la responsabilidad civil de los árbitros en el ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/rea_n8_art10.pdf ·...
TRANSCRIPT
![Page 1: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/1.jpg)
La responsabilidad civil de los árbitrosen el Ecuador: hacia la regulación de un
ámbito no explorado
Javier Jaramillo Troya*
Recibido/Received: 15/08/2017Aceptado/Accepted: 18/08/2017
SUMARIO: 1. Introducción. 2. Naturaleza de la responsabilidadde los árbitros. 2.1 La naturaleza extracontractual de la responsa-bilidad de los árbitros. 2.2 La naturaleza contractual de la respon-sabilidad de los árbitros. 2.2.1 Generalidades sobre el contrato dereceptum arbitri. 2.2.2 Perfeccionamiento del contrato de receptumarbitri. 2.2.3 Contenido obligacional y efectos del contrato de recep-tum arbitri. 3. La extensión de la responsabilidad de los árbitros.3.1 La inmunidad de los árbitros. 3.2 La responsabilidad limitadade los árbitros. 3.3 La responsabilidad común de los árbitros. 4. Laresponsabilidad de los árbitros en el ordenamiento jurídico ecua-toriano. 4.1 ¿Inmunidad arbitral en el Ecuador? 4.2 ¿Responsabili-dad limitada o común? 5. Conclusiones.
PALABRAS CLAVE: Responsabilidad, Árbitros, ReceptumArbitri, Inmunidad.
KEYWORDS: Liability, Arbitrators, Receptum Arbitri, Im-munity.
* Asociado en Pérez Bustamante & Ponce Abogados y Profesor de Arbitraje y Litigación Oral en la Uni-versidad San Francisco de Quito, Secretario Arbitral CAM-CCQ y CIAM. Especialista Superior enMASC por la Universidad Andina Simón Bolívar y Máster en Derecho por la Universidad de Harvard(Dean’s Scholar Prize Arbitraje Internacional). Admitido a la práctica en Ecuador y el Estado de NuevaYork.
J. JARAMILLO TROYA, “La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador: hacia la regulación de unámbito no explorado”, Revista Ecuatoriana de Arbitraje, No. 8, 2016.
![Page 2: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/2.jpg)
RESUMEN: El presente es un estudio sobre la responsabili-dad civil de los árbitros en el Ecuador. Tras un análisis dedoctrina y jurisprudencia local e internacional este artículoconcluye que, bajo el ordenamiento jurídico ecuatoriano, laresponsabilidad de los árbitros tiene naturaleza contractualen relación con el contrato de receptum arbitri y se limita al es-tándar de culpa leve determinado en el Código Civil ecuato-riano.
ABSTRACT: This is a study of arbitrator’s liability underEcuadorian law. By means of analyzing local and internatio-nal doctrine and case law, this article concludes that in ap-plication of Ecuadorian law, arbitrators are liable for breachof the receptum arbitri contract under the negligence standardof liability.
1. INTRODUCCIÓN
Recientemente tribunales ordinarios alrededor del mundohan conocido acciones propuestas por partes dentro de un pro-ceso arbitral en contra de uno o varios árbitros del tribunal arbi-tral por responsabilidad civil derivada de actuaciones jurídicasde ellos dentro del proceso arbitral.
Este fenómeno ha abierto la puerta de discusión en relacióncon un tema poco explorado en el arbitraje y que tiene mucha re-levancia respecto de la legitimidad de la institución teniendo encuenta que, su piedra angular, se desarrolla sobre la base de unajurisdicción de tipo excepcional por la que, en virtud de la deci-sión particular de dos o más privados, estos renuncian a la juris-dicción natural de los jueces estatales ordinarios y encargan a unoo más terceros la resolución de una disputa privada mediante loque la doctrina ha denominado el contrato de receptum arbitri.
En este sentido, al igual que en cualquier contrato, el incum-plimiento de cualquiera de las partes genera responsabilidad de
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016320
La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador:hacia la regulación de un ámbito no explorado
![Page 3: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/3.jpg)
tipo civil. Por ello, parece claro que, ante un incumplimiento delos árbitros a las obligaciones adquiridas mediante ese vínculocontractual, estos puedan estar sujetos a responsabilidad civil.
Sin embargo, esta aseveración parece no ser tan pacífica enla doctrina y jurisprudencia. La controversia radica, principal-mente, en la falta de regulación o, en su defecto, falta de unifor-midad, de las distintas legislaciones arbitrales al tratar el tema deresponsabilidad de los árbitros.
Por ejemplo, existen legislaciones que, sin negar la necesidadde regular la responsabilidad de los árbitros, debaten acerca desu naturaleza, sin llegar a un consenso sobre si esta debe enan-carse en la responsabilidad civil contractual o extracontractual.
Adicionalmente, por una parte, un sector de la doctrina se hamanifestado a favor de la extensión de inmunidad –en distintamedida– hacia los árbitros. Por otro, ciertas legislaciones han ne-gado la inmunidad hacia los árbitros respecto de su actuacióndentro de un proceso arbitral, pero han establecido un estándarpoco estricto de gradación de responsabilidad, limitándola acasos de errores manifiestos. Finalmente, otras legislaciones,como la ecuatoriana, se han remitido, de manera expresa o tácita,al régimen general de responsabilidad contractual.
Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendenciasdoctrinarias y jurisprudenciales al respecto para aterrizar res-pecto de la institución de la responsabilidad civil de los árbitrosy su aplicabilidad bajo el ordenamiento jurídico ecuatoriano.
Para ello, este estudio se dividirá en tres partes. En la primerade ellas se abordará la naturaleza que, en criterio del autor, tienela responsabilidad civil de los árbitros. En esta sección se deter-minará el carácter contractual o extracontractual de la responsa-bilidad que pueden tener los árbitros en el ejercicio de susfunciones.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016 321
Javier Jaramillo Troya
![Page 4: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/4.jpg)
La segunda sección ofrecerá un análisis de la extensión de laresponsabilidad aplicable a los árbitros por su actividad dentrode un proceso arbitral. Para ello, este estudio abordará un análisiscomparado y se referirá a la doctrina y jurisprudencia que hanabordado el tema.
Finalmente, este artículo se referirá a la institución de la res-ponsabilidad civil aplicable a los árbitros en el Ecuador; determi-nando como, en el caso de ser aplicable, debe ser entendida ytratada bajo el ordenamiento jurídico ecuatoriano.
2. NATURALEZA DE LA RESPONSABILIDAD DE
LOS ÁRBITROS
En el Derecho comparado se ha discutido fervientementeacerca de la naturaleza de la responsabilidad civil de los árbitros.La disquisición se centra en determinar si dicha naturaleza es con-tractual o extracontractual.
