ley de firma electrónica seguirdad jurídica en el ambito electrónico

8/17/2019 Ley de Firma Electrónica Seguirdad Jurídica en El Ambito Electrónico

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Ley de Firma Electrónica:seguridad jurídica en el ámbito

electrónico

EstudiosLegales

Agosto de 2015 • No. 176

ISSN 2311-4479

I. Antecedentes

El 1 de octubre de 2015, la Asamblea Legislativa aprobó,

casi por unanimidad, la Ley de Firma Electrónica, tras

siete años desde que se presentó un primer borrador1.

En una Posición Institucional, FUSADES había señalado

la importancia de aprobar esta nueva ley para mejorar la

competitividad del país, ya que El Salvador era el único país

en Centroamérica y uno de los únicos siete países en toda

Latinoamérica y el Caribe, que aún no contaban con esta

normativa2. La firma electrónica, al otorgar validez legal

a los mensajes enviados de forma electrónica, permite

eliminar las barreras geográficas, hace más eficientes

los procesos, y genera ahorros a las empresas, a los

ciudadanos y al Gobierno.

La Ley de Firma Electrónica establece que esta entrará

en vigencia 180 días después de su publicación en el

Diario Oficial. Según informó la Unidad de Acceso a la

Información Pública de la Presidencia de la República, la ley

fue sancionada por el Presidente el 21 de octubre de 2015,

y será publicada en el Diario Oficial con fecha 26 de octubre

del mismo año3. Por lo tanto, la Ley de Firma Electrónica

1 Una primera propuesta de ley fue elaborada en 2008; una segunda propuesta

se presentó en 2010, por el entonces diputado Douglas Avilés; y una tercera

propuesta se presentó en 2012, promovida por la Oficina de Innovación Tecnológica e Informática del Gobierno de El Salvador (ITIGES).

2 FUSADES. Urge aprobar una buena Ley de Firma Electrónica. Posición

Institucional (agosto 2015). Disponible en: http://fusades.org/sites/default/

files/investigaciones/Urge%20aprobar%20una%20buena%20Ley%20de%20

Firma%20Electronica.pdf

3 Respuesta a solicitud de información realizada a la Unidad de Acceso

a la Información Pública de la Presidencia, recibida el 29 de octubre de

2015.

entrará en vigencia el 23 de abril de 2016, y a partir de

esa fecha, el Presidente de la República y la Unidad de

Firma Electrónica del Ministerio de Economía, tendrán

180 días adicionales para emitir el reglamento y lasnormas técnicas, respectivamente4.

A fin de contribuir a generar mayor conocimiento sobre

qué esperar a partir de la entrada en vigencia de la Ley de

Firma Electrónica el próximo año, y sobre los usos, atributos

y beneficios de la firma electrónica, se ha realizado este

análisis que contesta a las siguientes preguntas: ¿En qué

ámbitos puede utilizarse la firma electrónica? ¿Existen

antecedentes del uso de la firma electrónica en El Salvador?

¿Cuáles son los aspectos legales más importantes de la Leyde Firma Electrónica en El Salvador? ¿Qué nuevos desafíos

y oportunidades surgen a partir del reconocimiento legal

de la firma electrónica en El Salvador? Por último, se hacen

algunas reflexiones finales.

II. ¿En qué ámbitos puede utilizarse la

firma electrónica?

A finales de 2014, se estimaba que había ya cerca de tres

mil millones de usuarios de internet, dos tercios de los

cuales procederían de países en desarrollo, al igual que

el 55% de los nuevos abonados al servicio de internet

4 Ley de Firma Electrónica. Art. 68

Análisislegal einstitucional

1


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móvil de banda ancha5. Debido a este crecimiento

exponencial del uso del internet, hay un abanico inmenso

de actividades que ahora se desarrollan por este medio.

Este cambio ha impactado en las estructuras jurídicas

alrededor del mundo, que han debido evolucionar para

adaptarse a los nuevos escenarios y brindar así un marco

jurídico que les brinde seguridad. El elemento base

que da seguridad jurídica a tales transacciones e

interacciones, es la firma electrónica. Al equipararse el

valor de la firma electrónica al de la firma autógrafa,

se dota de equivalencia a los documentos electrónicos

con los documentos tradicionales.

Los ámbitos más favorecidos con el uso de la firma

electrónica, son el comercio electrónico, que consiste

en la compra y venta de productos o servicios a travésde medios electrónicos, y el gobierno electrónico,

que es el uso de las tecnologías de la información en

los procesos internos del gobierno, así como en la

prestación de servicios del Estado a los ciudadanos y a

la industria, diagrama 1.

