La propiedad intelectual y protección jurídica del

software

Concepto

• El concepto de propiedad intelectual como una simple derivación de la propiedad. Es la propiedad sobre intangibles, sin embargo el propio régimen legal hace importantes diferencias; por ejemplo, una bastante notoria es que mientras de la propiedad perpetua, los derechos patrimoniales de la propiedad intelectual no lo son, con la exposición de los signos distintos (marcas, lemas comerciales, nombres comerciales, siempre que se usen y renueve oportunamente el registro). Así los derechos patrimoniales de autor pasan a ser del dominio público, es decir, libremente utilizados por todos, 70 años después de la muerte del autor

• El software ha sido extraordinariamente difícil de clasificar como materia especifica de propiedad intelectual debido a que su doble naturaleza plantea problemas particulares para quienes tratan de establecer analogías con las categorías jurídicas existentes, esta es la razón por la que ha habido intentos de clasificarlo como objeto de derechos de autor, de patentes o de secretos comerciales, e incluso como un derecho sui generis de software. Todo esto resulta indicativo de la complejidad de un debate que ya cuenta con más de veinte año de historia y que, si nos atenemos al interés reciente sobre el tema, proseguirá en los años venideros.

¿Qué es lo que hace que sea tan difícil clasificar jurídicamente el software?

• El problema puede residir en el hecho de que el software no es una obra monolítica, sino que tiene varios elementos que podrían someterse a diferentes tipos de protección por el sistema de propiedad intelectual.• El software puede ser protegido jurídicamente desde la

propiedad intelectual, industrial (patente) o los derechos de autor. En México, El salvador, república dominicana, Argentina, Costa Rica, Brasil, Venezuela, Ecuador, Paraguay, Uruguay y Bolivia, se protege el software por la vía de los derechos de autor. En Colombia, el legislador prefirió este tipo de protección.

• El software libre, como cualquier obra humana, que da cobijado por los derechos de autor. El creador de un software libre conserva los derechos morales, empezando por el de paternidad, incluso siendo obras colectivas o en colaboración. Así mismo, el autor de una obra derivada de la original, es decir, un programa modificado y mejorado basado en otro, también tiene el derecho al reconocimiento de la paternidad sobre esta. Frente al derecho moral de oponerse a la modificación, quien desarrolla un software libre está expresando su total consentimiento para que su obra sea adaptada, modificada, mejorada; y, por supuesto, el derecho moral a modificar la obra antes y después de la publicación de esta se encuentra maximizado en este tipo de software.• Con respecto a la propiedad intelectual es desde el punto de vista de la

tradición continental europea y de buena parte de los países latinoamericanos, supone el reconocimiento de un derecho particular a favor de un autor u otros titulares de derechos, sobre las obras de intelecto humano.

• En los términos sobre la declaración mundial sobre la propiedad intelectual, es entendida similarmente como “cualquier propiedad que, de común acuerdo, se considere de naturaleza intelectual y merecedora de protección, incluidas las invenciones científicas y tecnológicas, las producciones literarias o artísticas, las marcas y los identificadores, los dibujos y o de los industriales y las indicaciones geográficas.• En los EEUU, a partir de 1966 el copyright office comenzó a admitir el registro de

los programas de computación. En 1980 se sanciono una ley federal estableciendo la protección de los programas de computación por medio del copyright.• El software en Argentina ha estado protegido desde el 88 bajo el derecho de autor

por la ley de propiedad intelectual, esta ley no hacia distinción de obras diferentes al software nacional o extranjero. En el 94 se dio una ley sobre acuerdo sobre los aspectos de los derechos de propiedad intelectual relacionados con el comercio: se convirtió en la primera protección explicita del software. En el 98 se sanciono una ley que reformo la primera: la reforma no significo gran novedad, pero si fue un aporte a la seguridad jurídica. Gracias a esa normativa, el software en argentina paso a ser protegida por el registro de la dirección nacional del derecho de autor.