Esta distinción tiene fundamento en la tradición jurídica delpaís que se trate. Así, por ejemplo, las legislaciones de países delderecho anglosajón o common law caracterizan a la responsabili-dad de los árbitros como extracontractual basada en la figura deltort, enfocándola como una violación de los árbitros al deber decuidado –duty of care– que tienen como profesionales frente a laspartes dentro de un proceso arbitral1.
Por otro lado, los países de tradición romano-germánica ocivil law, así como los países islámicos establecen la responsabili-dad de los árbitros y la enfocan desde una naturaleza contractual,considerando al contrato de receptum arbitri como la base para de-terminar cualquier incumplimiento2.
1. Véase, S. FRANCK, The Liability of International Arbitrators: A Comparative Analysis and Proposalfor Qualified Immunity, 20 N.Y.L. Sch. J. Int'l & Comp. L, 2000, p. 4.
2. Véase, ibídem.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016322
La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador:hacia la regulación de un ámbito no explorado
![Page 5: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/5.jpg)
Finalmente, MUSTILL y BOYD señalan que resulta irrelevantela fuente de responsabilidad de los árbitros considerando que estadepende, exclusivamente, de los deberes específicos de los árbi-tros que, en su criterio, son: (i) actuar con cuidado; (ii) procederdiligentemente; y, (iii) actuar imparcialmente3.
2.1 La naturaleza extracontractual de la responsabilidad delos árbitros
La tendencia doctrinaria que caracteriza a la responsabilidadde los árbitros como extracontractual tiene como fundamentoque, bajo el common law, los profesionales tienen, para con las per-sonas a las que prestan un servicio, un deber de cuidado que, deser violentado, constituye el tort de negligence.
Esta corriente, que tiene aplicación práctica en Estados Uni-dos e Inglaterra, considera que todos los profesionales en el ejer-cicio de su profesión tienen el deber de obrar con la destreza y elcuidado que con el que obraría un profesional diligente en lamisma rama en las mismas circunstancias4. En ese sentido, bajoesta tesis, los árbitros, como profesionales, tienen un deber deobrar competentemente en su capacidad de terceros dirimentesde una disputa y deben ser responsables por todos los daños ge-nerados como resultado de una violación de su deber de cui-dado5.
Como puede observarse, la caracterización de extracontrac-tual de la responsabilidad de los árbitros bajo el common law tienecomo fundamento que, bajo esa tradición jurídica, la responsabi-lidad de los profesionales está regulada expresamente bajo la ins-titución jurídica de los torts, lo que, en nuestro criterio, nosignifica que no exista un vínculo contractual entre el profesional
3. Véase, M. J. MUSTILL y S. C. BOYD, Law and Practice of Commercial Arbitration in England, 2daEd., 1989, pp. 224-232
4. Véase, W. PROSSER y W. PAGE KEETON, Prosser & Keeton on The Law Of Torts, 5ta Ed., 1984, pp.185-188.
5. Véase, A REDFERN y M. HUNTER, Law and Practice of International Commercial Arbitration, 2da Ed.,1991, pp. 266, 270.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016 323
Javier Jaramillo Troya
![Page 6: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/6.jpg)
y el cliente, sino que, simplemente, los estados del common lawhan tomado un camino específico respecto de la responsabilidadde los profesionales.
Sin embargo, incluso en países de tradición civil law como esel caso de Alemania, es posible que la responsabilidad de los ár-bitros sea determinada por la vía extracontractual en los supues-tos que no se encuentren reflejados, expresamente, en el contratode receptum arbitri6. Así mismo, en países islámicos como ArabiaSaudita parece aceptarse la responsabilidad de los árbitros desdeuna naturaleza extracontractual si se considera que la normativa,establece, de manera general, que “el árbitro es responsable por cual-quier falta cometida que resulte en daño para cualquiera de las partes”7.
2.2 La naturaleza contractual de la responsabilidad delos árbitros
2.2.1 Generalidades sobre el contrato de RECEPTUM ARBITRI
Como fue referido, el sector mayoritario de la doctrina con-sidera que la responsabilidad de los árbitros tiene como base ju-rídica un vínculo contractual entre las partes y los árbitros al quese ha denominado contrato de receptum arbitri.
Al respecto como señala BERGER8: “el contrato de receptumarbitri es, esencialmente, un acuerdo del árbitro [o los árbitros]para servir como tal de conformidad con el convenio arbitral ce-lebrado por las partes y crea un contrato entre el árbitro [o los ár-bitros] y las partes”. El contrato de receptum arbitri es, entonces,un contrato bilateral y atípico celebrado entre las partes litigiosas–como una sola parte– y el árbitro.
Aunque es claro que las partes y los árbitros podrían celebrarexpresamente este contrato e incluir cláusulas que rijan su rela-ción contractual, la realidad es que son excepcionales los casos en6. Véase, J. LEW, The Immunity of Arbitrators, Julian E.M, Lew ed., 1990, p. 31.7. A. HAMID EL-AHDAB, Arbitration with the Arab Countries, pp. 221-22, 348-349.8. K. P. BERGER, International Economic Arbitration, 1993, p. 232.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016324
La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador:hacia la regulación de un ámbito no explorado
![Page 7: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/7.jpg)
los que esta situación ocurre9. Es por ello que el contrato de recep-tum arbitri es considerado un contrato “satélite” que pese a notener una existencia expresa regula la relación entre los árbitrosy las partes de manera implícita10.
Por lo anterior, la doctrina no ha sido pacífica al determinarla naturaleza y efectos del contrato de receptum arbitri que ha sidocategorizado como un contrato sui generis de cuasi mandato porel que cada árbitro, habiendo aceptado su designación actúa porlas dos partes resolviendo su disputa con efectos obligatorios11.La doctrina ha considerado que ese contrato de cuasi mandatodebe ser caracterizado como uno de servicios y no de obra en elsentido de que los árbitros se obligan a prestar un servicio de con-formidad con su conocimiento, esfuerzo y destreza, es decir, auna obligación de medio y no de resultado12.
Discrepamos con esta caracterización, puesto que, en nuestrocriterio, el contrato de receptum arbitri, si algo, contiene una obli-gación de resultado por parte de los árbitros de proferir un laudoválido y ejecutable salvo en casos excepcionales en los que, porexistir un “tribunal truncado”, el cumplimiento de dicha obliga-ción sea eximido.
2.2.2 Perfeccionamiento del contrato de RECEPTUM ARBITRI
En cuanto al nacimiento a la vida jurídica o perfecciona-miento del contrato de receptum arbitri, dado que, como se hamencionado, no es común que las partes y los árbitros redactenun contrato que regule su relación y lo firmen, es importante de-terminar el momento en que el contrato de receptum arbitri co-mienza a surtir efectos jurídicos.
9. Véase, S. FRANCK, N. 1, p. 6.10. M. DOMKE, “The arbitrator’s immunity from liability: a comparative survey”, U. Tol. Law Review.
