afiliados contribuyen, donde hay
un ahorro directo por parte del afiliado, en tanto que
los aspectos con carcter subsidiado han estado rele
gados de la discusin legislativa y financ
ie
ra
y.
por ende,
jurisprudencia . Sin embargo, si el propsito constiru
cionaJ lograr un de recho a la seguridad social para
todos los habitantes, resultara impo rtante no descuidar
el componente contributivo y empezar a ~ p l i a el
rgimen subsidiado.
Hay que reconocer entonces los avances y la cons
truccin de la culrura
de
la seguridad social. Con
todo. rodava falta
un cam
ino
por
recorrer: el sistema
pensiona sigue teniendo graves incquidades, hay diver
sidad de sistemas espcci.Jles y otros ramos excepruados
que rompen con la igualdad y sobre rodo
ha
y un buen
nmero de c iudadanos sin ningn tipo de cubrimienro
pensiona .m
d accoo los
bcndicios
ubsrdtando
de
m.tn
-
7/21/2019 Libro La Constitucion de 1991 y La Seguridad Social El Derecho Laboral Generalizado
48/60
con
el
sistema pen siona contributivo, pero sa la segu
ridad social tiene un carcter universal. habria que ~ a r
. 1 d' . ' n frente a un siSLema de proceccan
espaC
IO
a a
IS USJO
no conttibmiva. .
P
as
all
de los refinamienms tcnicos de
funao
-
ero m , f
1
b' 'dos es mas ca
. o q.ae stempre son tenvent '
namaent , .
. sobre lo ya ed ificado sin perder el honzonte
construtr .
marcado: la seguridad social es un derecho irrenunctable
de rodos lo ciudadanos.
J
, lrccin E.nuchos
s o b ~
Proteccin Social
Alcaldil
I KII1 Bog B
oa.
'-mro de r i g i o n parad Dcurrollo (CID) y
Mayor ogora,
ve
.
U n i v e r s l d ~ d
Nacional
de
Cololllbla,
2006.
V onclusiones
La primera gran conclusin que resulta es el reco
nocimiento del gran paso politico que se
dio
al hacer
referencia expresa aJ der
ec
ho a la seguridad social. Las
grandes d iscusiones consti tucionales de 1
9 6
y de 1
99
1
significan una especial valoracin
y
primaca de la segu
ridad social, que abri un imporrante espacio poltico de
proteccin.
Si bien es
cieno
que para algunos la nueva Carta
Po
lrica resulra ur6pica e inge nua a la hora de
c i o n ~ r
los problemas del pas hay que descacar el valor del reco
nocimiemo del derecho,
y
la decisin de inc lulo dentro
de las
d i s c u s i o n ~
corutirucionales
co
mo
pr
es
upuesto de
la
democ
ra
cia social.
A n as, despus de las " idea lisras"
y
arr iesgadas
propuestas en la Asamblea Nacional Consriruyente,
IJ consagra cin result tmida
y
basrante general. Sin
embargo, ello se podra usar de manera afirmariva si e
impul an cambi
os y
adecua la eguridad soc
ial
a
las
nece-
90
LA CONS
IT11.1
CIN
DE 1991
Y t.A SEGURIDAD SOCIAL
sidades sociales e instirucionales requeridas con el t r a n
-
7/21/2019 Libro La Constitucion de 1991 y La Seguridad Social El Derecho Laboral Generalizado
49/60
curso de los aos.
C ierramenre las discusiones sobre seguridad social
no se agoraron con
la
expedicin
de la ley
100 de 1993;
por el conrrario, esrn ms acrivas que nunca, la dife
rencia est en que hoy l
as
discusiones sobre los cambios
a
la
seguridad social deben tener como orientador que
se rrara de
un
derecho c
on
sritucional irrenunciable
con vocacin
de
universalidad a travs del principio de
p r o g r e ~ i v i d a d
El hecho de que las controversias constitucionales
que
resulran ms cercanas
al
ciudadano
comn
involucren el derecho a la seguridad social abona el
rerreno para lograr una democratizacin en
el
conoci
nenro tcn ico en marcr
ia
de pensiones.
Hoy
no han perdido vigenciJ las consideracion
es
de los consriruyemes de hace veinre aos, es necesario
un
compromiso nacional. un pac
ro
polrico que nos
permita determinar qu queremos hacer en rrminos
de seguridad social y de proteccin social, pues
,)ras
no pueden referirse exclusivamenre a aspecros insriru
cionales ino que requieren un consenso, un acuerdo y
b r e
todo una responsabi lidad nacional.
VI BibfiograHa
Doctrina
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d T
e>
pa
cto
e
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como mecanis
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or
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Posada e a en '
1
do colombtano
debe enfrentar e esta
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descalifican aliSS pero prefieren
su
privatizacin Bog
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Fabio
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Senten
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Heroando
Herrera Vergara.