Diagrama 1. Ejemplos de comercio electrónicoy gobierno electrónico

Fuente: elaboración propia

5 Datos de 2014 de la Unión Internacional de Telecomunicaciones,

un organismo que reúne y analiza estadísticas de tecnología y

telecomunicaciones de los países en el ámbito mundial. En el caso de El

Salvador, se alimenta de cifras proporcionadas por la Superintendencia

General de Electricidad y Telecomunicaciones (SIGET).

A. Comercio electrónico

El comercio electrónico permite que las empresas entren

a un mercado más amplio, que extiendan su horario

de ventas, que mejoren la comercialización de sus

productos y servicios, y que reduzcan sus costos.

Se distinguen cuatro formas de comercio electrónico:

empresas que venden al público (business-to-

consumers); empresas que hacen negocios entre

ellas (business-to-business); empresas que venden a

instituciones del gobierno (business-to-government );

y consumidores que compran y venden entre ellos

(consumer-to-consumer ), diagrama 2.

Diagrama 2. Formas de comercio electrónico


En El Salvador, ya se realizan actos de comercioelectrónico, al contratar o hacer pagos electrónicos,

reservar boletos aéreos, comprar entradas al cine,

entre otras actividades. Sin embargo, antes de

la aprobación de la Ley de Firma Electrónica, no

Análisis legal e institucional No. 176 • Agosto de 2015

Comercio

electrónico

Compras yventas por

internet

Transferenciasbancarias

Pago onlinede servicios

Facturaelectrónica

Gobierno

electrónico

Notificaciónelectrónica

Emisiónelectrónica decertificaciones

Pago deimpuestos y

tasas

Expedientes

médicoselectrónicos


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EstudiosLegales

3

se contaba con un pleno respaldo jurídico, por

lo que se estaba en desventaja al momento de

querer reclamar un incumplimiento de un contrato

formalizado electrónicamente, o al querer acudir

a una instancia judicial o ante una entidad como la

Defensoría del Consumidor.

La firma electrónica no solo potencia y dota de

seguridad jurídica a estas transacciones, sino que

también estimula la creación de nuevos modelos de

negocios, relacionados con la prestación de servicios

de certificación de firma electrónica y de almacenaje

de documentos electrónicos. Pero para lograr ese

objetivo, no basta con que se haya aprobado la

Ley de Firma Electrónica; es importante que los

particulares se motiven a utilizar la firma electrónicaen sus transacciones e interacciones electrónicas.

B. Gobierno electrónico

Según la Carta Iberoamericana de Gobierno Electrónico,

el gobierno electrónico implica reconocer el derecho

de los ciudadanos a relacionarse por medios digitales

con la Administración Pública, lo cual permite: mejorar

la información y los servicios ofrecidos a los ciudadanos;orientar la eficacia y eficiencia de la gestión pública;

incrementar sustantivamente la transparencia del

sector público y propiciar una mayor participación

ciudadana6. La implementación del gobierno

electrónico, por lo tanto, permite transformar al

Estado, mejorar la competitividad y el clima de

negocios y favorecer la auditoría ciudadana.

Se reconocen cuatro formas de gobierno electrónico:

gobierno a ciudadano (government-to-citizen); gobierno

a empresa (government-to-business); gobierno a

6 Carta Iberoamericana de Gobierno Electrónico, adoptada por la XVII

Cumbre Iberoamericana de Jefes de Estado y de Gobierno, en noviembre

de 2007. El Salvador fue uno de los países firmantes.

empleado (government-to-employee); y gobierno a

gobierno (government-to-government ), diagrama 3.

Diagrama 3. Formas de gobierno electrónico


Como ejemplo de las relaciones de gobierno a ciudadano,

pueden destacarse los servicios públicos en línea que

permiten abaratar los costos y el tiempo de los ciudadanos.

Similarmente, las relaciones de gobierno a empresa

permiten que ya no sea necesario ir personalmente a

las instituciones públicas a hacer largas filas y seguir

un trámite engorroso, o para participar en licitaciones

y compras estatales. Esto abona en el proceso dedesburocratización del Estado, permitiendo que el país

avance en términos de competitividad. Con el enfoque

gobierno a empleado, se da a los empleados públicos

un mayor acceso a información valiosa para desarrollar

sus labores. Finalmente, en las relaciones de gobierno a

gobierno, se fortalece la colaboración interinstitucional y se

puede eliminar el uso de memorandos u oficios por escrito.

Cuando el gobierno de México lanzó, en 2012, el uso del

oficio electrónico, en sustitución del de papel, la Unidad

de Gobierno Digital de la Secretaría de la Función

Pública mexicana estimó que el Estado podría llegar

a ahorrarse, en costos de gestión de oficios escritos

(impresión, entrega, archivo, y horas de trabajo),


4/124

aproximadamente $1,695 millones de pesos anuales

(alrededor de US$105 millones anuales)7.

