guía sustentante en derecho

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GUÍA DEL EXAMEN GENERAL PARA ELEGRESO DE LA LICENCIATURAEN DERECHO EGEL-D (nueva genercion) Temas EL CONCEPTO DEL DERECHO 1. TEORÍA DEL DERECHO El derecho tiene como finalidad encauzar la conducta humana para hacer posible la vida gregaria; y es el conjunto de normas jurídicas impero-atributivas (ordena y concede facultades) que rigen la conducta externa de los hombres en la sociedad, las cuales pueden imponerse a sus destinatarios mediante el empleo de la fuerza de que dispone el Estado. Villoro.- La palabra derecho deriva del vocablo "directum" que en el sentido
figurado significa lo que "esta conforme a la regla la ley, a la norma, es lo que no se desvía a un lado ni otro, lo que es recto. Cuatro son los sentidos en que se usa la palabra "derecho" 1.- Derecho como facultad: también recibe el nombre de derecho subjetivo, el derecho del propietario a usar de su propiedad, es la facultad para ejercer su derecho objetivo. El derecho subjetivo por excelencia es de la propiedad, pero también tiene otros derechos. Los derechos subjetivos se dividen en derechos reales y personales. 2.- Derecho como ciencia: Estudiante del Derecho. La ciencia del Derecho estudia tanto el derecho objetivo como el subjetivo 3.- Derecho como ideal ético o moral de Justicia: No hay derecho a que se
comentan determinados abusos. Es ya un derecho objetivo, puesto que norma la conducta de los hombres en sus relaciones sociales. 4) Derecho como norma o sistema de normas recibe el nombre de Derecho objetivo.: El derecho mexicano es el derecho objetivo. 1
Hay dos clases de derecho objetivo. El Derecho Natural y el Derecho Positivo. El Derecho Natural esta compuesto de aquellos principios y normas morales que rigen según el criterio formal de la justicia la conducta social de los hombres y que son conocidos por !la recta razón escrita en todos los corazones"". El Derecho Positivo es el sistema de normas emanadas de la autoridad competente y promulgadas de acuerdo con el procedimiento de creación imperante en una nación determinada. Para García Maynez Derecho Positivo es el Derecho que se cumple, es el Derecho que está viviente en una sociedad determinada. Para saber si un Derecho es Positivo no hay que fijarse en el contenido de sus normas, en su validez intrínsica, es decir si son justas o no, ni tampoco hay que tomar en cuenta el valor formal de las mismas, es decir, si han sido promulgadas de acuerdo con las formas de reconocimiento o de creación previstas en el sistema de Derecho de un país determinado. Esto sería Derecho vigente pero no Derecho Positivo. Para García Maynez !Derecho Positivo significa derecho
eficaz o, lo que es lo mismo, derecho que es cumplido y aplicado"".
8/19/2019 Guía sustentante en derecho
Acepciones de la palabra derecho a) Derecho Objetivo.- Es un conjunto de normas imperativo-atributivas que imponen deberes y conceden facultades. Es el conjunto de normas que integran los códigos; y que necesariamente se dirige a los valores u objetos tutelados por la Ley.
b) Derecho Subjetivo.- Es la facultad que tiene el sujeto activo para exigir elcumplimiento de las normas jurídicas. c) Derecho Vigente.- Está constituido por el conjunto de normas que en un país determinado y en determinada época el Estado considera obligatorios. d) Derecho Positivo.- Es el conjunto de reglas jurídicas que efectivamente se observan en una época determinada, aunque hayan dejado de estar vigentes o todavía no hayan sido elevadas a tal categoría. e) Derecho Válido.- Es aquel que por sí mismo es aceptado y reconocido por la generalidad de los hombres en virtud de que comprendía ciertos ideales universales como el valor justicia, seguridad, 2
moralidad, etc. f) Derecho Natural.- Es el que logra realizar o plasmar ciertos valores filosóficos que la misma naturaleza humana reclama como imperecederos universalmente. EL PROBLEMA DE LA DEFINICIÓN DEL DERECHO Existen múltiples definiciones que si bien es cierto que varía en cuanto a la forma, en esencia son semejantes. Sin pretender una nueva definición, diremos que el Derecho es un conjunto de normas que regulan la conducta social de los individuos, susceptibles de recibir una sanción política, y que, inspirados en la idea de justicia, tienden a realizar el orden social. Y que; # Regula conducta externa, estudia hechos o fenómenos humanos (fenómeno social) (hecho). # Contiene normas jurídicas que regulan conductas externas (norma). # Toda norma trae intrínsicamente un valor; proteger la vida, la familia, el patrimonio (valor). # Al decir que el derecho es un conjunto de normas, queremos significar que se trata de un agrupamiento de órdenes o mandatos. # Al afirmar que regulan la conducta social, nos referimos al hecho de que las reglas jurídicas se han creado no para la conducta privada de los individuos, sino para condicionar su vida dentro de la colectividad. # Decimos que las reglas de Derecho son susceptibles de ser sancionadas
políticamente, porque el poder público interviene para hacerlas cumplirmediante el empleo de la fuerza si fuere necesario, llegando hasta la imposición de un castigo, en el casi de que la norma jurídica sea violada. # Señalamos, por último que las reglas de Derecho inspiradas en la idea de justicia tienden a realizar el orden social. EL DERECHO Y OTROS ÓRDENES NORMATIVOS 3
El derecho: Son aquellas disposiciones que el Poder Público por medio de los órganos legislativos, señala obligatorias a la obediencia general y en caso de inobservancia las hace cumplir de acuerdo con los órganos judiciales. Las normas constituyen el derecho y tienen como meta el encauzamiento de la vida
social para asegurar la paz y respeto de los unos con los otros y de éstos conaquellos que exige el estado de sociedad.
!ORDENES NORMATIVOS"" LEY, NORMA y REGLA. LEY. Se define como la norma jurídica obligatoria y general dictada por legitimo poder para regular la conducta de los hombres o para establecer los órganos necesarios para el cumplimiento de sus fines. NORMA: son reglas que
imponen deberes o confiere derechos. REGLA: Establecen medios paraalcanzar un fin y su cumplimiento es potestativo, es decir, queda a voluntad del individuo cumplir o no con la regla. LAS NORMAS MORALES, LAS NORMAS RELIGIOSAS Y LAS NORMAS DE TRATO SOCIAL. Diferentes tipos de norma: -Normas jurídicas -Normas morales -Normas religiosas -Convencionalismos sociales Es común a todas las normas la obligatoriedad. La normas es por lo tanto, un fenómeno esencialmente social, ordenador y regulador de las conductas de los miembros de una sociedad de acuerdo con el proyecto social. Las Normas Sociales: el hombre es libre interiormente, esto es, está investido
de ser él mismo, la causa primera de sus acciones. A pesar de esa independencia, está sometido por su naturaleza a 4
ciertos deberes, es decir, a la necesidad moral de hacer o no hacer tal o cual cosa. La moral está formada por el conjunto de principios rectores internos de la conducta humana que indican cuales son las acciones buenas o malas para hacerlas o evitarlas. Las Normas Religiosas: Las religiones cualquiera que sea, establecen una serie de disposiciones para que sus fieles alcancen una meta determinada. Reglas que estiman se originan de un Ser Superior; consideran además de la conducta de los hombres con sus semejantes, la conducta de éstos para con Dios. Las normas de Trato Social: Estas responden también a la denominación de usos sociales, reglas de trato externo o la de los convencionalismos sociales. Estas reglas pueden presentarse en forma consuetudinaria, como mandatos de la colectividad, como comportamientos necesarios en algunos grupos. Son ciertas prácticas admitidas en la sociedad. Morales Jurídicas Religiosas Convencionalismos sociales
UnilateralesQue no hay otra persona para exigirle el cumplimiento de su obligación. Concede derechos pero no obligaciones. Bilaterales Deberes correlativos de facultades. Unilaterales Imperativas Imperativas-atributivas Interioridad Que han de cumplirse Hay otra persona para reclamarle su obligación Externas Porque sancionan las
Interioridad y Externasexterioridad
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por el individuo únicamente con el propósito de acatar dichas normas. conductas externas de los individuos. Porque auxilian al individuo para acercarse a Dios Incoercibles
su cumplimiento ha de entenderse en forma espontánea.Coercibles Se entiende que la posibilidad de la norma sea cumplida en forma no espontánea e incluso en contra de la voluntad del obligado Incoercible Incoercibles Autonomía Quiere decir autolegislación reconocimiento espontáneo de un imperativo creado por la propia conciencia Heteronimia Es sujeción a un querer ajeno, renuncia a la facultad de autodeterminación
Heterónomas EL IUSNATURALISMO Es aquella corriente que admite la distinción entre derecho natural y derecho positivo y sostiene la supremacía del primero sobre el segundo. Es la teoría de la superioridad del derecho natural sobre el derecho positivo. EL POSITIVISMO JURÍDICO Doctrina que reconoce como única manifestación del derecho, al conjunto de las normas que 6
integran el sistema jurídico estatal, es decir, de aquel complejo de normas cuyo cumplimiento puede ser exigido por medio de la actividad de los órganos establecidos al efecto, en el caso de que no sean cumplidas de manera voluntaria. De acuerdo con esta posición filosófico-jurídica, no existe más derecho que el derecho del Estado. EL REALISMO JURÍDICO Más que una escuela, el realismo jurídico es una multiplicidad de orientaciones método-lógicas que comprende a la concepción inglesa, la fenomenología, la de la escuela de Hupsala, la jurisprudencia de los sentidos y las restantes concepciones anticonceptualistas y antiformalistas. LA NORMA JURÍDICA
CONCEPTO DE LA NORMA JURÍDICAConjunto de preceptos que constituyen el objeto de estudio y consideración de la ciencia jurídica y que quedan sistematizados dentro de la proposición o regla de derecho. Todas las sociedades se rigen por conjuntos de leyes, éstas reciben el nombre genérico de normas, debido a ello se dice que la sociedad en que vivimos tiene una vida normativa. En derecho la palabra norma suele usarse en 2 sentidos diferentes, uno en sentido amplio, lo que se conoce como latu sensu que debe entenderse como toda norma de comportamiento obligatoria o no; y en un sentido estricto o estrictu sensu que es aquella que impone derechos, obligaciones y deberes correlativos.