1971, p. 101.11. Ídem, p. 100.12. Véase, S. FRANCK, N. 1, p. 69.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016 325
Javier Jaramillo Troya
![Page 8: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/8.jpg)
La primera parte del consentimiento se encuentra en el con-venio arbitral en el que ambas deciden someter a la decisión deuno o más árbitros la controversia existente entre ambos. Esteconsentimiento puede ser preciso si en el convenio arbitral se se-ñala la identidad de los árbitros –lo cual es poco común– o abs-tracto si las partes establecen un método de selección de árbitroso se someten a un arbitraje administrado por el cual, el regla-mento del centro de arbitraje, establece la forma de seleccionar-los.
El perfeccionamiento del consentimiento por parte de los ár-bitros se da cuando de manera expresa o tácita aceptan su desig-nación. Al respecto, es importante señalar que la aceptación delos árbitros tiene efecto sobre las dos partes inclusive en los casosde “árbitros de parte” seleccionados únicamente por una de laspartes13. Esto, por cuanto su designación, incluso de ser realizadaúnicamente por una de las partes, tiene como base un acuerdo deambas establecido en el convenio arbitral.
2.2.3 Contenido obligacional y efectos del contrato deRECEPTUM ARBITRI
Para poder determinar el alcance de la responsabilidad con-tractual de los árbitros es importante dilucidar el alcance de susobligaciones bajo el contrato de receptum arbitri.
Al respecto, es claro que si las partes han celebrado de ma-nera expresa el contrato de receptum arbitri, el alcance de una po-sible responsabilidad deberá circunscribirse a las obligacionespactadas en dicho contrato.
Sin embargo, como se ha mencionado anteriormente, son ex-cepcionales los casos en los que las partes celebran expresamenteel contrato de receptum arbitri. Así, ante la falta de un contrato ex-preso que regule las obligaciones de los árbitros y las partes, pa-rece natural entender que el convenio arbitral celebrado entre
13. Véase, M. DOMKE, N. 10, p. 100.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016326
La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador:hacia la regulación de un ámbito no explorado
![Page 9: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/9.jpg)
ellas sea la base para determinar el contenido obligacional delcontrato de receptum arbitri.
Así, por ejemplo, las cortes estadounidenses14 han establecidoque el acuerdo arbitral constituye la base contractual para la au-toridad, facultades y responsabilidad de los árbitros
Al respecto, y de manera preliminar, es importante distinguirentre el convenio arbitral y el contrato de receptum arbitri, puestoque, el primero, si bien puede constituir la base para determinarel contenido obligacional del contrato de receptum arbitri, es uncontrato bilateral que, con base en el principio res inter alios acta,surte efectos únicamente respecto de las partes celebrantes, estoes, las partes que deciden someter su disputa a conocimiento delos árbitros.
Así, en el convenio arbitral existen obligaciones netamentebilaterales entre las partes como es el caso de las declaracionesque les obligan a acudir a arbitraje y les prohíben acudir a la jus-ticia ordinaria15 –kompetenz kompetenz– o que las obligan a acatarel laudo de manera definitiva.
Sin embargo, en el convenio arbitral también existen dispo-siciones que constituyen ofertas o declaraciones unilaterales devoluntad –considerando a ambas partes del convenio arbitralcomo una de las partes del contrato de receptum arbitri– relacio-nadas con el futuro contrato de receptum arbitri que, al momentode ser aceptadas por el árbitro –mediante su aceptación a la de-signación como tal–, se convierten en obligaciones jurídicas que,en virtud del principio de pacta sunt servanda, se vuelven ley paralas partes –las partes litigiosas y los árbitros–.
Así, por ejemplo, disposiciones en el convenio arbitral esta-bleciendo que el procedimiento arbitral será en derecho, facul-tando a los árbitros para ordenar medidas cautelares sin el auxilio14. Véase, In Cort c. American Arbitration Ass'n, 795 F. Supp. 970, 972 (N.O. Ca. 1992).15. Véase, O. SANTOS, Naturaleza de los efectos jurídicos del convenio arbitral, 2015,
«https://goo.gl/BDY9uG». Para quien el convenio arbitral no genera obligaciones de hacer y no hacerpara las partes sino, únicamente, un derecho potestativo.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016 327
Javier Jaramillo Troya
![Page 10: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/10.jpg)
de un juez o determinando que el laudo deberá ser emitido en undeterminado plazo, se trasforman en derechos, facultades u obli-gaciones del contrato de receptum arbitri al momento de acepta-ción del árbitro de su designación para actuar en el procedimientoarbitral.
Pese a ello, es claro que el contenido del convenio arbitral,difícilmente, puede cubrir todos los efectos que la relación entrelas partes y el árbitro, generan. Es por ello que, realizando un ejer-cicio integrativo del contrato de receptum arbitri, en nuestro crite-rio, todas aquellas obligaciones de los árbitros establecidas en lalex arbitri –especialmente las relacionadas con la responsabilidadde los árbitros– y las disposiciones estableciendo facultades y de-beres de los árbitros en los reglamentos aplicables a los arbitrajesadministrados son parte del contrato de receptum arbitri comocláusulas naturales del negocio jurídico16.
Adicionalmente, y a falta de disposiciones expresas en la lexarbitri respecto a la responsabilidad contractual de los árbitros,utilizando la misma función integradora antes mencionada, con-sideramos que las disposiciones del derecho civil común relacio-nadas a la responsabilidad civil contractual, también formaríanparte del contrato de receptum arbitri como cláusulas naturales delnegocio jurídico17.
Es sobre esta base del contenido obligacional del contrato dereceptum arbitri, que consideramos debe evaluarse la responsabi-lidad de los árbitros desde un punto de vista contractual.
16. Véase, G. OSPINA FERNÁNDEZ, Teoría General del Contrato y del Negocio Jurídico, 2005, p. 36. Paraquien los elementos naturales del negocio jurídico son aquellos que, aún a falta de estipulación se pro-ducen espontáneamente opera legis por encontrarse dentro de la legislación aplicable al contrato.
17. Véase, ibídem.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016328
La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador:hacia la regulación de un ámbito no explorado
![Page 11: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/11.jpg)
3. LA EXTENSIÓN DE LA RESPONSABILIDAD DE
LOS ÁRBITROS
Independientemente de la fuente que da lugar a la responsa-bilidad de los árbitros, las distintas corrientes doctrinarias y le-gislaciones han tomado posiciones diferenciadas respecto a laextensión y límites a la responsabilidad de los árbitros respectode su actividad dentro de un proceso arbitral.