En el E-government Survey 2014 de las Naciones Unidas, El

Salvador se ubica en la posición 88 de 144 países, lo cual

representa un retroceso de 14 posiciones con respecto al

informe de 20128. El país se encuentra así con un mediano

desarrollo del gobierno electrónico, al igual que la

mayoría de los países centroamericanos, pero la apuesta

de El Salvador debe ser avanzar hacia la posición de otros

países de la región, como Costa Rica y Panamá, que han

sabido aprovechar y desarrollar más las múltiples ventajas

del gobierno electrónico, cuadro 1.

En un foro organizado por la Comisión de Economía

de la Asamblea Legislativa, en septiembre de 2015,el Viceministro de Políticas de Salud del Ministerio de

Salud, señaló que, a pesar de haberse instalado en el

país un Sistema Único de Información en Salud (SUIS),

era una gran limitante el no contar con una ley de

firma electrónica. Explicó, además, las complicaciones

que se dan en los seguimientos de expedientes clínicos,

7 Secretaría de la Función Pública de México. Presenta SFP Oficina PostalElectrónica: sustituye uso de papel en el Gobierno Federal por oficios electrónicos.

Publicado el 18 de octubre de 2012 en http://2006-2012.funcionpublica.gob.

mx/index.php/sala-de-prensa/octubre-2012/comunicado-181012.html

8 E-government Survey 2014 de las Naciones Unidas, p. 24. Disponible en:

http://unpan3.un.org/egovkb/Portals/egovkb/Documents/un/2014-Survey/

Chapter1.pdf

y reconoció que se ha vuelto inmanejable tener

los expedientes en físico, con lo cual se dificulta la

disponibilidad de la información del paciente en el

momento oportuno.

Ante este tipo de situaciones, la aprobación de la Leyde Firma Electrónica es una excelente oportunidad,

ya que permite expresamente que los servidores

públicos utilicen la firma electrónica. Pero es

necesario que el Estado ejecute un plan nacional

de implementación progresiva del uso de firma

electrónica, a fin de irla consolidando para ofrecer

mejores servicios públicos, optimizar el gasto del

Estado, e incrementar los niveles de transparencia.

En el V Congreso de Gobierno y Tecnologías de la

Información, celebrado en octubre de 2015, el DirectorGeneral de Transformación del Estado, de la Secretaría

Técnica y de Planificación, reconoció precisamente que

una de las grandes apuestas estratégicas del Gobierno,

es la aplicación de la firma electrónica en la gestión

pública y la automatización y digitalización de los

servicios públicos9.

9 V Congreso de Gobierno y Tecnologías de la Información, octubre

2015. Presentación disponible en: https://www.dropbox.com/sh/

l75ihe4c6hle9zv/AABBOWzAaDNEgjeAXchVQVvWa/Tarde/alberto%20

enriquez/GOTIC%20ALBERTO%20ENR%C3%8DQUEZ%20GOBIERNO%20

ELECTR%C3%93NICO%20EN%20ES%20octubre%202015.ppt?dl=0


Muy alto Alto Mediano Bajo

Alemania

Canadá

Luxemburgo

España

Estados Unidos

Brasil

Costa Rica

México

Panamá

Perú

Belice

El Salvador

Guatemala

Honduras

Nicaragua

Afganistán

Guinea

Haití

Somalia

Sudán del Sur

Cuadro 1. Países agrupados por

índice de desarrollo de gobierno

electrónico (5 por cada categoría)

Fuente: elaboración propia con base en datos de l

E-government Survey 2014, de las Naciones Unidas


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EstudiosLegales

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III. ¿Existen antecedentes del uso de

firma electrónica en El Salvador?

Los gobiernos y empresas en todo el mundo han

recurrido al uso de la firma electrónica, al menosdesde la década de los noventa. Así, en septiembre de

1998, el presidente de los Estados Unidos, Bill Clinton,

junto con el primer ministro irlandés Bertie Ahern,

utilizaron, por primera vez en la historia, una firma

electrónica para suscribir un tratado en materia de

comercio electrónico entre ambos países10.

En El Salvador, el Ministerio de Hacienda y la

Cámara de Comercio e Industria de El Salvador,

lograron desarrollar, en 1999, un nuevo sistema deteledespacho, por medio del cual pueden transmitirse

electrónicamente declaraciones de mercancías,

certificados de origen, manifiestos de carga,

conocimiento de embarque y cualquier otro tipo de

documento requerido para realizar operaciones de

comercio exterior. Fundamentalmente, este sistema

de teledespacho permite el intercambio electrónico de

información entre la Dirección General de Aduanas y los

usuarios y auxiliares del servicio aduanero, bancos y, en

general, los operadores e instituciones contraloras del

comercio exterior11.