Las normas también se entienden como:- lmperativos hipotéticos, los cuales se encuentran generalmente en todas las
artes y constituyen las reglas técnicas. Si estas no se incluyen fracasaran en el sentido del derecho, pero no son obligatorias. Las reglas técnicas son reglas prácticas cuyo cumplimiento es potestativo o voluntario, y que prescriben determinados medios con vista en la realización de ciertos fines. Los preceptos de
7 orden técnico no imponen deberes, simplemente muestran los medios que son necesarios para poner en practica el logro de determinado fin. - Imperativos categóricos, son un mandato que no admite condición, es una regla que hay que observar se quiera o no se quiera. Son las normas, las cuales son reglas de carácter obligatorio que imponen deberes o conceden derechos. Las normas consignan un deber condicionado, cuando la existencia de este deber se desprende de ciertos supuestos. LA ESTRUCTURA DE LAS NORMAS Las normas jurídicas encierran siempre una o varias hipótesis o supuestos, de
cuya realización depende el nacimiento de las obligaciones y de los derechos que las propias normas imponen u otorgan. Por cuya razón se ha dicho que las reglas que integran el derecho positivo son imperativos hipotéticos. Al realizarse una norma, implica que encierra una hipótesis y supone el hecho que produce consecuencias jurídicas. Entre el supuesto y su realización se establece un nexo, que algunos autores señalan como causa y efecto. Al realizarse la hipótesis establecida en la norma se producen las consecuencias contenidas en la parte dispositiva de la misma, es decir nacen las obligaciones o los derechos que la norma impone u otorga, estableciendo relaciones jurídicas de los particulares entre si, de los particulares con el estado, o entre los órganos estatales. Por lo que estas consecuencias serán tanto de derecho público como de derecho privado. 8
La Clasificación de la Norma 1 ra. Por el sistema al que pertenecen -Nacionales: las que pertenecen al ordenamiento jurídico de un Estado determinado. -Extranjeras: las que pertenecen al ordenamiento jurídico de un país distinto. -Derecho uniforme: son aquellas que varios países mediante un tratado convienen en observar para la regulación de determinada situación jurídica.
2 da.De acuerdo a su fuente -Derecho escrito: son aquellas que han sido formuladas por órganos especiales en cada estado y época. -Derecho no escrito o consuetudinario: son aquellas que provienen de la repetición reiterada de cierta manera de obrar. -Derecho jurisprudencial: las que provienen de las actividades de los tribunales. 3 ra. Por el ámbito espacial de validez -Generales: son aquellas que tienen aplicación en todo el territorio del Estado. - Locales: son las que solo tienen aplicación en una parte del territorio.
4 ta.Por el ámbito temporal de validez
-Vigencia determinada: son aquellas cuya vigencia se encuentra establecida de antemano. -Vigencia indeterminada: son aquellas que no tienen determinado el término durante el cual estarán en vigor. 9
5 ta.Por el ámbito material de validez -Público: son las del derecho constitucional, administrativo, penal, procesal, internacional, agrario y laboral. -Privado: son las del derecho mercantil y civil. 6 ta. Por el ámbito personal de validez -Generales o abstractas: son aquellas que obligan a un número indefinido de personas. -Individualizadas: son las que obligan a uno o varios sujetos individualmente determinados, así mismo son !privadas, cuando derivan de la voluntad de los particulares"" y !publicas, cuando resultan de la actividad de
las autoridades"". 7 ma. Por la jerarquía -Coordinación: son aquellas que dentro de un orden jerárquico tienen la misma categoría. -Subordinación: son aquellas que se encuentran entre si en un orden jera $rquico diferente. 8 va. Por su sanción -Leges perfectae: son aquellas cuya sanción consiste en la inexistencia o nulidad de los actos que la vulneran. -Leges plus quam perfectae: son aquellas que ante la posibilidad de reponer las cosas al estado que antes guardaban, se sancionan con un castigo y una pena pecuniaria. -Leges minus quam perfectae: son aquellas cuya violación no impide que el acto violatorio produzca efectos jurídicos, pero hacen al sujeto acreedor al castigo. 10
-Leges imperfectae: son aquellas que carecen de sanción. 9 na. Por su cualidad -Preceptivas: también llamadas !positivas"" ordenan una determinada acción. -Prohibitivas: también llamadas !negativas"" imponen una omisión. 10 ma. Por sus relaciones de complementación
-Primarias: cuando tienen por si misma un sentido pleno.-Secundarias: cuando solo tienen un sentido si se les relaciona con una norma primaria. Las normas secundarias se subdividen en: a) Iniciación, que señalan su inicio. Duración, que señalan su vigencia. Extinción de la vigencia, que señala su término. b) Declarativas o explicativas, que dan mas amplitud al concepto. c) Permisivas, que permiten o establecen excepciones a los principios que consagran otras normas. d) Interpretativas, esta interpretación puede ser hecha por los legisladores a través de otra norma o ley. e) Sancionadoras, que se aplican el momento que los deberes impuestos no son cumplidos.
11 va.Por su relación con la voluntad de los particulares
-Taxativas: son las que obligan en todo caso a los particulares en contar de su voluntad. -Dispositivas: son las que cuando obligan en un caso concreto pueden dejarse de aplicar por la voluntad de las partes. Las dispositivas se subdividen en:
11 a) Interpretativas, cuando sirven para interpretar la voluntad de las personas que han intervenido en un negocio jurídico. b) Supletativas, cuando se aplican en ausencia de una regulación especial establecida por los contratantes. La imperatividad de la norma: La característica de la norma es que impone un orden y que se puede sancionar. Otra categorizacio $n de la norma: ! Normas jurídicas.- Establecidas para regir y coordinar la conducta social del individuo. Son de carácter heterónomo, bilateral, externo y coercible. ! Normas morales.- Consisten en la realización de los mejores sentimientos y costumbres del grupo social. Son aquellas de carácter autónomo, unilateral,
interno e incoercible. ! Normas religiosas.- Preceptos dictados por dios y las iglesias. Son de carácter heterónomo, unilateral, interno e incoercible. ! Normas técnicas.- Previenen la forma más adecuada para hacer bien una cosa. ! Normas de etiqueta y sociales.- Son impuestas por el decoro para no hacer el ridículo: risa o burla. Son de carácter heterónomo, unilateral o bilateral, externo e incoercible. Los predicados de las normas jurídicas a) Validez Espacial.- Es la porción de espacio en que un precepto es aplicable. b) Validez Material.- Está constituido por la materia que regula. c) Validez Personal.- Está constituido por los sujetos a quienes obliga. 12
Norma y proposicio "n jurídica (lenguaje prescriptivo y lenguaje descriptivo) Lenguaje Prescriptivo Las órdenes van dirigidas a influir en la conducta de otra persona, el hecho de que logren o no su propósito no les quita tal carácter (por ejemplo cuando una norma ordena que el deudor deba pagar intereses moratorios). Es el enunciado que expresa un mandato o una orden. Toma siempre una forma del tipo !debe hacerse algo"". En realidad, un imperativo es una forma especial de enunciado prescriptivo, que indica la necesidad de hacer algo o de llevar a cabo determinada acción.
Lenguaje DescriptivoEs el enunciado que en los ordenamientos jurídicos, señala por medio de significaciones y referencias el como hacer. En el lenguaje descriptivo refiere los procedimientos de la norma para llevarla a cabo. EL ORDENAMIENTO JURÍDICO Características de los órdenes jurídicos Para analizar la aplicación del derecho y los problemas que le acompañan, resulta esclarecedor hacerlo a través del enfoque del Derecho en tanto ordenamiento jurídico, esto es, como una clase de sistema normativo. Los beneficios que ello reporta son varios. 1° Nos muestra que el proceso de aplicación se halla articulado en un todo, el
propio ordenamiento jurídico, lo cual impone diversas exigencias lógicas y jurídicas.
2° Nos ayuda a comprender que la aplicación del Derecho no se produce en el mundo como un fenómeno aislado y atemporal, en virtud de que los ordenamientos jurídicos conviven con otros sistemas jurídicos que le son contemporáneos, lo cual genera relaciones e influencias mutuas insoslayables que deben analizarse.