3.1 La inmunidad de los árbitros
La teoría que plantea la inmunidad de los árbitros frente a laresponsabilidad respecto de las partes en su actividad dentro deun proceso arbitral tiene origen en los países del common law. Así,uno de los primeros casos sobre la base de los cuales se desarrollóesta teoría es Jones c. Brown18. En el caso, el árbitro a cargo del pro-ceso arbitral demandó a las partes con el fin de cobrar sus hono-rarios por el servicio prestado. Una de las partes del arbitrajereconvino señalando que el Tribunal Arbitral había conspiradopara defraudarlo al emitir un laudo en su contra antes de que laevidencia fuere presentada para su conocimiento. La corte re-chazó la reconvención respecto del fraude señalando que el árbi-tro demandado gozaba de inmunidad respecto de cualquieracción de responsabilidad por sus “actos judiciales”19.
Como se desprende de Jones c. Brown la inmunidad de res-ponsabilidad de los árbitros tiene como base su caracterizacióncomo “jueces” y de su actividad como “judicial”.
Como señala ALESSI, es evidente que esta teoría tiene comobase el “estatus” similar o análogo que tienen los árbitros en susfunciones en relación con los jueces, que es, el de administrar jus-
18. Véase, M. A. SPONSELLER, Redefining Arbitral Immunity: A Proposed Qualified Immunity Statute forArbitrators 44 Hastings L.J. 421,27 1992-1993. Citando Jones c. Brown 6 N.W., p. 141.
19. Véase, Jones c. Brown 6 N.W., p. 143.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016 329
Javier Jaramillo Troya
![Page 12: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/12.jpg)
ticia20. En este sentido, dado que, por vía legal, se ha delegado alos árbitros un “poder del estado”, es natural que gocen de inmu-nidad, sea esta limitada o no, de la misma manera que gozan losjueces que ejercen esta facultad estatal21.
La teoría de inmunidad de responsabilidad basada en el “es-tatus” ha sido compartida por doctrinarios como PIERRE LALIVE,para quien: “(a) las funciones de los árbitros son judiciales o cuasijudiciales; (b) los jueces gozan y deben gozar de inmunidad, y,(c) entonces, los árbitros también deben gozar de inmunidad”22.
Adicionalmente, y como apoyo a la teoría de la inmunidadde los árbitros por responsabilidad derivada de su actuación enun proceso arbitral, se ha señalado la importancia de los árbitrosde decidir libremente sin miedos y reservas respecto a una posi-ble acción por responsabilidad. Así, LORD SALMON ha señalado:“rechazo absolutamente aceptar el riesgo de tener que defen-derme de una demanda por negligencia, inclusive si tengo la con-fianza de que no lo he sido. No tengo ambición ni puedoarriesgarme a ser demandado, inclusive en un caso importante”23.
De lo anterior, se desprende, entonces, que la inmunidad delos árbitros es similar a la de los jueces en el common law24. Si-guiendo esta analogía, la inmunidad de los árbitros aplica res-pecto de todos los “actos arbitrales” en los que los árbitros ejercen“jurisdicción” realizados en el curso del proceso arbitral25.
Adicionalmente, cabe puntualizar que en el common law la in-munidad de responsabilidad de los árbitros se hace extensiva ala institución que administra el arbitraje, de tal manera que,cuando el árbitro adquiera inmunidad, la entidad administradoragozará de este privilegio; por el contrario, si se determina que el
20. Véase, D. ALESSI, Enforcing Arbitrator’s Obligations: Rethinking International Commercial Arbitra-tors’ Liability Kluwer Arbitration, p. 4.
21. Véase, ibídem.22. P. LALIVE, “Irresponsibility in International Commercial Arbitration”, Asia Pacific Law Review, Vol.
7(2), 1999, p. 66.23. B. M. CREMADES, “Should arbitrators be immune from liability?”, Int'l Fin. Law. Review, 1991, p. 33.24. Véase, D. R. NOLAN y R. I. ABRAMS, Arbitral Immunity, 11 INDUS. REL. L.J., 1989, p. 237.25. Véase, ibídem.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016330
La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador:hacia la regulación de un ámbito no explorado
![Page 13: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/13.jpg)
árbitro no tiene inmunidad, la entidad administradora tampocola tendrá26.
Sin embargo, la inmunidad absoluta demostrada en Jones c.Brown ha sido moderada por la jurisprudencia estadounidense.Por ejemplo, en el caso Baar c. Tigerman la Corte de Apelacionesde California negó el carácter absoluto de la inmunidad de los ár-bitros y, por lo mismo, negó la inmunidad al árbitro Tigermanque, en la visión de la Corte, había violado el contrato –de recep-tum arbitri– al no proferir el laudo a tiempo27.
En el caso, el árbitro Tigerman no emitió el laudo en el tér-mino establecido por las Reglas de Arbitraje de la AAA –AmericanArbitration Association–; de hecho, después de que trascurrieronsiete meses desde el cierre de la instrucción, Tigerman no habíaproferido el laudo. Las partes demandaron al árbitro y a la AAApor incumplimiento de contrato28.
La corte de instancia rechazó la demanda sobre la base de lainmunidad de los árbitros. La Corte de Apelaciones de Californiarevirtió el fallo distinguiendo que, los casos de inmunidad de res-ponsabilidad de los árbitros citados por la corte de instancia, sereferían a violaciones en la decisión tomada por los árbitros encontraste con el caso actual en el que, en la visión de la Corte, laalegación se refería a una violación contractual de un deber básicodel árbitro Tigerman29.
En nuestro criterio, la decisión en Baar c. Tigerman es un inte-resante avance que, además de poner en tela de duda la inmuni-dad ilimitada de los árbitros, abandona la tesis del “estatus” antesmencionada y se enfoca en el contrato de receptum arbitri comofuente para determinar la responsabilidad de los árbitros.
Adicionalmente, la teoría de la inmunidad ilimitada de losárbitros basada en su “estatus” ha recibido fuertes críticas. Prin-26. Véase, M. A. SPONSELLER, N. 18, p. 428.27. Véase, ibídem.28. Véase, Corte de Apelaciones, Baar c. Tigerman, 189 Cal. Rptr, 1983, p. 839.29. Véase, ibídem.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016 331
Javier Jaramillo Troya
![Page 14: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/14.jpg)
cipalmente, estas se enfocan en poner en tela de duda el silogismoplanteado por Lalive para sustentar la inmunidad de los árbitros.
La crítica se fundamenta en que la analogía entre jueces y ár-bitros es impropia, por cuanto los árbitros no son jueces. Así, losdetractores a la teoría del “estatus” y la inmunidad de los árbitrosrealizan las siguientes distinciones entre ambas calidades: (i) lasfunciones y facultades de los árbitros son creadas por las partesy no por el estado; (ii) los árbitros no crean jurisprudencia obli-gatoria y tampoco están obligados a acatarla; (iii) los laudos ar-bitrales tiene un ámbito mucho más limitado de revisión que lasdecisiones judiciales; (iv) a diferencia de los jueces, los árbitrostienen la posibilidad de declinar su designación o negociar sustérminos30.