Scmencia
Co
rte Consrirucional C-168 de 1995. M. P : Carlos
Gavir ia Dfaz.
Semencia Co Co . .
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H
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P :
.umberto Amonio Sierra Pono .
Senrencia Corre e . .
onsnrucronal C-337 de 20 11
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Jorge
Nonnas
en ortkn cronolgico)
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Ley
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Decreto del 5 de junio de 1837.
Ley ( l del 29 de mayo de 1846.
~ e r e r o
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de mayo de 1850.
ecrero del 16 de mayo de 1851.
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Decreto del 24 de marzo de 1854.
Decreto
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26 de noviembre de 1861.
Constitucin Nacional de Col b' d
om
ra
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1886.
Decreto legislativo
26
de 1906.
Ley
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Ley
82
de 19
1
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Ley
80 de 1916.
Ley 4
de
1
930.
ley 9de
193
0.
Ley
44 de 1930.
Ley
98 de 1931.
O l
S CU
RJ DM>
SOCL L
LA
CONS'fiTUCIN
DE y
LA
Ley 1de 1932.
-
7/21/2019 Libro La Constitucion de 1991 y La Seguridad Social El Derecho Laboral Generalizado
55/60
Ley 2'
de
1932.
Ley
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Ley 42 de 1933.
Ley 45
de
1933-
Lcy 8' de 1934.
Ac
to legislativo de
1936.
Ley 6'
de
1945.
Ley
100
de
1946.
Decreto
266 1
de
1960.
. . , N . l de
Colombia
de
1991
_,o nsoruciOn aoon
d
1
155
de
l992
ley
100
de
1993.
Proyecto e ey
L y 796 de 200
3.
1 1
t: . .
034
de
2004C
y
cw
Legts auvo
Proyecto de acro legslauvo
de 2005.
nexo
Varios cambios se intentaron a travs del referendo
convocado en 2003. As, en u antecedentes se seala:
[ .. con dolorosa frecuencia sacuden a la opinin
nac ional las recurrentes noricias sobre pensiones de
cuanta estrafalaria y de origen ms que dudoso. Mien
tras
la
enorme mayora de nuestros
conc
iudadanos
apenas
pu
ede disponer de una pensin que aco
mp
ae
su vejez con algn decoro,
las
desigualdades conmueven
y e v a n
De
ah. la necesaria dispusidn constitu
cional para que en el futuro no
se
decrete pensin alguna
que valga ms de 20 salarios mnimos mensuaJ es . Po r
la
igualdad efectiva
qu
e promete
la
Co
nstitucin y
por
la paz de Ja concienc ia pblica, esta disposicin ser
acogida con beneplcito y r
ef
Tendada en las urnas con
enrusias mo.
J
mismo efecto apuma la reduccin de los
salarios de los altos servidores del Estado, empezando
por el del pres
id
ente de la Repblica. Se r un sacrificio
que
se
ex ija a quienes en estas ho ras de tan honda cris
is
1 4
t A
CONS"riTVCIN
DE
1991
Y t.ASEGURJOt.D SOCL\L
econmica y
fiscal
estn ms obligados a dar ejemplo de
desprendimienro y de buena voluntad para con
el
pas Y
t.NEXO
pensiones, a partir de
la
vigencia de
la
presente reforma
constitu
ci
onal, no podrn reconocer
se
pensiones de
-
7/21/2019 Libro La Constitucion de 1991 y La Seguridad Social El Derecho Laboral Generalizado
56/60
para con sus causas m
s
mgenres. ,
De
esra
manera
la
pregunra nmero 8 proponta:
A parrir de la vigencia de
la
presente refor
ma
cons.ri
n ~ c i o n l
la
persona
qu
e adquiera
el
derecho a penstO
narse
110
podr recibir con cargo a recursos de natura
leza pblica, una pensin superior a veinticinco (25)
salarios mnimos mensuales legales vigentes.
Se
excep
tan quienes rengan derechos adquiridos y quienes
estn amparados por los regmenes pensionales excep
tuados especiales. La vigencia de los regmenes pensio
nales exceptuados, especiales, o provenientes de normas
y acuerdos entre nacionales de cualquier n t u r l ~ 2 < 1 ,
expirar el
31
de diciembre de 2007 con excepo6'n
del rgimen pensiona de los presidentes de la Repu
blica que
tendr rficacia desde
la
fecha de entrada
de
la
presente reforma constitucional. El rgimen de transi
cin
se r
reglamentado por
la
ley
del
sistema general de
pensiones. Los requisitos
y
beneficios pensionales para
rodas
las
personas, a partir de la vigencia de la presente
reforma constitucional, con
las
excepciones temporales
anreriores. sern
los
e tablecidos en la l
ey
del sistema
general de pensiones. No podr dictarse disposicin
alguna
0
invocar
se
acuerdos enue nacionales de ninguna
naturaleza , para apartarse de lo all esrablecido. Con
la
s
excepciones previstas en
la
ley del sistema general de
vejez o jubilacin a personas con menos de 55 aos de
edad. La ley general de pensiones ordenar
la
revisin
de
las
pension
es
decretadas s
in
el cumplimiento de los
requisitos legales, o con abuso del derecho.