13 3° Que al analizar los caracteres y defectos de los ordenamientos jurídicos, se podrá entender mejor las dificultades del juez o autoridad administrativa al aplicar el derecho. Pertenencia e individualización de los órdenes jurídicos El carácter abierto del ordenamiento jurídico es relevante en la medida que éste no se encuentra ni solo ni aislado. La vida y el desenvolvimiento del ordenamiento jurídico como sistema se da en un espacio y un tiempo histórico determinados, lo cual significa que en otros espacios o en el mismo y contemporáneamente, existen otros ordenamientos con los cuales, necesariamente, convive. Tal convivencia es relevante tanto en
lo que toca a la creación del Derecho, según se analizó, como en su aplicación. Validez y existencia del derecho Los sistemas jurídicos determinan la validez de sus normas jurídicas por un proceso de formulación- incorporación, a este viene a sumarse la exigencia de compatibilidad. De tal suerte, que si por error del legislador al sistema llegaran a incorporase normas incompatibles, éstas deberán ser eliminadas por el juez para hacer posible una correcta aplicación del derecho. Coherencia y plenitud de los órdenes jurídicos El que un ordenamiento jurídico satisfaga las características de unidad y coherencia es, sumamente importante para la aplicación del derecho. Sin embargo, quizá la característica de la plenitud del ordenamiento jurídico sea más importante aún, por su mayor vinculación con la labor jurisdiccional. Ésta predica que los sistemas jurídicos cuentan siempre con una norma para resolver cualquier problema. LAS FUNCIONES DEL DERECHO Para la aplicación del derecho resulta de fundamental importancia que el ordenamiento jurídico cumpla con la regla de la coherencia que se deriva del principio de compatibilidad del orden 14
jurídico, no por el hecho de que las normas contradictorias no sean válidas, sino porque un sistema jurídico incoherente dificulta el establecimiento del orden y la seguridad que, se supone, son valores que el derecho debe aportar.
FUENTES DEL DERECHOCONCEPTO Lugar de donde nace o emana la ley. Son los elementos constitutivos que son necesarios para la creación del derecho. Pereznieto señala que fuente se debe considerar de donde nace el derecho, Villoro señala que aplicada al Derecho, la palabra "fuentes" se usa en sentido metafórico; sugiere que hay que investigar los orígenes mismos de donde nace el Derecho, así como hay que remontar la corriente de un río hasta llegar a las fuentes de donde brotan sus aguas. Las fuentes del derecho son las fuentes formales, históricas y reales. Maynez señala tres acepciones de fuentes, fuentes formales, reales e históricas. Fuente formal entendemos los procesos de creación de las normas jurídicas.
Fuentes reales a los factores y elementos que determinan el contenido de talesnormas
Fuentes históricas se aplica a los documentos (inscripciones, papiros, libros, etc) que
encierran el texto de una ley o conjunto de leyes.
En relación a las fuentes formales la idea de proceso implica la de una sucesión de momentos. Cada fuente formal está constituida por diversas etapas que suceden en cierto orden.
15 En forma generalizada las fuentes formales son la legislación, la costumbre y la jurisprudencia. Señala la relación de las fuentes reales con las formales y dice que las formales representan el cauce o canal por donde corren y se manifiestan las segundas. LAS FUENTES EN EL ORDENAMIENTO MEXICANO Son tres tipos de fuentes del derecho: formales, reales e históricas. a) Formales.- Son todos aquellos procesos o actos a través de los cuales se identifica a las normas jurídicas dotándolas de juridicidad (validez). b) Reales o materiales.- Son todos aquellos contenidos normativos que
constituyen la materia que se incorpora a las normas jurídicas, como lo son: valores o principios morales, principios sociales, costumbre, criterios, etc. c) Históricas.- Son aquellos documentos o textos de Derecho Positivo no vigente que funge como inspiración o antecedente de la formalización del derecho. En las fuentes formales encontramos fuentes directas o indirectas: Fuentes directas: - Legislación.- En los sistemas jurídicos de derecho escrito: Es la norma jurídica que, con carácter general y obligatorio resulta de un proceso específico de creación por parte del órgano o autoridad facultada al efecto. Encontramos el Proceso Legislativo: Iniciativa, discusión aprobación, sanción, publicación e iniciación de la vigencia. - Costumbre.- Es la repetición de acciones al interior de una sociedad, que dada su reiteración, aceptación y permanencia van adquiriendo fuerza normativa, como obligación. - Tratados internacionales.- Es un acto jurídico que genera normas asumidas voluntariamente por los estados o los organismos internacionales que los llevan a cabo. Los sujetos de los son Estados y las organizaciones internacionales, son personas jurídicas colectivas actúan a través de 16
personas físicas que las represente, estos acuerdos son bilaterales y
multilaterales; dependiendo el número que lo contraten.Fuentes indirectas: - Jurisprudencia.- Es una institución jurídica que establece los criterios de interpretación o integración de las disposiciones legales que realizan los Tribunales judiciales o administrativos facultados por la ley, mediante la reiteración o solución de contradicción de tesis, y que son de observancia obligatoria para los órganos jerárquicamente inferiores al que pronunció la tesis jurisprudencial. - Principios generales del derecho.- Es el conjunto de criterios orientadores insertos expresa o tácitamente en todo sistema jurídico, cuyo objeto es dirigir e inspirar al legislador y al juzgador y suplir las deficiencias o ausencias de la Ley
u otras fuentes formales. Estos principios son: igualdad, libertad y justicia.
- Doctrina.-Son los estudios, análisis y crítica que los juristas realizan con carácter científico no sólo de los sistemas de Derecho Positivo, sino del Derecho en General. ALGUNOS CONCEPTOS JURÍDICOS FUNDAMENTALES El concepto de sanción
Es pena o castigo que con carácter coercitivo establece un sistema jurídico,para el supuesto de que incumplió con lo dispuesto en una norma. - La sanción impuesta por el Derecho es coactiva. - La coacción es un elemento de la sanción, pero no es la sanción misma. El concepto de acto jurídico Es aquel hecho jurídico que tiene su origen en la voluntad humana, es decir es una manifestación de la voluntad que se hace con la intención de producir consecuencias de derecho, las cuales son reconocidas por el ordenamiento jurídico. Elementos esenciales del acto jurídico son: 17
- Manifestación de la voluntad (expresa o tácita). - Un objeto física y jurídicamente que reconozca los efectos deseados. El concepto de responsabilidad Se da en el ámbito nacional e internacional; es la obligación de reparar y satisfacer por sí o por otro a consecuencia de un delito, de una culpa o de otra causa legal. También se relaciona con el ámbito moral. El concepto de deber jurídico Es abstenerse del acto antijurídico, es decir las normas jurídicas contienen prohibiciones autorizaciones y permisos de que los seres humanos quieren ser efectivamente sujetos para dar relevancia jurídica a sus actos. El concepto de derecho subjetivo Es la facultad que dimana de la norma objetiva, es decir, es el derecho del sujeto, puede considerarse como un privilegio, potestad e inmunidad. Ejemplo: El Derecho Subjetivo de propiedad. Capacidad jurídica y competencia Capacidad jurídica.- Se adquiere por el nacimiento y se pierde con la muerte. Cuando el derecho otorga personalidad jurídica automáticamente reconoce la capacidad jurídica, es la aptitud para ser sujeto de derechos y obligaciones. Tenemos dos tipos de capacidades: 1) Capacidad de goce.- Es la aptitud de la persona jurídica para adquirir un derecho o una
18obligación. 2) Capacidad de ejercicio.- Aptitud de la persona jurídica para ejercer y cumplir por sí mismo sus derechos públicos. Competencia Jurídica.- Es el ámbito, esfera o campo, dentro del cual un órgano de autoridad puede desempeñar válidamente sus atribuciones y funciones. Es el poder o facultad otorgada a un órgano jurisdiccional. El concepto de persona jurídica Es un sujeto colectivo de derechos y obligaciones, es una figura creada por el derecho. Ser o entidad capaz de derechos y obligaciones aunque no tenga
existencia individual, física, como las asociaciones, corporaciones, sociedadesy fundaciones. Bibliografía Sugerida ÁLVAREZ Ledezma, Mario I. (1995),
Introducción al derecho. México, McGraw-Hill. BOBBIO, Norberto (1999), Teoría general del derecho. Madrid, Themis. GARCÍA Máynez, Eduardo (1999), Introducción al estudio del derecho. México, Porrúa. MORENO Navarro, Gloria (2000), Teoría del derecho. México, McGraw-Hill. RECASENS Siches, Luis (2000), Introducción al estudio del derecho. México, Porrúa. VILLORO Toranzo,
Miguel (2001), Teoría general del derecho. México, Porrúa.DERECHO ROMANO Temas HISTORIA DEL DERECHO ROMANO Introducción al estudio del derecho romano Se liga la fundación de Roma con la destrucción de Troya. Los sucesores descendientes de Eneas, uno de ellos Numitor fue destronado por su hermano Amulio, posteriormente, una hija de éste tuvo dos gemelos Rómulo y Remo que destronaron al usurpador y reinstalaron en el trono a Numitor, que era su abuelo y éste en premio les otorgó el derecho a fundar una ciudad y fue así como se fundó Roma el 21 de abril del año de 753 antes de Cristo y su primer gobernante fue Rómulo y de 19 ahí tomó su nombre Roma. Los sistemas jurídicos contemporáneos El sistema jurídico, es el orden de comportamiento social que rige la vida social del pueblo y la aplicación del derecho. # Sistema neoromanista: Se promulga ley para regir hechos con posterioridad a su expedición. ! Sistema anglosajón: No toma en cuenta el sistema romanista. La norma se acomoda a la situación (nace conforme a las necesidades). ! Sistema musulmán: Predominan las cuestiones religiosas; es severo y rígido para las mujeres. a) EL anglosajón (Inglaterra y USA) b) El de los países socialistas (U.R.S.S. y Polonia) c) El romanista (España, Francia y México) d) El de extradición filosófico religiosa (musulmán, e hinduista). Importancia y utilidad del estudio de derecho romano Conjunto de normas jurídicas que rigieron a la sociedad romana en las diversas épocas de su existencia, desde la fundación de Roma (21 de abril del 753) antes Cristo hasta la muerte del emperador Justiniano. Su importancia es trascendental, ya que a través del derecho romano conocemos nuestro propio derecho y es útil porque independientemente de que el origen de nuestras instituciones civiles derive del derecho romano, nuestros códigos también surgen de ahí.