A lo anterior podemos acotar que: v) a diferencia de los jueceslos árbitros no tienen la facultad intrínseca de imperium para me-diante el uso de la fuerza ejecutar sus decisiones, y, finalmente,(vi) los jueces no reciben un estipendio como honorario profesio-nal por la prestación del servicio en cada caso específico pagadopor las partes, ni pueden negociarlo.
3.2 La responsabilidad limitada de los árbitros
Las referidas críticas a la teoría de inmunidad ilimitada de laresponsabilidad de los árbitros respecto de su actividad dentro deun proceso arbitral, han provocado la evolución legislativa y ju-risprudencial –especialmente en países del civil law– que ha desa-rrollado un estándar de responsabilidad limitada de los árbitros.
Esta tendencia ha sido desarrollada principalmente por lospaíses de tradición romano-germánica, en un intento de garanti-zar la libertad de los árbitros para decidir; sin que, dicha libertad,sea óbice para que, en casos limitados, los árbitros sean respon-sables por su actuación dentro de un proceso arbitral31.
30. Véase, D. ALESSI, N. 20, p. 5.31. Véase, B. M. CREMADES, N. 23, p. 34.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016332
La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador:hacia la regulación de un ámbito no explorado
![Page 15: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/15.jpg)
Por esta razón, algunos países del civil law han limitado le-gislativamente la responsabilidad de los árbitros a casos de doloo negligencia inexcusable32. Esta limitación parece coincidir conque, en los países de tradición romano-germánica, no es posibleexcluir contractualmente este tipo de responsabilidad mediantecontrato o, como se conoce en el Ecuador33, condonar el dolo fu-turo.
Así, como ejemplo de conductas por parte de árbitros dentrode un proceso arbitral que podrían considerarse dolosas o con ne-gligencia inexcusable podríamos mencionar (i) emitir el laudofuera de término; (ii) violación de normas o principios procesalesque resulten en violación del derecho a la defensa de las partes;(iii) violación a los principios de contradicción e igualdad proce-sal; (iv) vicios de incongruencia en el laudo, (v) emitir un laudosobre materia inarbitrable, e, inclusive, (vi) violación de la leyaplicable al fondo de la controversia con negligencia e ignoranciainexcusable34.
Como ejemplo de legislaciones que han limitado el estándarde gradación para la responsabilidad de los árbitros tenemos lalegislación española que, en el artículo 21 de la Ley de Arbitraje,señala:
Artículo 21. Responsabilidad de los árbitros y de las institu-ciones arbitrales. Provisión de fondos.1. La aceptación obliga a los árbitros y, en su caso, a la insti-tución arbitral, a cumplir fielmente el encargo, incurriendo, sino lo hicieren, en responsabilidad por los daños y perjuiciosque causaren por mala fe, temeridad o dolo. En los arbitrajesencomendados a una institución, el perjudicado tendrá accióndirecta contra la misma, con independencia de las acciones deresarcimiento que asistan a aquélla contra los árbitros.Se exigirá a los árbitros o a las instituciones arbitrales en sunombre la contratación de un seguro de responsabilidad civil
32. Véase, ibídem.33. Véase, Código Civil Ecuatoriano, Art. 1481: El pacto de no pedir más en razón de una cuenta aprobada,
no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonación deldolo futuro no vale (énfasis añadido)”, RO Sup. No. 46, 24/06/2005.
34. Véase, B. M. CREMADES, N. 23, p. 34.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016 333
Javier Jaramillo Troya
![Page 16: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/16.jpg)
o garantía equivalente, en la cuantía que reglamentariamentese establezca. Se exceptúan de la contratación de este seguroo garantía equivalente a las Entidades públicas y a los siste-mas arbitrales integrados o dependientes de las Administra-ciones públicas.
De la norma transcrita, devienen dos elementos claves dentrode la tendencia que establece una responsabilidad limitada de losárbitros, a saber: (i) que la responsabilidad de los árbitros tienenaturaleza contractual con base en el encargo o contrato de recep-tum arbitri, y, (ii) que el estándar de responsabilidad es restrin-gido, exclusivamente, a casos de dolo, temeridad o mala fe.
Recientemente, la aplicación de esta norma estuvo en juegoen la sentencia del Tribunal Supremo español35 que condenó ados árbitros por sus actuaciones en un proceso arbitral.
El caso se refiere a un arbitraje iniciado por Puma AG RDSport c. Estudio 2000, S.A., el 6 de agosto de 2009. De conformi-dad con el convenio arbitral y las reglas de arbitraje aplicables,cada parte seleccionó un árbitro y el presidente fue seleccionadode común acuerdo por los árbitros de parte.
Al momento de la deliberación, en una reunión preliminar,el Tribunal Arbitral, discutía respecto de la cantidad que ordena-ría fuere pagada como indemnización de daños y perjuicios. Delos hechos del caso, se desprende que el Tribunal Arbitral estuvocerca de llegar a un consenso, pero en una reunión posterior, elárbitro designado por Puma manifestó su oposición al acuerdosugiriendo una reducción del monto por daños.
Tras la última reunión, el árbitro designado por Puma salióde viaje –hecho conocido por sus co-árbitros– y estos, se reunie-ron y dictaron un laudo en los términos en los que estaban deacuerdo ambos. El laudo36, que fue notificado a las partes sin lafirma del árbitro designado por Puma, estableció:
35. Tribunal Supremo Español, Sala de lo Civil. Sentencia No. 362/2017.36. Ibídem.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016334
La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador:hacia la regulación de un ámbito no explorado
![Page 17: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/17.jpg)
[e]ste laudo es firmado, de conformidad con lo dispuesto enel artículo 37.3 de la Ley de Arbitraje, por D. Obdulio y porD. Marcos formando entre ambos la mayoría de los miembrosdel Colegio Arbitral requerida por el citado artículo. Noconsta la firma de D. Calixto por no haber prestado aún suconformidad al presente laudo, cuya notificación a las partesse considera no obstante conveniente realizar a la mayor bre-vedad posible de acuerdo con el interés en tal sentido expre-sado por las mismas durante el presente arbitraje.
Cabe recalcar que el plazo para dictar el laudo vencía casi dosmeses después de que fue proferido.
Tras la expedición del laudo, Puma planteó acción de nuli-dad. Esta fue aceptada con base en las violaciones a los principiosde contradicción y colegialidad del laudo.
Puma inició una acción de responsabilidad civil en contra delos árbitros que dictaron el laudo con base en el artículo 21 de laLey de Arbitraje española antes transcrita.
El Tribunal Supremo consideró que la actuación de los árbi-tros que dictaron el laudo alcanzó –y por ende violentó– el altoestándar de responsabilidad impuesto, al constituir una violaciónflagrante a los principios de contradicción y colegialidad dellaudo al obrar “con pleno conocimiento por los demandados deque este último se encontraba de viaje, se reunieron el día 2 dejunio siguiente, sin convocar al tercer árbitro”37.