A
partir del
1
de enero del ao 2005, y hasta d iciembre de 2006,
no se incrementarn los salarios y pensiones de los servi
d o r ~
pblicos, o de aquellas personas cuyos saJarios y
pensiOnes
se
paguen con recursos pblicos, en ambos
casos cuando devenguen ms de veinticinco
25)
sala
rios mnimos mensual
es
lega
le
s vigentes. Se
excl
uye de
esta disposicin
el
rgimen legal para los miembros de
la Fuerza Pblica"
. Dados los resultados adversos del referendo se
mtenr desmontar
el
rgimen de transicin de manera
particular mediante
las
leyes 797 y 860 de
2003
, que
no fueron constitucionalmenre respaldadas por la Corre
Constitucional en las sentencias C-1
056
de 2003
C-754
de 2004.
y
-
7/21/2019 Libro La Constitucion de 1991 y La Seguridad Social El Derecho Laboral Generalizado
57/60
Anexo
Al arculo 8 se le adicion lo siguiente: ''
El
Estado
garantizar los derechos, la sosrenibilidad financiera del
sistema pensiona , respetar los derechos adquiridos con
arreglo a la ley y astLnr el pago de la deuda pensional
que de acuerdo con la ley es t a su cargo. Las leyes en
materia pensiona que se exp idan con posterioridad a
la entrada en vigencia de esre acto legislativo, debern
asegurar la sostenibiJidad financiera de lo establecido
en ellas. Sin perjuicio de los descuemos. deducciones
embargos a pensiones ordenados dt: acuerdo con la ley,
por ningn motivo podr dejarse de pagar, congelarse o
reducirse l valor de la mesada de las pensiones recono-
cidas conforme a derecho. Para adquirir el derecho a la
pensin ser necesario cumplir con la edad, l tiempo de
servicio, las semanas de cotizacin o
l
ca piral necesario,
as como las dems condiciones que seaht la ley, sin
perjuicio de lo i s p u e ~ r o para las pensiones de invalidez
y sobrevivencia. Los requisitos y beneficios para adquirir
roS
l.A COI'SflT\ ('IN DE 1
99
1 ,. U GVRIOAU SOCI.AL
el
derecho a una pensin
de
invalidez o
de
sobrevivencia
sern los establecidos por las leyes del sistema general
de
.ANUO l
1
9
ley establecer
un
procedimiento breve para la revisin
de las pensiones reconocidas
con
abuso del derecho o sin
-
7/21/2019 Libro La Constitucion de 1991 y La Seguridad Social El Derecho Laboral Generalizado
58/60
pensiones. En mareria pensiona se respetarn codos los
derechos adqui ridos. Los requisiros y beneficios pensio
nales para rodas las personas , incluidos los de pensin
de vejez por acrividades de alto riesgo,
er
n los e ~ r b l e -
cidos en las leyes del sisrema general de pensiones. No
podr dictar e di s
po
sici n o invocarsc acuerdo aJguno
para
apana
rse
de
lo alli establecido. Para la liquidacin
de
las pensiones
s
lo
s
tendrn
en
cuenta los facrores
ob re los cuales cada persona
hubiere
efecruado las cori-
7.aciones.
Ninguna
pensin p
od
r ser
in f
erior al . alario
mnimo
legal mensual vigenre. Sin emb
argo
, la
le}
podr
determ
in ar los casos en
que
e
puedan
co nceder
beneficios eco nmicos peridicos inferiores al salario
mnimo. a personas de escasos recursos que
no
c
umplan
con las condiciones requeridas para tener derecho a una
pensin . A
panir
de la vigencia del presente acro legisla
tivo, no habr regmenes especiales ni exc
eprua
dos, sin
perjuicio del ap licable a la fuena pblica, al presidente
de la Repblica y a lo establecido en los pargrafos del
presente aniculo. Las personas cuyo derecho a la pensin
se cause a partir de la vigencia del presente acro legisla
tivo no
podrn
reci
bir
ms de crece (13) mesadas pensio
nales al ao. Se
en t
iende que la pensin se causa cuando
se cumplen rodos los requ is
ito
s para acceder a ella, an
c
uando
no se hubiese efectuado
el
reconocimiento. La
el c
umplimiento
de los requisi tos esrablecidos en la ley o
en las convenci
ones
y laudos arbitrales vdamente cele
brados. Pargrafo 1. A partir del
31 de
ju lio
de
20 lO,
no podrn causarse pensjones superiores a veimicinco
(25) salarios
mnimo
s legales
men
suales
vi
gentes,
con
ca rgo a recursos
de
n
at
uraleza pblica. Pargrafo 2o.