No obstante, la ley requería que esta información fuera

presentada y conservada en original, por lo que, en 2001,

hubo la necesidad de reformar la Ley de Simplificación

Aduanera, para establecer que “los documentos

contenidos en un soporte magnético, digital o

electrónico producirán los mismos efectos jurídicos

10 The Atlantic, Behold: The World´s First Digitally Signed International Agreement. (20 de diciembre de 2013). Disponible en: http://www.

theatlantic.com/international/archive/2013/12/behold-the-worlds-first-

digitally-signed-international-agreement/282582/

11 El art. 6 de la Ley de Simplificación Aduanera establece que, para efectos

legales, por teledespacho se entiende “el conjunto sistematizado deelementos tecnológicos de carácter informático y de comunicaciones que

permiten, dentro de un marco de mutuas responsabilidades, y mediante

los procedimientos autorizados, el intercambio por vía electrónica de

información de trascendencia tributaria entre la Dirección General y

los usuarios y auxiliares del servicio aduanero, bancos y, en general, los

operadores e instituciones contraloras del comercio exterior”.

que los escritos en un soporte de papel”. Además, para

poder garantizar la autenticidad e integridad de los

documentos electrónicos, fue necesario incorporar el

reconocimiento y validez legal de la firma electrónica.

De tal forma, se estableció que la firma electrónica “para

los efectos legales, se constituye en el sustituto digital

de la firma manuscrita que en el marco del intercambio

electrónico de datos permite al receptor de un mensaje

electrónico verificar con certeza la identidad proclamada

por el transmisor, impidiendo a este último desconocer

en forma posterior la autoría del mensaje”12.

Esta disposición ya ha permitido que las declaraciones

de mercancías sean firmadas electrónicamente y luego

enviadas a la Dirección General de Aduanas, lográndose

así la simplificación y facilitación del comerciointernacional, además de dotar de un mejor control

la recaudación fiscal. Así lo señaló, en julio de 2015, la

Dirección General de Aduanas, a través de un escrito

proporcionado a través de una solicitud de acceso a la

información13, en el que se expresó lo siguiente:

12 Art. 8 inciso 3º de la Ley de Simplificación Aduanera. Incorporado mediante

una reforma publicada en el D.O. No. 188, Tomo No.353, del 5 de octubre de

2001.

13 Respuesta a una solicitud de información hecha al oficial de información

del Ministerio de Hacienda, con fecha 20 de agosto de 2015, en la cual se

transcribe el texto recibido por la Dirección General de Aduanas.

“El uso de los sistemas automáticos de intercambio

de información, brinda a los diferentes usuarios,

ahorro en tiempo y costos; mediante la transmisión

electrónica de la información a partir del accesoen línea al servidor central, efectuando con ello la

autodeterminación o autoliquidación de la obligación

tributaria aduanera y el cumplimiento de las demás

regulaciones aduanares. Asimismo, se puede realizar

el pago electrónico de los diferentes tributos y otros

servicios, por medio de los sistemas aduaneros en

línea, no siendo necesario que el usuario se presente

a las Delegaciones de Aduanas, facilitando y

simplicando las operaciones del comercio exterior.”

Dirección General de Aduanas23 de julio de 2015


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Importaciones y Exportaciones (Ley del CIEX), la Ley

de Marcas y Otros Signos Distintivos, y la Ley General

Marítimo Portuaria, contienen más disposiciones sobre

el uso de la firma electrónica, cuadro 2. Sin embargo,

son disposiciones muy generales y muchas de

ellas contrarían el texto de la nueva Ley de FirmaElectrónica, por lo que esas disposiciones deberán

tenerse por derogadas, una vez que esta entre en

vigencia. 15 16

15 Según consta en respuesta a una solicitud de información hecha a la Unidad

de Acceso a la Información Pública del BCR, el 22 de julio de 2015, recibida el

29 de julio del mismo año.16 Según consta en respuesta a una solicitud de información hecha a la Unidad

de Acceso a la Información Pública del CNR, el 22 de julio de 2015, recibida el

27 de julio del mismo año.

6


Cabe destacar que el Código Aduanero Uniforme

Centroamericano (CAUCA), del cual El Salvador

forma parte desde el 2008, establece precisamente la

obligación de los servicios aduaneros en la región, de

establecer el uso de la firma electrónica14. Con la entrada

en vigencia de la Ley de Firma Electrónica, esta actividad

deberá sujetarse a lo dispuesto en dicho cuerpo

normativo.