Ideas relativas al impacto de las nuevas tecnologías en el derecho moral y patrimonial del autor de estas obras

digitales.• Hemos visto como el derecho moral y las facultades exclusivas que le

concede al autor se ven afectados por el hecho de que la digitalización de una obra permite modificarla con absoluta libertad. Frente a ello, el autor solo en escasas oportunidades se encontrara en condiciones de hacer frente a los atentados contra su derecho moral. Por esa razón, como bien lo señala Ulrich Uchtenhagen, esto lleva a pensar si la protección del derecho de moral puede confiarse también a otras personas o a instituciones que estén mejor capacitadas que el propio autor, como podría ser el editor o el productor. Si ellos pudieran ejercer el derecho moral del autor estarían habilitados para intervenir en contra de las violaciones a la autenticidad de sus productos y podrían proceder contra falsificaciones sin tener que recurrir a normas de competencia desleal. Sin embargo, hay un importante escollo doctrinario que salvar; el derecho moral es un derecho personalísimo del autor y, por lo tanto, no puede ser ejercido por terceros.

• El tema de la protección jurídica de las obras multimedia es de gran complejidad, ya que en un mismo soporte, y gracias a un programa computacional para clasificar la información y enlaces de hipertexto, se integran trabajos de nueva creación con obras preexistentes para conformar un producto multimedia. Ello nos lleva a distinguir entre la protección que corresponde al soporte, al programa computacional, a los enlaces de hipertexto y a las obras que se contienen en la producción multimedia, e incluso, a determinar si en su conjunto puede constituir una obra protegible como tal.

• En términos muy generales, y como señala Eugenio Ull Pont, “las bases de datos son ficheros con información determinada y organizada para facilitar la consulta”, pueden ser on-line u off-line, según se suministren los datos accediendo telemáticamente a una base documental, o bien, se faciliten al usuario en un soporte que requiere ser actualizado con periodicidad, de acuerdo con lo convenido en el contrato de adhesión que las suele regir.

• Las bases de datos se componen de distintos elementos, entre los que destacan su contenido, la forma o sistema de ordenar los contenidos y el acceso, el programa utilizado para su fabricación, y el programa necesario para su consulta o utilización.

• Estas obras digitales acarrean problemas jurídicos de diversa naturaleza. Por ejemplo, al poblarlas con datos nomitavos se presenta la necesidad de protección de la intimidad y de la información confidencial, si la información contenida en ellas deja de ser fiable, surge el tema de la responsabilidad de los operadores de bases de datos; o también, se plantea la problemática de los derechos intelectuales sobre los contenidos de las bases de datos, si son obras preexistentes, o la adecuada protección que otorga la propiedad intelectual a estas obras digitales.

• Respecto al ámbito nacional cabe preguntarse si en el Perú la protección jurídica del software es en base a la protección de los derechos de autor o el derecho de patentes; si nos referimos a derecho de autor o propiedad industrial en el Perú es regulado por el decreto legislativo 822 y no se atribuyo su protección a la propiedad industrial por diversas razones, primero, pues el software no introduce cambios en el mundo físico al no ser un bien tangible.

• Según el decreto legislativo 823 veremos si el software está en la propiedad intelectual, en el articulo 3 nos dice: la protección reconocida por la presente ley recae, entre otros, sobre los elementos constitutivos de la propiedad industrial, según lo leído podemos decir que pertenece a las patentes de invención.

• Esta bajo el decreto legislativo 823, derecho de patentes, tal como lo señala el artículo 22: se otorgaran patentes para las invenciones sean de productos o de procedimientos en todos los campos de la tecnología, siempre que sean nuevas, tengan nivel inventivo y sean susceptibles de aplicación industrial. Se entiende por patente el titulo por el cual el estado concede el derecho exclusivo de explotación al titular de una invención dentro del territorio nacional.

• El software ocupa un lugar en el campo de la tecnología ya que se inventan, crean nuevos programas para ser utilizados en cualquier campo sea en educación, agroindustria, programación de software, etc.

• Para poder proteger al software el decreto legislativo 823 nos da una serie de normas para que eviten que la invención de un software por ejemplo, sea de provecho de para otra persona y no para el que invento el software por eso protege al inventor.

• Igual protección se le da al software en el decreto legislativo 822 que brinda protección a las obras literarias, tanto a programas operativos como a los aplicativos ya sea en su forma de código de fuente o código de objeto: asimismo la protección se extiende a las versiones sucesivas del programa y sus derivadas. En tanto que el DL 822 protege la idea en si misma de software.

• Si bien en el Perú existen diversas leyes que protegen la propiedad intelectual del consumidor, la actuación de las autoridades competentes muestra en la práctica serias deficiencias en sus enfoques de aplicación, lentitud en los procedimientos, carencia de poder, poca voluntad para defender intereses colectivos y difusos, captura de autoridades y la inconsistencia y poca coordinación y cooperación interinstitucional.