A partir
de
la vigencia del presente acto legislativo no
p
odrn
establecerse en paetos,
co
nvenc
ione
s colectivas
de trabajo, laudos o acro
jurdico
alguno, condiciones
pensionales
dif
e
rent
es a las establecidas en las leyes del
istema general de pensiones.
Pargrafo transitorio
1
o .
El rgimen pensiona
de
los docentes nacionales, nacio
nalizados y territoriales, vincLtlados al servicio pblico
edu cativo ofic ial es el establecido para el Magisrerio en
las
disposiciones legales vige
nt
es con anterioridad a la
en trada en vigencia de la ley 8 2 de 2003,
r
lo precep
tuado en el arr
cuJ
o
81
de sra.
Los
docentes que se
hayan vinculado o se vinculen a panir de la vigencia de
la cirada ley, tendrn los derechos de prima media esta
blecidos en las leyes del istema GeneraJ
de
Pensiones,
en los 1rminos del a
rt i
culo 8 de la ley 812
de 20
03.
Pargrafo transitorio 2 . Sin perjuicio de los dere
chos
adqu
iridos, el rgimen
ap
licable a los
miembro
s
de la Fuerza Pblica y al presidente
de
la Repblica,
lo establecido en los pargrafos del presenre
ancuJo
,
11
I.A
CONSTITUCIN DE 1991 Y l A Sf.
-
7/21/2019 Libro La Constitucion de 1991 y La Seguridad Social El Derecho Laboral Generalizado
59/60
exceptuados, asi como rualquier otro distinto al esta
blecido de manera permanente en las leyes del sistema
general de pensiones expirar el 3 1 de julio del ao
2010. P
argrafo
transitorio
3
Las
re
glas
de
carcter
pensiona que rigen a
la fe
cha de vigencia de este acto
legislativo contenidas en pactos, co nvenciones colectivas
de trabajo, laudos o acuerdos vlidamente celebrados,
se mamendrn por el trmino inicialmente estipulado.
En
los
pacros, convenciones o laudos que
se
suscriban
ent re
la
vigencia de
es
te acto legislativo y
el
31 de julio
de 20 1
O
no podrn estipularse condiciones pensionales
ms favorables que las que se encuenrren actualmente
vigentes. En codo caso perdern vigencia
el
31 de julio
de 20 lO. Pargrafo transitorio 4 . El rgimen de tran
sicin establecido en
la ley
100 de 1993 y dems normas
que desarrollen dicho rgimen, no podr extenderse ms
all del 3 1de julio de 201 O; excepto para los trabajadores
que esta
nd
o en dicho rgimen,
..
dems, tengan coti
zadas al menos 7SO semanas o su equivalente n tiempo
de servicios a la entrada en vigencia del presente acto
legislativo, a los cuales
se
les mantendr dicho r
gi
men
has ta el ao 2014. os requisitos y beneficios pensio
paro
las
personas cobijadas por
es
te rgimen
se
rn
los
exigidos
por el
arculo 36 de la ley 100 de 1993
y
dems normas que desarrollen dicho rgimen. Par
g.-afo transitorio 5. De conformidad con lo dispuestO
2090 de 2003, a panir de
la
entrada en vigencia de
es
re
ltimo decrero, a los miembros del cuerpo de custodia y
vigilancia Penitenciaria y Carcelaria Nacional se
les
apli
car
el
rgimen
de
alto riesgo contemplado en
el
mi
smo.
A quienes
in
gresaron con anterioridad a dicha fecha
se aplicar
l
rgimen h ~ t ese entonces vigente paro
dichas personas por razn de los riesgos de su labor, ste
es el dispuesro para el efecto por la ley
32
de 1986. para
lo cual deben haberse cubierto
la
s cotizaciones corres
pondientes. Pargrafo transitorio 6 e exceptan de
lo
establecido por
el
inciso
go
del
p r ~ e n r c
anculo, aque
llas personas que perciban una pensin igual o inferior
a tres (3) salarios mnimos legales mensuales vigenres, si
la mi sma se causa ames del 31 de julio de 20 11. quienes
recibirn catorce (14) mesadas pensiona]es al ao".
-
7/21/2019 Libro La Constitucion de 1991 y La Seguridad Social El Derecho Laboral Generalizado
60/60
Ene
i r o ~
crmin de
imprimir
rnc\lademar en marro
de
2012
en Bogotoi D C.
Colombia.
e compuso en la fuenre Adobe Garamond
Pro
e
cuerpo 10 3 pumos.