Asimismo, la Ley de Bancos, el Código Procesal Civil y

Mercantil, la Ley de Creación del Centro de Trámites de

14 El art. 32 del CAUCA establece lo siguiente: “Los Servicios Aduaneros

establecerán el uso de la firma electrónica o digital para verificar la

integridad del documento electrónico transmitido, así como identificar

en forma unívoca y vincular jurídicamente al autor con el documento

electrónico. Una firma electrónica o digital se considerará certificada cuando

sea emitida al amparo de un certificado digital vigente, expedido por un

certificador registrado ante el Ser vicio Aduanero u organismo administrador

y supervisor del s istema de certificación del Estado Parte”.

Cuadro 2. Otras referencias al uso de firma electrónica en la legislación salvadoreña

Fuente: elaboración propia con base en la legislación relacionada

CUERPO NORMATIVO ENTIDAD DISPOSICIÓN LEGAL

Ley de Bancos, arts. 56y 60Banco Central de Reserva(BCR), y bancos privados

Los bancos pueden celebrar operaciones o prestar serviciosautomatizados, utilizando “medios de identificación ensustitución de la firma autógrafa”, los cuales tienen el mismo valorprobatorio.

Código Procesal Civil y

Mercantil, art. 170 inciso

1º

Tribunales de justicia Habilita la notificación electrónica, siempre y cuando ofrezca

garantías de seguridad y confiabilidad. La Corte Suprema de Justicia

ha implementado un Sistema de Notificación Electrónica (SNE),

y se ha tenido conocimiento, a través de algunos jueces delpaís, que se ha potenciado su uso en aquellos municipios conmayores índices de violencia, para no poner en riesgo la vida ointegridad de los notificadores.

Ley del CIEX, art. 8 Centro de Trámites

de Importaciones y

Exportaciones, del BCR

Permite utilizar firma digital o firma electrónica en los intercambios

electrónicos que se efectúen en el marco del proceso de

importación y exportación realizado a través del CIEX. En julio de2015, el BCR informó, a través de su oficial de información, queel uso de esta firma “no se incorpora en el intercambio actual,por carecer el país de una Ley de Firma Electrónica”15.

Ley de Marcas y Otros

Signos Distintivos, art.

69

Registro de Propiedad

Intelectual, del Centro

Nacional de Registros (CNR)

Las solicitudes de registro de una indicación geográfica o de una

denominación de origen, pueden presentarse mediante el uso de

firma electrónica. Sin embargo, el CNR no reporta su uso, al menos

desde el 201016.

Ley General Marítimo

Portuaria, art. 90

Privados La ley establece que cuando el usuario y el armador o transportador

hayan convenido en comunicarse electrónicamente, “losdocumentos podrán ser sustituidos por un mensaje deintercambio electrónico de datos”. La firma podrá ser“estampada mediante facsímile o autenticada por un códigoelectrónico”.


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EstudiosLegales

7

El cuadro 2 muestra la dispersión, ambigüedad e incluso

contradicción que existía en la legislación salvadoreña,

al utilizar distintos términos como rma digital, firma

electrónica, medios de identificación, o firma autenticada

por un código electrónico, para referirse a lo mismo. Por lo

tanto, la Ley de Firma Electrónica ahora permite quehaya una regulación clara, ordenada y transversal en

el uso y validez legal de esta firma, ya que el art. 69 de

la misma establece además que “las disposiciones de

la presente ley prevalecerán sobre cualquier otra que

la contraríen.”

IV. ¿Cuáles son los aspectos medularesde la Ley de Firma Electrónica?

A continuación, se ahondará en los aspectos medulares

de la Ley de Firma Electrónica que fue aprobada por la

Asamblea Legislativa.

A. La validez jurídica de la firmaelectrónica

La necesidad de aprobar una Ley de Firma Electrónica,

era precisamente para dotar de validez jurídica a las

transacciones y actividades que se desarrollen utilizando

esta herramienta. El art. 1 de la ley establece que uno

de los objetivos de la misma es “equiparar la firma

electrónica simple y firma electrónica certificada con

la firma autógrafa”. Esto significa que en aquellos

casos en los que la ley exige que algo conste por

escrito, podrá hacerse a través de un documento

electrónico con firma electrónica, el cual se tendrá

por original o igualmente válido a un documento

tradicional. La diferencia entre los efectos de una y otra

firma, se describen en el diagrama 4.

