INDEMNIZACION DAÑO EMERGENTE

ALEJANDRA GONZÁLEZ ARMANDO PERDOMO

ARTICULO 25 DEL DECRETO 2591 DE 1991 CUANDO EL AFECTADO O AGRAVIADO NO DISPONGA DE

OTRO MEDIO JUDICIAL Y LA VIOLACION DEL DERECHO SEA MANIFIESTA Y CONSECUENCIA DE UNA ACCION CLARA E INDISCUTIBLEMENTE ARBITRARIA (ILEGAL), ADEMAS DE LOS DISPUESTO EN LOS ARTICULO 23 (FALLO DE PROTECCION DEL DERECHO TUTELADO) Y 24 (FALLO CON PREVENCION A LA AUTORIDAD), EN EL FALLO QUE CONCEDA LA TUTELA EL JUEZ, EX OFICIO TIENE LA POTESTAD DE ORDENAR EN ABSTRACTO LA INDEMIZACION DEL DAÑO EMERGENTE CAUSADO SI ELLO FUERE NECESARIO PARA ASEGURAR EL GOCE EFECTIVO DEL DERECHO ASÍ COMO EL PAGO DE LAS COSTAS DEL PROCESO

QUE ES EL DAÑO EMERGENTE? SEGÚN LO ESTABLECE EL ARTICILO 1614

DEL CODIGO CIVIL …ENTIENDASE POR DAÑO EMERGENTE EL PERJUICIO O LA PERDIDA QUE PROVIENE DE NO HABERSE CUMPLIDO LA OBLIGACION O DE HABERSE CUMPLIDO IMPERFECTAMENTE O DE HABERSELE RETARDADO SU CUMPLIMIENTO…

SENTENCIA DE EXEQUIBILIDAD C-543/1992

… ESTE PRECEPTO SE LIMITA A INDICAR LA NATURAL CONSECUENCIA ATRIBUIDA POR EL DERECHO, EN APLICACIÓN DE CRITERIOS DE JUSTICIA, A LA COMPROBACION DE DAÑO QUE SE DERIVA DE LA ACCION U OMISION ANTIJURIDICA …

-CARGO VIOLACION AL PRINCIPIO DEL DEBIDO PROCESO

… NO SE TRATA DE SUSTITUIR LA JURISDISDICCION ESPECIALIZADA YA QUE EL JUEZ DE TUTELA TAN SOLO TIENE AUTORIZACION PARA ORDENAR LA CONDENA EN ABSTRACTO Y SU LIQUIDACION CORRESPONDE A LA JURISDICCION DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO O AL JUEZ COMPETENTE, LO CUAL EN NADA SE OPONE A LAS PROVISIONES CONSTITUCIONALES…

REQUISITOS Se trata de reparar, por orden judicial, el daño

emergente causado si ello fuere necesario para asegurar el goce efectivo del derecho cuando: El afectado no disponga de otro medio judicial la violación sea manifiesta. Provenga de una acción clara e indiscutiblemente

arbitraria. supuestos que justifican y aún exigen que el fallador, buscando realizar a plenitud la justicia en cada caso, disponga lo concerniente.

SENTENCIA T-095 DE 1994COMPROBACION DEL DAÑOACCION U OMISION ANTIJURIDICARESARCIMIENTO DEL PERJUICIORAZONES DE HECHO Y DE DERECHOFALLO A FAVOR.PRETENSION ACCESORIA… NO ES LA INDEMNIZACION EL OBJETIVO PRIMORDIAL DE LA TUTELA PUES LA RAZON DE ESTA RESIDE EN LA PROTECCION INMEDIATA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES…

REQUISITOS ADICIONALES Se requiere que la indemnización sea necesaria

para asegurar el goce efectivo del derecho; que el afectado no disponga de otro medio

judicial para obtener el resarcimiento del perjuicio;

que la violación sea manifiesta y provenga de una acción clara e indiscutiblemente arbitraria, "...supuestos que justifican y aun exigen que el fallador, buscando realizar a plenitud la justicia en cada caso, disponga lo concerniente" (Cfr. Sentencia C-543 ).