Otras legislaciones, aunque no establecen limitación a la res-ponsabilidad de los árbitros con base en un estándar de gradaciónmenos estricto, limitan la responsabilidad de los árbitros a casosespecíficos y taxativos establecidos en la ley.
Así, por ejemplo, la legislación rumana señala que los árbi-tros son responsables por los daños generados a las partes comoresultado de: (i) una renuncia injustificada; (ii) no participar, in-
37. Ibídem.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016 335
Javier Jaramillo Troya
![Page 18: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/18.jpg)
justificadamente de la decisión o emitir el laudo fuera de tiempo;(iii) violación al principio de confidencialidad; (iv) violación fla-grante de sus deberes38.
En la misma línea, la legislación italiana ha tipificado tres si-tuaciones en las que un árbitro puede ser declarado responsablefrente a las partes por acciones u omisiones durante un procesoarbitral, a saber: (i) dolo o culpa grave en la demora ejerciendolas funciones encomendadas; (ii) renuncia a su designación sincausa justificada; y, (iii) dolo o culpa grave en la omisión de dictarel laudo dentro de los límites establecidos en la normativa apli-cable39.
3.3 La responsabilidad común de los árbitros
A diferencia de lo mencionado en la sección anterior, variosestados no han establecido una gradación menos estricta o limi-tada para la responsabilidad de los árbitros respecto de sus acti-vidades dentro de un proceso arbitral. Por ello, sea de maneraexpresa o tácita se han referido al régimen general de responsa-bilidad civil –contractual en la mayoría de los casos– para regularla responsabilidad de los árbitros.
Austria, por ejemplo, establece en su Código de Procedi-miento Civil, de manera general, que los árbitros son responsa-bles por el incumplimiento a cualquiera de sus deberes yobligaciones encargados40 –mediante el contrato de receptum ar-bitri–. Así, dependiendo de los límites a la responsabilidad de losárbitros establecidos en el contrato de receptum arbitri, cualquierparte perjudicada puede demandar a los árbitros por daños ge-nerados sea por dolo, culpa grave o negligencia simple41.
38. Véase, P. SANDERS, “National Report on RomaniaI” en J. PAULSSON, International Handbook on Com-mercial Arbitration, Wolters Kluwer, 1998.
39. P. BERNARDINI, Icca International Handbook on Commercial Arbitration, p. 22.40. Véase, R. MULLERAT y J. BLANCHT, The Liability of Arbitrators: a Survey of Current Practice, Disp.
Resol. Int'l, 2007, p. 110.41. Véase, S. FRANCK, N. 1.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016336
La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador:hacia la regulación de un ámbito no explorado
![Page 19: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/19.jpg)
Sin embargo, el caso austríaco resulta de mayor interés alconsiderar que la jurisprudencia ha establecido como conditio sinequa non para que uno o más árbitros sean declarados responsablesque la parte demandante haya logrado la nulidad del laudo arbi-tral42.
Afortunadamente, en la última sentencia del Tribunal Su-premo austríaco proferida en marzo de 2016, el Tribunal confirmóque un requisito necesario para determinar la responsabilidad delos árbitros es la nulidad del laudo arbitral, salvo en los casos enlos que el árbitro haya incumplido de manera culposa o dolosacon sus obligaciones establecidas en el contrato de receptum arbi-tri43.
De manera similar a la legislación austríaca, el Código deProcedimiento Civil y Comercial de Argentina establece la res-ponsabilidad de los árbitros para casos en los que, una vez acep-tada su designación, incumplan sus funciones arbitrales44.
La aplicación de un régimen general y no limitado de respon-sabilidad puede provenir de la falta de regulación expresa del es-tado respecto de la responsabilidad civil de los árbitros queprovoca la aplicación del régimen general de responsabilidad –contractual en la mayoría de los casos–.
Por ejemplo, en el caso francés, no existe norma o regulaciónespecífica que trate la inmunidad o limitación de responsabilidadde los árbitros. Es por ello que, Lew, considera que las partes pue-den demandar a los árbitros por incumplimiento de contrato porviolación a las obligaciones adquiridas mediante el contrato dereceptum arbitri45.
42. Véase, R. MULLERAT y J. BLANCHT, N. 40.43. A. GRILL y S. LUKIC, Arbitrators’ Liability: Austrian Supreme Court Reconfirms Strict Standards, Klu-
wer Arbitration Blog, 2016.44. Véase, P. SANDERS, “National Report on Argentina”, en J. PAULSSON, International Handbook on Com-
mercial Arbitration, Wolters Kluwer, 1998.45. Véase, J. LEW, N. 6, p. 17.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016 337
Javier Jaramillo Troya
![Page 20: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/20.jpg)
En Colombia, dado que no existe un tratamiento expreso res-pecto de la responsabilidad de los árbitros, la Corte Constitucio-nal ha determinado que los árbitros son responsables penal ycivilmente. La Corte señaló que, en aplicación de la legislaciónlocal, los árbitros pierden el cincuenta por ciento de sus honora-rios por los perjuicios causados a las partes a través del procesoordinario y por el paso del tiempo, en el cual las partes no ejercensu derecho a la defensa46.
Las legislaciones sueca, polaca y suiza son similares a la fran-cesa al respecto47, al igual que la ecuatoriana que será estudiadaa continuación.
4. LA RESPONSABILIDAD DE LOS ÁRBITROS EN EL
ORDENAMIENTO JURÍDICO ECUATORIANO
El ordenamiento jurídico ecuatoriano no regula de maneraexpresa la responsabilidad de los árbitros por sus actos u omisio-nes durante el proceso arbitral. Es por ello, que resulta de tras-cendental importancia determinar las implicaciones de estacarencia respecto de: (i) la fuente obligacional que sirve como sus-tento para determinar la responsabilidad de los árbitros en elEcuador, y, (ii) la extensión de esa responsabilidad.
En cuanto a la fuente obligacional que sirve como funda-mento para entender la responsabilidad de los árbitros en el Ecua-dor parece claro que esta debe ser contractual.
Esto, por cuanto, no resultaría aplicable la aplicación quehace el common law a la responsabilidad arbitral bajo el tort de ne-gligence porque, bajo la legislación ecuatoriana, la responsabilidadextracontractual deviene, naturalmente, del cometimiento de undelito o cuasidelito civil y excluye, necesariamente, obligacionesde tipo contractual.