Tanto la firma electrónica simple, como la firma

electrónica certificada, son equivalentes a la firma

autógrafa; sin embargo, el efecto probatorio que tendrá

Diagrama 4. Diferencias entre firma electrónica simple y certificada,

según la Ley de Firma Electrónica de El Salvador

Fuente: elaboración propia con base en la Ley de Firma Electrónica


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cada una, se encuentra vinculado al proceso criptográfico

de una y otra. La firma electrónica simple puede ser, por

ejemplo, un trazo, un emblema, un pie de firma en un

correo electrónico o un código de autorización personal

que permite identificar al firmante. En cambio, la firma

electrónica certificada requiere de un tercero -unaempresa certificadora- que verifica la verdadera

identidad del signatario y la integridad del contenido

del mensaje, y por lo tanto, se sustenta en un método

de creación y verificación confiable y seguro. Por

eso es que la firma electrónica simple debe valorarse

conforme a las reglas de la sana crítica, mientras que la

firma electrónica certificada genera los mismos efectos

probatorios que la firma autógrafa, y su autoría no puede

ser repudiada por quien la suscribió.

La Ley Modelo de la Convención de las Naciones

Unidas sobre Derecho Mercantil Internacional

sobre Firmas Electrónicas (CNUDMI), aprobada por

la Asamblea General de las Naciones Unidas en la

85ª sesión plenaria, el 12 de diciembre de 200117,

también distingue entre estos dos tipos de firma, de

la siguiente manera:

17 CNUDMI. Ley Modelo sobre Firmas Electrónicas. Disponible en: http://www.

uncitral.org/pdf/spanish/texts/electcom/ml-elecsig-s.pdf

Además, el art. 6.3 de la Ley Modelo de la CNUDMI

establece que la firma electrónica se considerará fiable

si: a) los datos de creación de la firma corresponden

exclusivamente al firmante; b) los datos de creación de la

firma estaban, en el momento de la firma, bajo su exclusivo

control; y c) es posible detectar cualquier alteración de la

firma electrónica o de la información, hecha después del

momento de la firma18.

En virtud de lo anterior, se concluye que la Asamblea

Legislativa retomó, en gran medida, el contenido y los

estándares internacionales fijados por la Ley Modelo de

la CNUDMI. Esto se considera positivo, ya que una ley de

este tipo, que regula contenidos técnicos, debe poder

aplicarse también a actos y contratos provenientes del

extranjero, y el fin de una Ley Modelo es precisamentela armonización de la legislación a nivel internacional.

Lo anterior es cierto en otros países de la región; en

Honduras, la Ley Sobre Firmas Electrónicas distingue

entre firma electrónica y rma electrónica avanzada, en

prácticamente iguales términos que la ley salvadoreña. Lo

mismo ocurre en la Ley de Firma Electrónica de Nicaragua

y en la Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones

y Firmas Electrónicas de Guatemala. Panamá utiliza los

términos certificado electrónico y certificado electrónicocalificado; y Costa Rica, utiliza las expresiones firma digital

y rma digital certicada, en su Ley de Certificados, Firmas

Digitales y Documentos Electrónicos. El art. 17 de la Ley

de Firma Electrónica salvadoreña establece que los

documentos electrónicos almacenados en el extranjero,

podrán ser reconocidos en los mismos términos y

condiciones exigidas por la ley, cuando sean avalados

por un prestador de servicio de almacenamiento de

documentos electrónicos autorizado en El Salvador.

18 Ibíd.


“Artículo 2. Definiciones

Para los fines de la presente Ley: a) Por “ firmaelectrónica” se entenderán los datos en formaelectrónica consignados en un mensaje de datos, oadjuntados o lógicamente asociados al mismo, que puedan ser utilizados para identicar al rmanteen relación con el mensaje de datos e indicar queel firmante aprueba la información recogida en elmensaje de datos”.


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EstudiosLegales

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documento público notarial electrónico20. Se hace

una transcripción casi íntegra de dicha disposición

a continuación, ya que es un buen ejemplo de cómo

pudiera regularse en la Ley del Notariado de El

Salvador:

20 España. Reforma a la Ley del Notariado. Boletín Oficial del Estado no. 313 del 31

de diciembre de 2001. Disponible en: https://www.boe.es/boe/dias/2001/12/31/

pdfs/A50493-50619.pdf

B. Los notarios y la firma electrónica

Consideramos que es un error pensar que la Ley

de Firma Electrónica hará innecesario el tener que

acudir ante un notario, en aquellos casos en que el

ordenamiento legal exija alguna solemnidad. En el

inciso segundo del art. 30, la Ley de Firma Electrónica

expresamente establece que se exceptúan del uso

de la firma electrónica, “aquellas actuaciones para las

cuales la Constitución de la República o las leyes exijan

alguna solemnidad que no sea susceptible de cumplirse

mediante documentos electrónicos, mensaje de datos

o firma electrónica certificada”. Por lo tanto, cuando

se requiera, por ejemplo, que un acto o contrato se

asiente en escritura pública, o ante la presencia de

testigos, no podrá utilizarse firma electrónica.