En la casi totalidad de América Latina se aplicó por medio de la jurisprudenciaEspañola. En México la influencia del Derecho Romano se ha hecho sentir claramente en la legislación positiva, especialmente en el Derecho Civil. Conductos mediante los cuales ha llegado a México el derecho Romano: a) Derecho Español 20
b) Derecho Francés c) La corpus juris civilis Para los países de ascendencia latina no nos resulta extranjero este derecho, porque somos Greco Romanos modificados por el sentido étnico y evolución cultural de los tiempos. Periodización de Roma y su derecho. Diversos criterios de periodización
El derecho romano tiene diferentes criterios de periodización los cuales sonclasificados con criterios de aspecto geográfico histórico, económico, religiosos
y formas de gobierno. Dos son las clasificaciones de criterios de Periodización más importantes: La primera es la que realizan los juristas Beatriz Bernal y José Ledesma que es una clasificación Histórico – Jurídicos y se dividen en: a) Etapa del Derecho Romano arcaico.- Desde la fundación de roma hasta la
promulgación de las XII tablas. b) Etapa del derecho romano preclásico.-Desde las XII tablas hasta el fin de la república. c) Etapa del derecho romano clásico.- Desde el fin de la República hasta el imperio de Alejandro Severo. d) Etapa del derecho romano postclásico.- Hasta Justiniano e) Etapa del derecho romano Justiniano La segunda clasificación de periodización es conforme un criterio Histórico Político: - Monarquía - República - Imperio Orígenes de Roma: fundación y leyenda El estudio de la fundación de Roma tiene un origen histórico y otro legendario. 21
Fundación histórica de Roma ¿Cuándo se fundó Roma?: Se funda en la era Neolítica, el 21 de abril del 753 a.c. ¿Antes de que Roma existiera que pobladores habitaban la Península Itálica?: En el norte estaba poblada por los Ligures y en el sur los suclos, posteriormente fue poblada por pueblos arios; indoeuropeos, ilirios, venetos y por último los griegos, los latinos, etruscos, umbríos, sabinos. ¿Cuáles son los 3 grupos de población de donde surgen los romanos?: 1.- Los latinos (romanenses) 2.- Los sabinos (ticienses) 3.- Los etruscos (lúceres) Fundación legendaria de Roma La leyenda relata que Eneas, hijo del rey Príamo de Troya escapó de la destruida de Troya y después de diversos viajes llega a la península itálica donde se casa con Lavinia, hija del rey Lacio. Su hijo Ascario funda la ciudad de Alba longa, Ascario tiene un descendiente Numitor. El hermano de este de nombre Amulio lo derroca, y mata a sus hijos y manda a su hija Rhea Silvia a servir como sacerdotisa obligándola a la virginidad perpetua. El dios Marte se enamora de Rhea Silvia y se filtra un rayo de luz en el templo fecundándola y el producto de esa unión son los gemelos Rómulo y Remo. Amulio manda que sean arrojados al rió Tiber pero el sirviente se conduele de ellos y los abandona en una canasta en la orilla del ri $o. El dios Marte para ayudar a sus hijos, los entrega a una loba para que los
amamante, posteriormente son educados por un pastor llamado Faustulo y alcrecer los gemelos se distinguen por su fortaleza y porte real, cuando les contaron las historia se lanzaron a derrocar a Amulio y reponen a Numitor en el trono, decidiendo que en compañía de sus amigos, fundaron una ciudad la cual se llamaría ROMA. La monarquía ¿En los comienzos de la época monárquica de Roma quien la formaba?: Estaba formada por mercaderes comerciantes, pequeños granjeros, agricultores. 22
¿Conque rey surge el régimen monárquico de Roma?: Con Rómulo el cual se
le atribuye la creación del senado y publicación de leyes como la delmatrimonio.
Primeros Reyes de Roma Preetruscos 1° Rey Rómulo 2° Rey Numa Pompilio: Organiza la religión, construye templos. 3° Rey Tulio Hostilio: Se distinguió por sus conquistas 4° Rey Anco Marcio: Extendió la ciudad de Roma Reyes de Roma Etruscos
1° Rey Tarquino Prisco: Fue un rey guerrero y constructor construyó el sistemade cloacas y desagüe de la ciudad. 2° Rey Etrusco Servio Tulio: Divide la población en 4 tribus, establece censos con fines económicos. 3° Rey Tarquino el Soberbio: Déspota y opresor del pueblo, enemigo del senado. En esta época roma se caracteriza por estar organizada en forma monárquica y la sociedad dividida en dos clases patricios y plebeyos, la jurisprudencia está en manos de los pontífices, el derecho público se vincula con el privado, la fuente del derecho es la costumbre. ¿Cómo se repartía el régimen político u organización política de roma?: Entre el Rey, Senado y los comicios. ¿Quién era el rey?: Era el Jefe único y vitalicio de la comunidad.
¿Quién integra el Senado?: Se integra por un grupo de ancianos (Padres) eran los de mayor criterio experiencia y responsabilidad. ¿Qué eran los Comicios?: Asambleas en las que se el pueblo ejercitaba sus derechos. ¿Cuáles eran las clases sociales?: Eran dos: 1) Las plebeyas.-Eran la clase excluida de los derechos fundamentales 2) Los patricios.-Los hombre privilegiados 23
La república En esta época encontramos una organización en forma de magistraturas, fusión de las clases sociales, nace la primera ley escrita, la ley de los XII Tablas y surge el derecho honorario, se seculariza el derecho. La política internacional y la administración del estado estaban en las manos de los senadores. ¿Cómo se caracteriza la historia política de este periodo?: Por el conflicto Patricios-Plebeyos. La causa de este conflicto es que los Patricios tenían el derecho de participar en asignaciones de territorio conquistado y los Plebeyos no tenían derechos. ¿Cómo se clasificaba la organización de esa época?: Se clasificaba en Senado, Comicios y Magistraturas. ¿Qué son las Magistraturas?: Era el conjunto de órganos o personas a las que
asignaban funciones publicas que antes ejercían exclusivamente le monarca.Estos cargos eran de carácter gratuito de elección popular y se llamaban honores. El imperio ¿De cuantas fases consta esta etapa?: El principado y el Imperio absoluto El principado, primera fase ¿Cuándo empieza este periodo?: Empieza en el año 27 A. de C. Con Octavio, hijo adoptivo de Julio Cesar, el cual adopta la imagen de restaurador, pero sucesivamente fue reemplazado por el Imperio. Un Imperio en donde el Emperador ejercía poderes Públicos los que compartían teóricamente por lo que esta fase se llama Época de la Diarquía. (Gobierno de dos).