46. Véase, Corte Constitucional de Colombia, Sentencia No. C-451/95.47. Véase, S. FRANCK, N. 1, pp. 45-47.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016338
La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador:hacia la regulación de un ámbito no explorado
![Page 21: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/21.jpg)
Dado que en la legislación ecuatoriana no existe norma al-guna en el ordenamiento jurídico que regule la responsabilidadarbitral, y, tomando en cuenta que la responsabilidad por defi-ciente prestación de servicios profesionales implica, necesaria-mente, la consideración de un vínculo contractual –expreso otácito– entre cliente y profesional, parece resultar ajeno al régimencivil ecuatoriano considerar a la responsabilidad de los árbitroscomo extracontractual. Parece más armónico, entonces, conside-rar a la responsabilidad arbitral como contractual bajo el contratode receptum arbitri antes referido.
La dificultad, entonces, radica en determinar el contenidode este contrato que, a más de atípico, no es comúnmente cele-brado entre los árbitros y las partes litigantes48. Tal y como fueexplicado anteriormente49 a falta de un texto expreso que regulelas obligaciones entre partes y árbitros, su contenido deberá ana-lizarse en referencia a las disposiciones aplicables del convenioarbitral, la lex arbitri –Ley de Arbitraje y Mediación (LAM)– y,de ser el caso, el reglamento de arbitraje aplicable para arbitrajesadministrados.
En relación con la extensión de la responsabilidad de losárbitros en el ejercicio de sus facultades en un proceso arbitral,considerando que el ordenamiento jurídico no trata esta feno-menología y que la fuente obligacional para que tenga lugar laantedicha responsabilidad sería contractual, resulta de impor-tancia analizar el régimen general de responsabilidad contrac-tual para determinar la efectiva extensión de la responsabilidadarbitral en el Ecuador.
4.1 ¿Inmunidad arbitral en el Ecuador?
Analizando la legislación ecuatoriana, y, en referencia a lateoría de la inmunidad de los árbitros por su “estatus” cuasi ju-
48. Esta aseveración es realizada sobre la base de la experiencia del autor como secretario arbitral en dis-tintos centros de arbitraje locales.
49. Véase, sección 2.2.3.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016 339
Javier Jaramillo Troya
![Page 22: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/22.jpg)
dicial, parece imposible argumentar la existencia de inmunidadde los árbitros.
Si bien es cierto que podría argumentarse que, considerandoque los artículos 7 inciso cuarto y 17 inciso segundo del CódigoOrgánico de la Función Judicial (COFJ) determinan que los árbi-tros “ejer[cen] funciones jurisdiccionales” y que el arbitraje“[constituye] una forma de este servicio público”, los árbitros po-drían asemejarse como funcionarios públicos cuasi judiciales porlo que deberían gozar de inmunidad, esta argumentación, nece-sariamente, debe fallar.
Esto, por cuanto, en nuestro criterio, pese a que el COFJ de-termine que los árbitros ejercen funciones jurisdiccionales, esclaro que no lo hacen. Ello, por el simple hecho que los árbitrosno gozan de la facultad de imperium para ejecutar forzosamentesus decisiones que es un elemento natural a la función jurisdic-cional.
Adicionalmente, en nuestro criterio, la mención del COFJ res-pecto de que los árbitros ejercen una forma de servicio público,no los convierte en servidores públicos de ninguna manera. Re-sulta manifiesto, que los árbitros no prestan servicios a entidadestatal alguna y no se encuentran regulados por normas dirigidasa servidores públicos.
Sin embargo, incluso de considerar a los árbitros como fun-cionarios públicos cuasi judiciales equiparables a un juez bajo lalegislación ecuatoriana, estos no gozarían de inmunidad de res-ponsabilidad alguna, por la simple razón de que ni siquiera losjueces estatales gozan de este beneficio bajo el ordenamiento ju-rídico ecuatoriano.
Por el contrario, la Constitución de la República del Ecuador,en su artículo 11 número 9 establece la responsabilidad judicialpor repetición, al señalar que:
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016340
La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador:hacia la regulación de un ámbito no explorado
![Page 23: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/23.jpg)
El Estado será responsable por detención arbitraria, error ju-dicial, retardo injustificado o inadecuada administración dejusticia, violación del derecho a la tutela judicial efectiva, ypor las violaciones de los principios y reglas del debido pro-ceso. Cuando una sentencia condenatoria sea reformada o re-vocada, el Estado reparará a la persona que haya sufrido penacomo resultado de tal sentencia y, declarada la responsabilidadpor tales actos de servidoras o servidores públicos, administrativoso judiciales, se repetirá en contra de ellos (énfasis añadido).
De lo anterior se desprende que, en aplicación del régimenjurídico ecuatoriano, no resulta posible argumentar la existenciade inmunidad a favor de los árbitros por su actividad dentro deun proceso arbitral.
4.2 ¿Responsabilidad limitada o común?
Dado que, como se ha señalado, no existe en el Ecuador dis-posición expresa regulando la responsabilidad de los árbitros, re-sulta imperativo analizar las disposiciones generales deresponsabilidad contractual en el Ecuador para determinar siopera sobre los árbitros alguna limitación que aminore su respon-sabilidad por los servicios prestados durante el proceso arbitral.
Es indudable que el contrato de receptum arbitri es bilateral,sinalagmático y reporta beneficios equiparables a ambas partesen su ejecución. Así, las partes ven resuelta una controversia y losárbitros reciben un estipendio por los servicios prestados para di-rimir el conflicto.
Por ello, prima facie, parecería aplicable la disposición conte-nida en el artículo 1563 del Código Civil ecuatoriano que, gra-dando la responsabilidad contractual, establece:
Art. 1563.- El deudor no es responsable sino de la culpa lataen los contratos que por su naturaleza sólo son útiles al acree-dor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen parabeneficio recíproco de las partes; y de la levísima, en los contratos
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016 341
Javier Jaramillo Troya
![Page 24: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/24.jpg)
en que el deudor es el único que reporta beneficio (énfasisañadido).
En este sentido, dado que el contrato de receptum arbitri re-porta beneficio recíproco para las partes, parecería que los árbi-tros, únicamente, responderían por culpa leve respecto de susactos u omisiones durante un proceso arbitral. La culpa leve serefleja mediante el estándar de cuidado que emplearía una tercerapersona en las mismas circunstancias.
Esta situación debe ser contrastada con legislaciones como laespañola que limitan la responsabilidad de los árbitros a un es-tándar más estricto como es el caso del dolo o culpa grave, bajoel cual, los árbitros responden únicamente por actos u omisionesde manifiesta culpabilidad.
Sin embargo, podría argumentarse que, ante la falta de regu-lación de la responsabilidad arbitral en el Ecuador, dada la ex-perticia de los árbitros en su arte u oficio, de conformidad con elprincipio de lex artis, estos deberían responder bajo un estándarmenos estricto de responsabilidad.
Pese a ello, esta idea no encuentra una disposición categóricaen la legislación civil ecuatoriana. El Código Civil no incluye ensu texto disposición expresa respecto de la responsabilidad civilcontractual que utilice el criterio de la lex artis para gradar la res-ponsabilidad civil contractual. Por el contrario, las menciones ala lex artis se encuentran en normas dispersas a lo largo del Có-digo Civil ecuatoriano50, por lo cual, no parece pacífico aplicar unestándar más estricto de responsabilidad.