Lo anterior no incluye los instrumentos públicos

que son expedidos por autoridades o funcionarios

públicos en el ejercicio de sus funciones, que

sí podrán suscribirse mediante el uso de firma

electrónica certificada, de conformidad con el art. 31

de la Ley de Firma Electrónica.

Para que los notarios utilicen la firma electrónica

en el ejercicio notarial, se debe considerar y discutir

ampliamente la conveniencia de reformar la Ley del

Notariado y otras normas que regulan su ejercicio, ya que

actualmente solo se reconocen escrituras públicas en

papel de protocolo, actas notariales en papel común y la

legalización de firmas en escritos de toda clase19.

En España, se añadió un nuevo artículo 17 Bis a la Ley

del Notariado, que permitió trasladar los principios

del documento público notarial tradicional, al

19 El Salvador. Ley del Notariado, arts. 53 y 54.

“Ley del Notariado. Artículo 17 bis.

1. Los instrumentos públicos […] no perderán dicho

carácter por el sólo hecho de estar redactados

en soporte electrónico con la firma electrónica

avanzada del notario y, en su caso, de los

otorgantes o intervinientes […].

2. […] En todo caso, la autorización o intervención

notarial del documento público electrónico ha de

estar sujeta a las mismas garantías y requisitos

[…]. En consecuencia: […] el notario deberá dar

fe de la identidad de los otorgantes, de que a su

juicio tienen capacidad y legitimación, de que el

consentimiento ha sido libremente prestado y

de que el otorgamiento se adecua a la legalidad

y a la voluntad debidamente informada de los

otorgantes o intervinientes […]. Los documentos

públicos autorizados por Notario en soporte

electrónico, al igual que los autorizados sobre

papel, gozan de fe pública […].

3. Las copias autorizadas de las matrices podrán

expedirse y remitirse electrónicamente, con rmaelectrónica avanzada, por el notario autorizante

de la matriz […].

4. Si las copias autorizadas, expedidas

electrónicamente, se trasladan a papel, para que

conserven la autenticidad y garantía notarial,

dicho traslado deberá hacerlo el notario al que se

le hubiesen remitido.”


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En Latinoamérica, se observa también en el derecho

comparado, cómo los notarios se han transformado

en actores decididos de la aplicación de las firmas

electrónicas. En Panamá, por ejemplo, la Ley 51 del 22 de

julio de 2008 21., establece lo siguiente:

Otro ejemplo es el de Colombia, que a través de la

emisión de la Ley 588 del 2000, regula el ejercicio de

la actividad notarial por medios electrónicos22, de la

siguiente manera:

21 Panamá. Ley 51 del 22 de junio de 2008, publicada en la Gaceta Oficial, el

24 de julio de 2008. Disponible en: https://www.firmaelectronica.gob.pa/documentos/Ley_51-Firma_electronicas_almacenamiento_tecnologico_y_

comercio_electronico.pdf

22 Colombia. Ley 588 del 2000, publicada en el D.O. no 44.071, del 6 de julio del

2000. Disponible en: http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/

ley_0588_2000.html

El permitir que los notarios utilicen la firma

electrónica en la función notarial, se traduce en

que puedan emitir electrónicamente todos los

documentos que la ley permite, especialmente copias

autorizadas de instrumentos públicos y privados,

documentos protocolizados, certificaciones de firmaselectrónicas estampadas en su presencia, protestos,

constataciones de hechos y certificaciones sujetas a

registro. Por ello, tal como se señaló anteriormente,

este tema debe analizarse y discutirse ampliamente

en El Salvador.

C. La acreditación de las empresas

certificadoras y de almacenamiento

de documentos electrónicos

El art. 35 establece que será el Ministerio de Economía

(MINEC), a través de una nueva Unidad de Firma

Electrónica, el competente para la acreditación,

control y vigilancia de los proveedores de los servicios

de certificación electrónica y de almacenamiento

tecnológico de documentos electrónicos. Además, será

el responsable de verificar e inspeccionar que estos

cumplan con los requisitos de la ley, su reglamento, y las

demás normas técnicas que se emitan.

Tales servicios podrán ser prestados por personas

jurídicas, públicas o privadas, nacionales o extranjeras,

que cumplan con los requisitos establecidos para operar

en el país y que demuestren, para su autorización, contar

con la capacidad técnica, el personal especializado, y los

sistemas de información, entre otros requisitos recogidos

en el art. 43 LFE.


“Ley 51. Artículo 9. Fe pública.

[…]. Si una disposición legal requiere que una rma

relacionada a un documento o a una transacción,

sea notariada, refrendada o hecha bajo la gravedad

del juramento ante un notario o funcionario público,

dicho requisito será satisfecho en un documento

electrónico si a la firma electrónica calificada del

otorgante se adiciona la firma electrónica del

funcionario autorizado para dar fe pública […]”.