¿Cómo era la Organización territorial?: El principado se divide en dos: -EnImperiales: Eran ciudades fronterizas administradas por un lugarteniente. -
Senatoriales: Administrada por los Proconsuladores ¿Qué pasa en el primer siglo de Principado?: Surge un florecimiento económico, creando industria 24
y el comercio y se desarrollan las ciudades en Italia y aparece la escuela Clásica y las figuras de los cristianos. ¿Qué pasa en el segundo Siglo del
Principado?: Se consolida la figura del emperador.¿Qué pasa en él ultimo siglo del Principado?: Existen crisis sociales y económicas, descenso de natalidad, desmoramiento cultural, esto propicia el surgimiento de una nueva fase política llamada Imperio Absoluto. ¿Cuál era la Organización Política del Imperio el Principado?: -Magistraturas - Senado -Comicios ¿Cuál es la característica del Derecho en el Principado?: El derecho era el deporte favorito Intelectual de los Romanos, todo hijo de buena familia debía tener conocimientos Jurídicos, el derecho en esta época deja de ser oral para ser escrito. El imperio absoluto (autocracia), segunda fase
Los Primeros años En esta época Roma atravesaba por una aguda crisis económica, social y política, bandas de forajidos asolaban su territorio, devastando sus campos y ciudades. A la muerte de Alejandro Severo inicio el gobierno de Diocesano, 50 años más tarde, Roma vive una época de anarquía total pero a finales del siglo tercero el Emperador Diocesano elegido por las tropas, logra someter al ejército al poder imperial, reformando administrativa y constitucionalmente el territorio. Persuadido de la gran extensión del Imperio, comparte sus funciones gubernamentales entregando en el año 286 a Maximiliano la parte occidental del Imperio con capital en Milán, reservándose la parte oriental con capital en Nicomedia. A los dos hijos del emperador se les otorgo el titulo de Augustos y se les designo un sucesor al que se le dio el titulo de Cesar, Galerio en el Oriente y Constancio Cloro en el occidente por lo que del gobierno del Imperio queda en manos de cuatro Jefes (Tetrarquía). ¿Qué trajo como consecuencia la caída del Imperio?: Dio fin la llamada Edad antigua y da inicio la Edad media. 25
¿Cuáles son una de las causas de la decadencia Romana?: -Desapareció la Aristocracia. - Empobrecimiento de la Agricultura -No dejo de devaluarse la madera Romana
-Desapareció el Oro -Influencia Disolvente del Cristianismo¿Cuáles son las características del Derecho en el Imperio Absoluto?: - En esta época el derecho entra en decadencia - El lenguaje clásico decae, él vulgarizándose el latín de la época - Carencia total de producción jurídica. - El cristianismo y el socialismo de estado influyeron en el abandono del estudio del derecho. - La anarquía política se refleja en un desorden jurídico ¿Mencione algunas complicaciones anteriores a Justiniano?: - Código gregoriano: Elaborado por jurisconsultos Gregorio - Código Hermogeriano: Elaborado por el jurisconsulto Hermógenes - Código Teodosiano: Obra de Tedosio II Gobernador de oriente - Colecciones Mixtas de leyes. - La obra jurídica de Justiniano. Este emperador nace en Iliria en 482 d.C. estaba casado
con Teodora. Ascendió al trono en 527 y gobernó hasta el 565. Con su muertese considera finalizada la historia y evolución del Derecho Romano.
Reconstruyó el sistema de Derecho. ¿Cuáles son las obras jurídicas de Justiniano?: -Código antiguo -Novelas - Digesto o pandectas -Institutos -Código nuevo Derecho romano en Oriente, después de Justiniano y en Occidente El derecho romano de la Edad Media en Oriente
26 ¿Cuáles son las obras que destacan en la edad Media?: -Paráfrasis de Teófilo -La égloga -Los basisilicos -Hexabiblos o promptuarium El derecho romano de la Edad Media en Occidente En esta época a partir del siglo XII y por obra de la escuela de Bolonia, se activa el estudio del derecho romano en la península Itálica tal fenómeno se llamó !La segunda vida del derecho romano"" El fundador de esta escuela fue el monje Irnerio. Al ser reconquistada Italia y al vencer a los bárbaros renace la supremacía del derecho romano, entrando en vigor la compilación de Justiniano.
El derecho romano en la Edad Moderna: Renacimiento A inicio del siglo XVI el derecho romano cobra renovados bríos debido al retorno del estado de los grandes clásicos griegos y romanos. La corriente renacentista influye en el contexto jurídico por la inevitable atracción del estudio del Derecho romano. a) El humanismo jurídico: el humanismo en el derecho esta representado principalmente por los juristas franceses y tienen como finalidad el retorno a las fuentes originales del derecho romano. b) Escuela del derecho natural: Sobresalen en esta escuela Juan Oldendorp y Samuel Pfendor. Es una escuela que se dice partidaria del romanismo aunque algunos casos incompatible con el. El derecho romano a fines de la Edad Moderna: siglos XVII y XVIII En este periodo hay una decadencia del estudio del derecho romano pues se trata de sustituirlo 27
por ordenamientos jurídicos modernos. El derecho romano en la Edad Contemporánea ¿Qué evento marca el inicio de la edad contemporánea?: La revolución francesa de 1789. En este periodo inicia la codificación en el centro de Europa, esto produce como resultado un nuevo florecimiento del derecho romano. ¿Cuáles son las escuelas alemanas que dan un impulso al derecho romano?:
La escuela histórica nacida en Alemania y la escuela pandectistica Alemana.Estas dos escuelas desarrollan conceptos basados en el derecho romano. ¿Cuáles son algunas de las codificaciones de esta época?: -Código de Prusia - Código de Napoleón - Código Alemán -Hábeas juris. CONCEPTOS GENERALES Y FUENTES Concepto y clases de fuente ¿Qué entendemos por fuente?: Lugar donde procede o se origina el derecho, el sitio donde emana. Fuentes del derecho romano ¿Cómo se clasifican las fuentes?: - Fuentes formales: La costumbre, ley,
jurisprudencia, etc... - Fuentes reales: son los elementos, factores yacontecimientos sociológicos que determinan el contenido de la norma. -
Fuentes históricas: documentos, libros, papiros. En la monarquía 28
¿Cuál es la principal fuente de derecho en este periodo?: Es la costumbre (llamada fuente consuetudinaria)
¿Qué es la costumbre según Ulpiano?: Son los usos arraigados por el tiempocon la conformidad tácita del pueblo. El derecho nació de las necesidades del pueblo romano consagrado por la costumbre (hechos repetidos en el tiempo) ¿De acuerdo a la teoría Romano – canónica mencione dos elementos de la costumbre? -Elemento objetivo: Es la repetición constante y prolongada de una determinada conducta. -Elemento subjetivo: la convicción que tiene un grupo social de que esa conducta es jurídicamente obligatoria por lo tanto debe aplicarse. En la república El derecho durante la república es un tránsito del derecho consuetudinario al derecho escrito.
¿Cuáles fueron las fuentes del derecho escrito en esta fase?: Las fuentes formales fueron: - Las leyes comiciales (eran leyes obligatorias porque emanaba del pueblo) - Los plebiscitos - Los senadoconsultos (emitidos por el senado) - Los edictos realizados por magistrados - La costumbre - Constituciones imperiales En el principado Constituciones Imperiales: En esta época aparece por primera vez esta fuente del derecho producto de la voluntad del emperador. Estas eran las resoluciones de tipo legislativo dictadas por el emperador con carácter obligatorio o fuerza de ley. ¿Cuáles son las 4 clases de constitución imperial?: 29
- Edicto: Disposiciones de carácter emitidos por el emperador - Decreta: Resoluciones judiciales o sentencias dictados por el príncipe. - Rescripta: respuestas dadas por el príncipe o consultas - Mandato: Ordenes giradas por el emperador. En el imperio absoluto En esta época el emperador es el que interpreta en su totalidad la norma jurídica e impide la actividad jurisprudencial. ¿Cuáles son los factores del derecho en esta época?: Las constituciones imperiales: Son las fuentes del derecho en esta época y se les denomina leges.
CONCEPTOS GENERALESEl jus y el fas ¿Qué significa el término Jus?: El término se utiliza como sinónimo al de nuestra palabra derecho. Jus = derecho. ¿Cómo utilizaban los romanos este término?: Los romanos utilizaban el término jus para denominar tanto al derecho objetivo como al derecho subjetivo. ¿Qué debemos entender por Fas?: Por Fas debemos entender como la norma religiosa, el derecho divino que regula las relaciones de los seres humanos con los dioses. Fas = Norma religiosa La equidad, la justicia y la jurisprudencia ¿Qué entendían los romanos por equidad?: El conjunto de principios superiores
de lo que es justo, atribuidos a un caso concreto al que si se le aplicara elderecho, se ocasionaría una evidente injusticia. Equidad proviene del latín
aequitas o aequus. 30
¿Qué entendían los romanos por justicia (justitia)?: La justicia es la constante y perpetúa voluntad de dar a cada uno su derecho. ¿Qué era la jurisprudencia para los romanos?: Jurisprudencia – juris prudentia, significa conocimiento del
derecho. Era una fuente del derecho dictado por los senadoconsultos o jurisconsultos. Los preceptos del derecho ¿Qué significa la palabra precepto?: Significa regla o instrucción que se establece para regular un arte o facultad. ¿Qué debemos de entender por precepto del derecho?: Aquellas reglas prácticas dictadas para la convivencia social que, sin llegar a tener el carácter de normas jurídicas, son el fundamento de todos los deberes jurídicos del hombre tanto en sus relaciones individuales como sociales. ¿De acuerdo al texto de Ulpiano cuales son los preceptos del derecho? - Vivir honestamente - No hacer daño a otro - Dar a cada uno lo suyo
Derecho público y derecho privado ¿Cuál es el concepto que proporciona Ulpiano de derecho público y derecho privado?: -Derecho público: Regula las relaciones políticas y los fines que el estado debe alcanzar, se refiere a la estructura del derecho romano. -El Derecho Privado Regulaba las relaciones entre los particulares. ¿De acuerdo a Ulpiano cuales son las partes en que se divide el derecho privado?: - Derecho natural (Jus naturale): Aquel que la razón natural establece entre los hombres. - Derecho de gentes (Jus Gentium) Es un derecho observado por todos los pueblos y establecido por la razón natural entre todos los hombres, porque todas las naciones se sirven de este derecho. - Derecho Civil (Jus Civile) El derecho de los ciudadanos que procede de la voluntad del pueblo y que ha sido establecido especialmente para sus individuos, era el derecho propio de cada ciudad. 31
Dualismo entre el derecho civil y el derecho honorario Esta división fue verdaderamente fundamental en toda la edad clásica pues el derecho civil era el sistema más antiguo, fundado sobre la costumbre y la interpretación de los juristas. En su formación el jus civile se contrapone a la lex, sin embargo su concepto poco a poco se amplia hasta comprender las normas creadas por la lex y por todas las otras fuentes excepto las emanadas del pretor.