SENTENCIA T-209 DE 2008 (NIÑA ABUSADA-ABORTO) SOLO ES POSIBLE DECRETARLA SI SE CONCEDE LA

TUTELA, ES DECIR SI EL JUEZ CONCLUYÓ QUE LAS RAZONES DE HECHO Y DE DERECHO POR EL EVALUADAS DAN LUGAR A IMPARTIR UNA ORDEN DE INMEDIATO CUMPLIMIENTO.

EL JUEZ DEBE INDICAR EN QUE CONSISTIO EL PERJUICIO CUAL ES LA RAZON PARA QUE SU RESARCIMIENTO SE

ESTIME INDISPENSABLE PARA EL GOCE EFECTIVO DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES.

CUAL ES EL HECHO O ACTO QUE DIO LUGAR AL PERJUICIO.

CUAL ES LA RELACION DE CAUSALIDAD ENTRE LA ACCION DEL AGENTE Y EL DAÑO CAUSADO

CUALES SERÁN LAS BASES QUE HABRA DE TENER EN CUENTA EL JUEZ PARA EFECTUAR LA CORRESPONDIENTE LIQUIDACIÓN.

(1) Certeza sobre la resarcibilidad del daño (frecuentes son las dudas sobre este extremo y necesaria la adecuada ponderación entre el interés de la víctima a obtener una reparación y el interés del agente a desarrollar una actividad sin que se le adscriba el riesgo económico eventual inherente a la misma cuando resultan afectados terceros);

(2) Análisis de todas las circunstancias de hecho a fin de definir si el daño ha sido causado o podrá ser causado - aunque esto parece impropio, la ley lo insinúa -, por dolo o culpa, pues, sin alguno de ellos, en principio el daño no es resarcible; (3) Precisión sobre la capacidad de actuar y de decidir del agente del daño con miras a articular la eventual imputación de un hecho ilícito;

(4) esclarecimiento del nexo de causalidad entre el daño y la conducta del sujeto respecto de quien se predica - o predicaría - la acción indemnizatoria, lo que apareja adicionalmente dilucidar el complejo problema de la división de responsabilidad en el evento de concurrencia de culpas así como de las causales o motivos de exoneración que disuelven el anotado nexo

(5) Discurrir acerca de las posibles causas de justificación que de presentarse excluyen la responsabilidad del agente; (6) puntualizar el régimen especial de responsabilidad que se aplica a quienes ejercen ciertas actividades y que implican una específica distribución de riesgos y de la carga de la prueba; (7) especificar la naturaleza del daño patrimonial o extrapatrimonial causado - en este caso también por causarse - y el tipo, alcance y medida de su indemnización; (8) fijar si la responsabilidad es directa o indirecta.

En el presente caso se reúnen las condiciones para imponer condena en abstracto según lo previsto en la disposición citada. En efecto, (i) la menor fue afectada de manera manifiesta en sus derechos fundamentales; (ii) la vulneración fue consecuencia de una acción clara y arbitraria; y, (ii) la menor no dispone de otro medio de defensa judicial para solicitar los perjuicios que se le causaron por negársele el acceso al servicio legal de IVE que solicitó, cumpliendo los requisitos exigidos según la sentencia C-255 de 2006.  

SENTENCIA T-403 DE 1994… PERO NO SIEMPRE QUE PROSPERE LA ACCION DE TUTELA SE ORDENA LA INDEMNIZACION EN ABSTRACTO, POR CUANTO LA NORMA ES DE INTERPRETACION ESTRICTA … ES EXCEPCIONAL.

CONCLUSIONES QUE EL AFECTADO NO DISPONGA DE OTRO

MEDIO JUDICIAL NO PARA LA DEFENSA DEL DERECHO SINO PARA LA OBTENCIÓN DEL RESARCIMIENTO.

ACCIÓN CLARA E INDISCUTIBLE ARBITRARIA (ACTUACION EN ABIERTA TRANSGRESION A LOS MANDATOS CONSTITUCIONALES O A SU ARBITRIO, CON EVIDENTE ABUSO DEL PODER)

LA INDEMNIZACION DEBE SER NECESARIA PARA ASUGURAR EL GOCE EFECTIVO DEL DERECHO.