“Ley 588. Artículo 1, parágrafo 2º.

Las notarías y consulados podrán transmitir comomensajes de datos, por los medios electrónicos, […]

copias, certicados, constancias de los documentos

que tengan en sus archivos, así como de los

documentos privados que los particulares quieran

transmitir con destino a otros notarios y cónsules o

personas naturales o jurídicas. Dichos documentos

serán auténticos […].”


11/1211

Se considera que fue una buena decisión encargar

esta labor de acreditación y supervisión al MINEC,

ya que, a través del sistema actual de subsidio al

gas, que se hace por medio de una tarjeta que utiliza

un código público y un código privado (similar a

lo que ocurre con la firma electrónica certificada),esta entidad ha adquirido experiencia en el uso

de algoritmos de seguridad que utilizan la misma

tecnología de la que se vale la firma electrónica.

Además, manejan protocolos de seguridad con

la banca para el reintegro del subsidio, lo cual les

ha permitido realizar un desarrollo tecnológico

importante.

V. ¿Cuáles son los nuevos desafíos yoportunidades?

La aprobación de una Ley de Firma Electrónica es un

primer gran paso para sacar a El Salvador del retraso en

esta materia, en el que se encontraba desde hace varios

años, al compararlo con los demás países de la región.

Pero ahora surgen nuevos retos, como la aprobación

de una Ley de Comercio Electrónico que brinde las

herramientas legales necesarias para establecer reglas

claras a los consumidores y a los proveedores, antecualquier transacción realizada por internet.

Otro desafío pendiente, el cual se ha señalado

previamente, es la implementación de la firma

electrónica en el proceso de fortalecimiento de la

política de gobierno electrónico en El Salvador. El

país forma parte de la Red de Gobierno Electrónico de

América Latina y el Caribe (Red GEALC), una iniciativa

integrada por instituciones gubernamentales, que es

apoyada por la Organización de los Estados Americanos

(OEA) y el Banco Interamericano de Desarrollo (BID). En el

marco de dicha red, el Gobierno se ha comprometido a

“aumentar los esfuerzos que incrementen la importancia

del gobierno electrónico para el fortalecimiento de la

gobernabilidad democrática y la competitividad en

nuestros países y en la región”23.

En otro tema, si bien el proyecto de Ley de Firma

Electrónica contiene algunas disposiciones sobre la

protección de datos personales, debe avanzarse en la

aprobación de una Ley de Datos Personales, que brinde

mayor garantía sobre el control de la propia información

albergada en sistemas computacionales que permiten suutilización o almacenamiento24.

Ante estos desafíos, El Salvador debe aprovechar

iniciativas como el Asocio para el Crecimiento, que

tiene una línea específica sobre la Ley de Firma

Electrónica, y Fomilenio II, que tiene un componente

para mejorar el clima de negocios.

23 Declaración de Cartagena, emitida en la Tercera Reunión Ministerial

Interamericana de Gobierno Electrónico, la cual fue aprobada por la

delegación de El Salvador, en diciembre de 2014. Disponible en: file:///C:/

Documents%20and%20Settings/jrengifo/Mis%20documentos/Downloads/

Decla_Cartagena_aprobada.pdf

24 En la sentencia de inconstitucionalidad con referencia 142-2012, del 20

de octubre de 2014, la Sala de lo Constitucional reconoció el derecho a

la autodeterminación informativa de los titulares de los datos cuyo uso y

tratamiento realiza un tercero.

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VI. Reflexiones finales

! La Ley de Firma Electrónica aprobada por la Asamblea Legislativa otorga

validez legal a los documentos electrónicos suscritos con firma electrónica.

Esto abona a mejorar los niveles de competitividad y el desarrollo económico

del país, al dotar de seguridad jurídica a las transacciones y actividades

realizadas en el marco del comercio electrónico. Pero para lograr este objetivo,

será importante que los particulares adopten el uso de la firma electrónica.

! El Estado cuenta ahora con una herramienta eficaz para potenciar un mayor

desarrollo del gobierno electrónico. Esto permitirá un ahorro del gasto

público y una mayor satisfacción para los ciudadanos y las empresas, pero será

importante ejecutar un plan nacional de implementación progresiva de la

firma electrónica en los distintos órganos e instituciones del Estado.

! Existen retos legislativos pendientes. Debe aprobarse una Ley de Comercio

Electrónico y una Ley de Datos Personales. Además, para permitir que los

notarios utilicen la firma electrónica en el ejercicio notarial, debe considerarse

y discutirse ampliamente la conveniencia de reformar la Ley del Notariado y

demás normas que regulan su ejercicio.