Este dualismo termina en el derecho Justiniano en el cual se fusionan lasnormas civiles y pretorianas. Derecho escrito, derecho no escrito, derecho común y derecho singular ¿Esta división atribuida Ulpiano del derecho que significa?: -Derecho Escrito: (jus scriptum): Es el formulado y promulgado por una autoridad, el que se manifiesta en forma escrita. Ejemplo ley, plebiscitos, los senadoconsultos, edictos, etc... -Derecho no escrito: (jus non scriptum): Es aquel que esta formado por el uso, por la tradición, es el derecho que se manifiesta en la conducta de los ciudadanos, es el derecho consuetudinario. ¿Cuál es derecho común?: También llamado derecho general, comprende reglas y deberes para todos los ciudadanos sin excepción.
¿Cuál es el Derecho singular?: Establece disposiciones referidas solo aalgunos individuos. Interpretación de la ley
Interpretación significa desentrañar el sentido, alcance y significado de la norma. ¿Como puede ser la interpretación?: -Interpretación gramatical (o literal) - Interpretación lógica Vigencia del derecho objetivo en el tiempo y en el espacio
32 Toda ley tiene un ámbito de vigencia temporal y espacial esto es que solo es obligatorio por cierto tiempo y en determinada porción de espacio. La vigencia del derecho objetivo en el tiempo, como vemos en Roma, es el principio de la irretroactividad, que fue solamente conocido hasta el derecho clásico. Es decir una ley no se aplica a actos nacidos con anterioridad a la publicación de la norma. Como señalamos al principio en el derecho objetivo en el espacio, es la aplicación del derecho en determinada porción de espacio. Concurso, colisión y algunas reglas en relación con los derechos subjetivos Hay concurso: Cuando las diferentes personas tienen derechos sobre el mismo
objeto. Existe colisión: Cuando dos derechos subjetivos concurren sobre un mismo objeto, sean incompatibles entre si y solo uno de ellos pueda ejercitarse. Reglas más comunes de derecho subjetivo: 1.- Primero en tiempo, primero en derecho 2.- Nadie puede transferir mas derechos de los que tiene 3.- El que puede lo más, puede menos 4.- Nadie está obligado a lo imposible 5.- Los derechos reales preceden a los personales LAS PERSONAS Su concepto y clasificación La palabra persona etimológicamente significa personare que significa: sonar fuerte, resonar. Persona à per. – sonare à sonar fuerte, resonar Concepto jurídico de persona: Todo ser susceptible de adquirir derechos y contener obligaciones. 33
Concepto de persona en roma: Estaba referido al hombre libre, en virtud de que el esclavo era considerado como una cosa y a diferencia del derecho actual, no bastaba el nacimiento del ser humano para ser considerado como persona. ¿Cómo puede ser la clasificación de las personas?: - Personas físicas: Las que requieren de algún requisito indispensable, como el de presentar signos que los caractericen como ser humano. - Personas morales: A estas la ley les reconoce la capacidad de derecho, pero por carecer de individualidad física
requieren de representantes para actuar.Las personas físicas ¿Cuándo inicia la existencia de las personas físicas?: Se inicia con el nacimiento. ¿Cuáles eran algunas de las condiciones que requería el recién nacido para poder adquirir derechos?: Que el producto naciera con vida, con signos vitales. Y los proculeyanos sostenían que el niño llorara al nacer. De la capacidad de las personas físicas: Entendemos por capacidad, la aptitud o facultad de una persona para ser titular de derechos, ejercerlos y contraer obligaciones. La capacidad jurídica: Las personas físicas requerían además de la existencia con características de ser humano, la capacidad jurídica denominada Caput.
¿Qué se requería para tener Caput o capacidad jurídica?: Requería de los
elementos que deben concurrir en la persona con el objeto de gozar de sus derechos denominados estados o status. ¿La capacidad de derecho requería de los siguientes elementos?: - Estado de libertad (status libertatis).- Significaba ser libre, no esclavo. Este estado se adquiría por: 1.- Nacimiento 2.- Manumisión: Medio por el cual se otorga la
libertad a los esclavos - Estado de ciudadanía (status civitatis): Consistía en serciudadano romano y no extranjero. - Estado de familia (status familiale): Todos aquellos derechos que tenían los independientes de la paria potestad. Capacidad de obrar o de hecho: Se requería previamente de la capacidad jurídica ya que para 34
ejercer un derecho se requiere ser titular del mismo Eran incapaces de hecho: a) Los dementes b) Los impúberes c) Los pródigos d) Las mujeres Disminución o pérdida de capacidad jurídica (De la capitis deminutio): Disminución o perdida de la capacidad jurídica según los estados que afectase, podían clasificarse en: 1.- Capitis diminutio máxima: Perdida del estado de
libertad 2.- Capitis diminutio media: Perdida de la ciudadanía romana 3.- Capitis diminutio mínima: Perdida del estado de familia. ¿Qué era la infamia (ignominia)?: Era lo que privaba al ciudadano del ejercicio de los derechos políticos, cuando cometían actos contra la moral y a las buenas costumbres era una sanción. ¿Causas que originan la infamia?: 1.- Robo. Rapiña 2-. Bigamia 3.- Usura 4.- Inestabilidad Extinción de la persona física: Tres causas a) Por muerte b) Esclavitud c) Cualquier otra de la capitis diminutio Del estado de libertad El estado de libertad es el estado normal del hombre que permite actuar con libre albedrío de acuerdo a su inteligencia y voluntad. ¿Concepto de esclavitud?: Es cuando alguien es sometido, contra lo que la naturaleza dicto, al dominio de otra, era la condición de las personas bajo el dominio de su amo. !Es esclavo llamado servi !! 35
¿Cuál era la condición jurídica del esclavo?: El esclavo era considerado como una cosa, como un objeto por lo que carecía de capacidad jurídica. ¿Cuáles son las fuentes de la esclavitud?: Puede ser en el nacimiento de causas posteriores a este. ¿Cómo se extinguía la esclavitud?: Por manumisión o por imperio de la ley ¿Qué es manumisión?: Es el acto voluntario del amo por
medio del cual otorga libertad a su siervo. Etimológicamente significa: Salida delas manos. El colonato Entre el hombre libre y esclavo encontramos en roma a una categoría de individuos denominados colonos. La palabra colonus significaba la condición del hombre libre atado a perpetuidad a la tierra de otro para cultivarla y protegerla a cambio de pago en dinero o especie. En Roma, el colonato surge por la escasez de esclavos derivada del exceso de manumisiones. Estado de ciudadanía
El segundo estado para ser considerado persona física consistía en serciudadano romano, estos gozaban de los privilegios y derechos públicos y
privados. Entre estos y los ciudadanos existió una categoría intermedia, la de los latinos. Estado de familia Si se pertenecía a una familia libre, esta característica le determinaba que en caso de escapar, su
36 situación seria la que tenía antes de su cautiverio, y si era jefe de familia su situación permanecería como si nunca se hubiesen interrumpido sus derechos De las personas morales Eran las personas que carecían de existencia material y que tenían cierta capacidad de derecho, en una rama eran las agrupaciones o asociaciones de individuos. Los cuales debían de tener representantes. DERECHO DE FAMILIA Concepto El termino familia tiene diversas acepciones, la definición se refiere a las personas, a las cosas o al patrimonio. 1.- Concepto de familia por lo que se
refiere a las personas se utiliza en 2 sentidos: a) En forma restringida es el grupo de personas unidas entre si bajo la autoridad del jefe de familia. b) En el ámbito de derecho civil es el conjunto de personas unidas por un mismo vínculo, llamado agnotio 2.- Por lo que se refiere a las cosas y al patrimonio. El término familia se utilizaba para designar el conjunto de bienes pertenecientes al paters familia. Fundamento y estructura de la familia romana El fundamento de la familia romana era el poder detentado por una sola persona denominada paters familia, la familia romana se caracterizaba por un régimen de tipo patriarcal donde existía una sola persona, el paters familia era el único titular de derechos sobre los miembros de la familia. La familia romana se considera como un pequeño estado. ¿Cómo estaba compuesta la familia (estructura)?: - Patertes en línea recta, ascendientes y descendientes. - En línea lateral, hermanos propios o hermanas de ascendientes o de descendientes. 37
La patria potestad En Roma la patria potestad consistía en el poder que tenía el jefe de familia sobre sus hijos. Características: a) Se ejercía solo por los ciudadanos romanos sobre sus descendientes. b)