Al respecto, es claro que corresponderá a la jurisprudenciadesarrollar qué actos u omisiones de los árbitros dentro de su ac-
50. Véase, i.e. Art. 1798 del Código Civil ecuatoriano: “Art. 1798.- Son vicios redhibitorios los que reúnenlas calidades siguientes: 1. Haber existido al tiempo de la venta; 2. Ser tales que por ellos la cosa ven-dida no sirva para su uso natural, o sólo sirva imperfectamente, de manera que sea de presumir que,conociéndolos el comprador, no la hubiere comprado, o la hubiera comprado a mucho menos precio;y, 3. No haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el comprador haya podido ignorarlos sin ne-gligencia grave de su parte, o tales que el comprador no haya podido fácilmente conocerlos en razónde su profesión u oficio (énfasis añadido)”, RO Sup. No. 46, 24/06/2005.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016342
La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador:hacia la regulación de un ámbito no explorado
![Page 25: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/25.jpg)
tividad arbitral activan el estándar de culpa leve antes mencio-nado. Sin embargo, parece pacífico concluir que todas aquellasreferidas anteriormente, esto es (i) emitir el laudo fuera de tér-mino; (ii) violación de normas o principios procesales que resul-ten en violación del derecho a la defensa de las partes; (iii)violación a los principios de contradicción e igualdad procesal;(iv) vicios de incongruencia en el laudo; (v) emitir un laudo sobremateria inarbitrable; e, inclusive, (vi) violación de la ley aplicableal fondo de la controversia con negligencia e ignorancia inexcu-sable51, –que han sido catalogadas como violatorias del estándarde culpa grave o dolo bajo la legislación española– alcanzan el es-tándar de culpa leve.
En ese sentido, realizando un análisis comparativo de las si-tuaciones mencionadas, parece claro que muchas de ellas guar-dan relación con las causales de nulidad establecidas en elartículo 31 de la LAM. En este sentido, parece evidente que, frentea casos en los que se haya anulado el laudo por una de las men-cionadas causales, nos encontraríamos frente a situaciones en lasque, bajo la legislación ecuatoriana, los árbitros pudieran ser con-denados al pago de daños y perjuicios frente a las partes.
Capítulo aparte merece el estudio respecto a si: (i) la nulidadde laudo constituye prueba suficiente para determinar la respon-sabilidad de los árbitros; o, (ii) la nulidad –como es en el caso dela legislación austríaca– es un requisito necesario para iniciar unaacción de responsabilidad en contra de los árbitros; que, por noser materia de este estudio preliminar, quedarán postergadaspara un análisis futuro.
5. CONCLUSIONES
Del análisis trazado a lo largo de este artículo, queda de ma-nifiesto que el tratamiento de la responsabilidad de los árbitrosdentro de su actividad en un proceso arbitral no es uniforme y,
51. Véase, N. 23.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016 343
Javier Jaramillo Troya
![Page 26: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/26.jpg)
adicionalmente, ha recibido un tratamiento superficial en la ma-yoría de legislaciones a nivel mundial.
La falta de uniformidad tiene como fundamento, principal-mente, la visión diferenciada que tienen al respecto las legislacio-nes de países de tradición romano-germánica frente a estados delcommon law.
Esta falta de uniformidad ha provocado divergencias res-pecto de la fuente obligacional que sirve como base para deter-minar la responsabilidad arbitral pudiendo ser, según el caso,contractual o extracontractual.
Las divergencias apuntan también a la extensión y limitacio-nes a la responsabilidad de los árbitros. En ciertos estados, espe-cialmente del common law, los árbitros gozan de inmunidad, razónpor la cual, no están sujetos a responsabilidad por su actividadarbitral.
Otras legislaciones –especialmente del civil law– han estable-cido la responsabilidad de los árbitros, pero la han limitado enun estándar estricto de gradación, por el cual, los árbitros respon-den, únicamente, por actuaciones que superen el estándar de doloo culpa grave. Otros estados han limitado la responsabilidad ar-bitral a situaciones, tipificadas expresamente en el ordenamientojurídico.
Finalmente, existen estados que regulan la responsabilidadde los árbitros, sea expresamente o mediante reenvió implícito,aplicando el régimen general de responsabilidad contractual que,generalmente, se refiere un estándar menos estricto de responsa-bilidad por incumplimiento contractual –culpa leve–.
El ordenamiento jurídico ecuatoriano no regula expresa-mente la responsabilidad de los árbitros. Esta falencia genera di-ficultades respecto de la determinación de la fuente obligacionalaplicable a la responsabilidad de los árbitros y su extensión.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016344
La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador:hacia la regulación de un ámbito no explorado
![Page 27: La responsabilidad civil de los árbitros en el Ecuador ...iea.ec/pdfs/2016/REA_n8_Art10.pdf · Este artículo pretende desarrollar las diferentes tendencias doctrinarias y jurisprudenciales](https://reader034.vdocuments.co/reader034/viewer/2022042111/5e8c2c002fbb9632e22cb4f2/html5/thumbnails/27.jpg)
Este estudio concluye que, en aplicación del ordenamientojurídico ecuatoriano, la fuente obligacional que sirve de base paradeterminar la responsabilidad arbitral es el contrato de receptumarbitri. Sin embargo, dada la falta de regulación de este contratoy en consideración a las partes normalmente no lo pactan expre-samente, es necesario realizar un ejercicio integrativo para deter-minar su contenido, recurriendo a la lex arbitri, convenio arbitraly reglas aplicables al arbitraje –en el caso de arbitrajes adminis-trados–.
Al respecto, concluimos que sería beneficioso que los árbi-tros, por intermedio de los centros de arbitraje o directamente, deser el caso, pacten en un documento expreso las disposiciones queregularán la relación contractual entre ellos con el fin de evitarvacíos innecesarios.
Finalmente, respecto de la extensión de la responsabilidadde los árbitros bajo el ordenamiento jurídico ecuatoriano, este es-tudio concluye que, dada la falta de regulación expresa de estafenomenología, y, recurriendo al régimen general de responsabi-lidad contractual, los árbitros responden por sus actos u omisio-nes por culpa leve.
Sin embargo, este estudio recomienda que, de manera similara lo realizado en legislaciones de otros países de tradición ro-mano-germánica, la responsabilidad de los árbitros por sus actosu omisiones dentro de un proceso arbitral sea expresamente re-gulada en un cuerpo normativo que establezca, de ser el caso, unestándar más estricto de culpabilidad y las particularidades apli-cables a la relación jurídica entre los árbitros y las partes litigio-sas.
REVISTA ECUATORIANA DE ARBITRAJE • No. 8 • 2016 345
Javier Jaramillo Troya