Tenía por objeto el interés del jefe de la familia. c) Le correspondía la patriapotestad al ascendiente de sexo masculino de más edad. d) No podía ser ejercida por la madre. Fuentes de la patria potestad: - Por matrimonio -Por adopción - Por legitimación Formas de extinción de la patria potestad: 1. Muerte del pater familia 2. Por la muerte del hijo 3. Por designación del hijo para funciones publicas de importancia 4. La elevación del hijo a sacerdote 5. Por disposición judicial 6. Por emancipación El matrimonio En roma existían 2 formas de unión matrimonial: - Unión monogámica: De un
hombre con una mujer - El
concubinato: era la unión de un hombre y una mujer sin que los una un vínculo jurídico, sino filial. ¿Concepto de Justas nupcias?: En la unión del hombre y la mujer con el propósito de vivir en comunidad indisoluble. ¿Cuáles eran las formas de matrimonio?: -Justas nupcias cum manu: Era aquel matrimonio donde la mujer ingresaba a la potestad de la
38 familia del esposo. -Justas nupcias sine manu: En esta forma el marido no tenía poder alguno sobre la mujer ya que esta seguía perteneciendo a paters familia natural. ¿Cuáles eran los requisitos para contraer justas nupcias?: a) Capacidad jurídica b) Capacidad sexual c) Consentimiento de los contrayentes d) Consentimiento de los padres familia ¿Cuáles eran las formas de comprobar el matrimonio?: a) Por testimonios de amigos y vecinas b) Por documento redactado que prueba la entrega del dote c) Por acta firmada por tres testigos ¿Cómo era la disolución del matrimonio?: a) Por la parte de uno de los
cónyuges b) Por pérdida de la libertad c) Pérdida de la ciudadanía romana d) Por divorcio Las segundas nupcias fueron mal vistas por los romanos pero se podían llevar a cabo. Los esponsales Los esponsales consistían en una promesa hecha por los novios a sus respectivos pater familia para la celebración de un futuro matrimonio. El concubinato Los romanos la consideraban como una forma de matrimonio. Era la unión de orden inferior, duradera y estable entre el hombre y la mujer. Para ser considerado concubinato se requerían ciertas condiciones: 39
a) Que se celebren con personas con capacidad sexual. b) Que solo tuvieran una concubina. c) No se permitía cuando existiera esposa legítima. Matrimonio sine connubio Este matrimonio es el que podía contraer todos aquellos que no tuvieran el jus connubium, ejemplo: entre un ciudadano romano y una peregrina o una latina. Efectos del matrimonio sine connubio: -El marido no podía obtener un rango social. -El marido no podía obtener patria potestad sobre los hijos -Los hijos tenían la calidad de peregrinos El contubernio Consistía en la unión entre una persona libre y una esclava. Tutela y curatela
Tutela, significa protección o defensa.La tutela: Es el poder otorgado por el derecho civil a una persona con el objeto de que esta proteja a otra incapaz por razones de edad o de sexo. La curatela: Es el poder otorgado por el derecho civil a una persona con el objeto de esta represente y proteja aquella persona incapaz de obrar ya sea por causa particular o accidental. Clases de tutela: -Tutela a impúberes -Tutela a infantes -Tutela testamentaria: Donde el paters familia nombraba a un tutor para su hijo en el testamento. -Tutela legítima: Era determinada por la ley a falta de tutela testamentaria. -Tutela dativa: La designación era hecha por el magistrado.
40 Forma de Extinción de la tutela:
a) Cuando llegaba el pupilo a la pubertad b) Por muerte del pupilo c) Por muerte del tutor d) La distinción del tutor e) Por la llegada de un término ¿Quien designa a los curadores?: Los magistrados. ¿A quienes se les nombraba curador?: - A los furiosi: Los enfermos de sus
facultades mentales. -Del prodigio: Aquellas personas que dilapidaban bienesrecibidos por testamento. -Del menor púber de 25 años DERECHO PROCESAL Derecho Procesal civil. Protección de los Derechos Toda rama jurídica para tener eficacia debe contener disposiciones que procuren su vivencia y contribuyan a su defensa. Es por tanto indispensable que exista una adecuada protección de los derechos que se logran mediante la creación de órganos competentes a quienes incumbe reconocer y sancionar por medio de una sola decisión llamada sentencia. Los primeros años ante la Ausencia de organismos especiales por parte del Estado para administrar
Justicia el Jefe de Familia era el encargado de resolver conflictos. El Proceso y sus Clases Podemos considerar el proceso como el camino que va desde la sentencia hasta la ejecución. Los romanos no distinguieron el derecho privado del derecho procesal, ya que en sus fuentes aparecen entremezclados. Sin embargo encontramos una diferencia marcada entre Proceso Publico y Proceso Privado. Proceso Público: Era iniciado por el magistrado o por cualquier ciudadano en representación de la comunidad. 41
Proceso Privado: Se iniciaba por acto de la parte demandante en donde un juez privado designado por las partes resolverlo. El procedimiento y sus Clases Procedimiento: Es el conjunto de formalidades que se deben observa durante el transcurso del proceso. ¿Cuáles eran las dos clases de Proceso en Roma? A) Procedimiento Penal: Era un proceso público promovido a iniciativa del Magistrado o por cualquier ciudadano. (Victima, familia o cualquier otro). B) Procedimiento Civil: Comprendía las controversias entre los particulares entre si. Organización Judicial Las funciones Judiciales en el sistema de orden de los juicios privados estaban
encomendadas a los Magistrados y a los Jueces.Los Magistrados Intervenían en la primera fase de Proceso y eran aquellas personas que coordinaban el desarrollo de esta primer instancia y precisaban el objeto de los debates. Los diferentes magistrados: a) Con jurisdicción en Roma b) Con Jurisdicción en Italia c) Con Jurisdicción en las Provincias. Los Jueces Encontramos dos clases de Jueces a) Los jueces particulares; designados para cada asunto y su actuación
terminaba al dictar sentencia. b) Los jueces que Componen los TribunalesPermanentes
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Las Partes en el Proceso son 2: El Actor y el Demandado o Reo. Las partes Auxiliares Eran los testigos, Oradores y fiadores.
Procedimiento de las Acciones de la Ley.Las Leyes Acciones. Consistían en el procedimiento llevado a cabo por los ciudadanos Romanos ante los Magistrados con el objeto de hacer valer los derechos subjetivos. Tramitación del Proceso - El proceso se iniciaba por parte del demandante quien ordenaba al demandado comparecer ante el magistrado. - Las partes debían presentarse ante el Magistrado. El procedimiento Formulario Se llamaba así por el empleo de una formula escrita redactada por el Magistrado que contiene las pretensiones de las partes y que sirve de base
para que el Juez resuelva. La Formula: Es la redacción por escrito de un conjunto de frases técnicas mediante la cual se fija el contenido de proceso. La Litis Contestación: Es redactada por el Magistrado y entregada al actor (es la sentencia) La instancia Apud Judidum: En esta etapa las partes iniciaban sus debates y ofrecían las pruebas para que finalmente se pronunciara sentencia. 43
Los Procedimientos Especiales Los procedimientos especiales eran procedimientos sumarios para resolver los litigios, el Magistrado en virtud de su imperlum conoce de asuntos que no requerían de un verdadero Judidum, adoptando medidas extraprocesales para situaciones especiales. Procedimiento Extraordinario. Era un procedimiento para determinadas materias como alimentos, fideicomisos, cobro de honorarios etc. Desarrollo del procedimiento El procedimiento se iniciaba con la estación o notificación del demandado transformándose de un acto privado a un acto publico, realizada la petición del
actor por un oficial publico, el demandado podía contestar la demanda,presentando una fianza para garantizar su presencia en el proceso, ya que de no presentarla podría ser encarcelado todo el tiempo durante el proceso. Despue $s de contestar la demanda se presentaba las pruebas (testimonial, juramento, documental presunciones y confesional). Después concluida esta etapa seguía la sentencia. Las acciones El derecho romano la palabra acción (actio) tuvo diferentes aceptaciones, originalmente significaba acto. La palabra Acción podemos emplearla en 2 sentidos -Acto formal: Es el acto que inicia el proceso. -Acto material: Es la reclamación de un derecho.
DERECHOS REALESDerecho patrimonial romano Concepto y clasificación de las cosas
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Concepto de la palabra cosa: Comprende todo lo que puede procurar a las personas una utilidad. El estudio de las cosas consiste en el análisis de estos derechos sobre una cosa.
Clasificación de las cosas : 1. Las cosas en el patrimonio: Las cosas que sepueden apropiar. 2. Las cosas fuera del patrimonio: Son las cosas que no se pueden apropiar porque pertenecen a la nación. 3. Las cosas divini juris: Las cosas pertenecientes a los Dioses, ningún humano podía apropiarse de ellas. 4. Las cosas humani juris: Las cosas en las que si se podía apropiar el humano. 5. Las cosas corporales e incorporales. Noción y clasificación de los derechos reales Concepto de derecho real Son los diferentes beneficios que el hombre puede obtener de una cosa. Clasificación de los derechos reales La propiedad Las servidumbres: Servidumbre personales, Servidumbres reales
La posesión. La posesión Es el hecho de tener en su poder una cosa corporal reteniéndola materialmente, con la voluntad de poseerle y disponer de ella como lo haría el propietario. La propiedad Concepto de propiedad Es el derecho mas completo que se puede tener sobre una cosa corporal. Estos beneficios se resumen en el uso, disfrute de la cosa. 45
Derechos reales de goce sobre las cosa ajena Son las servidumbres como el usufructo Derechos reales de garantía. El deudor s un tercero, en su nombre trasmite una cosa al acreedor para garantizar el pago de una deuda, la transmisión iba acompañada de un convenio denominado fiducia. Derecho patrimonial romano Era el patrimonio de toda la familia que estaba en manos del paters familia. LAS OBLIGACIONES Teoría de las obligaciones Era los deberes que tenían que cumplir frente a terceros Concepto y génesis de las obligaciones romanas Concepto de obligaciones
En roma el derecho de crédito o también llamado obligaciones, una relaciónentre dos personas de las cuales una, el acreedor, puede exigir a la otra el deudor un hecho determinado. Clases u Obligaciones Las obligaciones se dividen en: 1. Obligaciones civiles 2. Obligaciones honorarias Fuentes de la obligación 46
Las fuentes de la obligación: contrato, delito, cuasicontrato y cuasidelito y pactos Vestigos Elementos de las obligaciones
De la definición de la obligación surgen 3 elementos: a) Un sujeto activo elacreedor b) Un sujeto pasivo el deudor c) Un objeto: Un acto que el deudor
debe realizar. Transmisión de las obligaciones Es la transmisión de un deber de hacer y de cumplir, como la transmisión de un derecho de crédito que tiene el acreedor, y por otro la transmisión de una deuda, y tener que pagarla
Extinción de las obligacionesa) El pago b) La novación c) El mutuo desistimiento d) La confusión e) La muerte del deudor. CONTRATOS Y OTRAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES Contratos y cuasicontratos Concepto de contrato Es aquel acuerdo entre dos o mas personas respecto a un objeto determinado se dice que hay entre ellas convención o pacto. 47
Cuales son los elementos de contrato: 1. El consentimiento de las partes 2. su Capacidad 3. Un objeto válido
Clasificación de los contratos Tiene varias clasificaciones 1. Contratos verbales 2. Contratos literales 3. Contratos consensuales 4. Contratos reales. También pueden ser: 1. Contratos de derecho estricto 2. Contrato de buena fe Otra clasificación: 1. Contratos unilaterales 2. Contratos sinolagmoticos Otra clasificación: 1. contratos según el uso del cual se destina. Los contratos verbales Se forman por la pronunciación de palabras solemnes que hacen más preciso y mas cierto el consentimiento de las partes. Los contratos literales Se realizan con la ayuda de menciones especiales escritos por el acreedor en un registro doméstico. 48
Los contratos reales Los contratos re o reales no están perfectos si no cuando el acuerdo de las partes va seguido de la tradición de ciertas cosas, entregados por el que se hace acreedor al que se obliga. Los contratos re o reales se clasifican en: -Comodato - Depósito - La prenda
Los contratos consensualesSe forman por el solo acuerdo de las partes y son cuatro: - La venta - Arrendamiento - La sociedad - El mandato Contratos innominados Los contratos innominados es pues una convención sinalagmática no clasificada entre los contratos nominados y que ha sido ejecutada por una de las partes en vista de una representación recíproca. El pacto (constituido) El pacto constituido es aquel en que una persona conviene con otra que le pagará a día fijo una deuda preexistente. La donación
Es un traslado de propiedad hecho a titulo de dadiva.49
Cuasi contrato Cuando una obligación es generada por un hecho lícito o una manifestación de la voluntad unilateral, pero de tal suerte que no haya ni contrato ni delito, los romanos decían que nacía el cuasi contrato o cuasi delito. Fuentes de las obligaciones
Delitos y cuasidelitos El delito:Es un hecho ilícito, una infracción castigada por la ley. Cuasidelito: Una realización de hechos con consecuencias generadas por un hecho lícito. LAS SUCESIONES Fundamento y concepto de la sucesión hereditaria La transmisión de un patrimonio puede operarse por los modos siguientes, por: 1) Herencia; 2) fideicomiso de herencia, encargo hecho por el testador al heredero de que transmita la herencia a otra persona; 3) !bonorum possessio"", cuando el pretor adjudica la posesión de los bienes de una persona fallecida, a personas que él estima deben recibir tales bienes; 4) !in
iure cessio"", cuando el heredero !ab intestato"" cedía la sucesión la sucesión a un tercero; 5) !bonorum addictio"", cuando se atribuía la sucesión cargada de deudas a un esclavo o a un tercero, con objeto de salvar las manumisiones y evitar al difunto la nota de infamia por la consiguiente venta de los bienes; 6) !adrogatio"", el adrogado pasa con sus descendientes y patrimonio bajo la potestad del adrogante; 7) !manus"", por esta potestad el marido, o quien tenga la patria potestad, adquiría los bienes de la mujer; 8) !dominica potestas"", el que se hace esclavo pierde todo su patrimonio en beneficio del amo bajo cuya potestad cae; 9) !bonum sectio"", que era la venta pública en masa de los bienes de un deudor del estado; 10) !bonorum venditio"", que era la venta en bloque de los bienes de los bienes de un deudor en beneficio de sus acreedores; 11) confiscación, cuando el estado se 50
adjudicaba el patrimonio de un particular. En las más pura doctrina romana una sucesión comprende reunidas en un todo inseparable: 1) el derecho y la obligación de continuar el culto privado (!sacra privata"") del difunto; 2) el derecho a todo el activo del patrimonio del de !cuius"" (aquél de cuya sucesión se trata); 3) la obligación de asumir todo el pasivo, aun cuando éste supere el activo. Por lo que el heredero es aquel que sucede al difunto tanto en su culto como en su patrimonio y en esta medida
continúa la personalidad jurídica del difunto; el heredero sucede en todos losderechos al difunto, que tiene los mismos derechos y facultades que tuvo el difunto. Al desaparecer la !sacra privata"", el heredero sucede al difunto sólo en relación a sus derechos y obligaciones patrimoniales. Mientras no se recogía la sucesión, ésta sostenía y continuaba por sí misma la persona del difunto, formaba una especie de persona legal (!hereditas personae vice fungitur "") considerada como propietaria de las cosas hereditarias. Concepto de sucesión: La palabra sucesión, significa o la transmisión, que es el hecho de traspasar la universalidad de los bienes y de los derechos de un difunto ( cujus ), o esta misma universalidad, en cuyo caso comprende el patrimonio del difunto
considerado en su conjunto. La herencia no es más que la sucesión en todo elderecho que tenía el difunto.
Son objeto de la sucesión todos aquellos derechos y obligaciones patrimoniales que no sean estrictamente personales del de !cuius"". El patrimonio recogido por el heredero se llama herencia o sucesión. Las adquisiciones patrimoniales pueden realizarse a título universal (!adquisitio per universitatem""), o a título singular. La sucesión universal !mortis causa""
opera sobre la totalidad de un patrimonio que pasa al heredero y en él sepersonifica el título adquisitivo, reuniéndose en su persona todos los derechos que forman el patrimonio hereditario, por el mero hecho de pertenecer a éste y en virtud del título personal que en el heredero ocurre; por eso se dice que la adquisición es universal, porque abarca una universalidad de bienes y derechos. 2. La Sucesión ! Ab Intestato"". Muere intestado aquel que no ha hecho ningún testamento, o lo hizo, pero fue invalidad, roto, inútil, o no ha producido ningún heredero. El hecho de que alguno muera intestado puede ocurrir de hecho o de derecho; de hecho, si muere sin dejar testamento; de derecho, si ha dejado uno que no ha sido admitido por el derecho. Se pueden reducir a
cinco las hipótesis en las cuales no hay heredero testamentario: 1) Cuando el difunto era incapaz de testar. 2) Cuando siendo capaz no había usado su prerrogativa. 3) Cuando el testamento era nulo desde el principio, o bien. Hecho válidamente, después se volvía nulo !ipso iure"" o era rescindido por inoficioso. 4) Cuando a pesar 51
de la validez originaria y la subsistencia del testamento, la adición se vuelve imposible tanto por una circunstancia personal del instituido, como la muerte, la pérdida de la !testamenti factio"" o del !ius capiendi"" (capacidad testamentaria o del derecho de recibir por testamento), como por una causa que les es extraña. 5) Cuando finalmente, el instituido se excluye voluntariamente por una repudiación. En todos estos casos el difunto se considera como intestado y la sucesión que deja se llama indiferentemente sucesión !ab intestato"" o sucesión legítima, porque la ley misma la atribuye directamente a la persona que señala. 3. Los Parientes Excluidos. La herencia de los que morían intestados se entregaba por la ley de las Doce Tablas en primer término a los herederos suyos, después a los agnados y a veces también a los gentiles, de modo que el que no era heredero suyo, agnado o gentil, se encontraba excluido de la sucesión !ab intestato"". En estas condiciones no eran llamados: a) los hijos emancipados o salidos por alguna otra causa de la familia civil del difunto; b)
los nietos nacidos de una hija, porque esta dejaba de pertenecer a su familianatural, para pasar a formar parte de la familia de su marido; c) Los hijos no suceden a la madre y viceversa, por no existir entre ellos la potestad paterna, base de la familia civil; sólo la !manu"" modificaba esta situación, porque entonces si entraba la madre en la familia civil, haciéndose la agnada de sus hijos pero en segundo grado y a título de hermana (!loco sororis""). Este primitivo derecho se fue modificando bajo la influencia del derecho pretorio, de los senadoconsultos y de las constituciones imperiales, hasta que Justiniano crea un nuevo sistema de sus Novelas 118 y 127, dando cabida a todos estos parientes que anteriormente eran excluidos de la sucesión !ab intestato"". 4. La Sucesión Testamentaria. El testamento puede definirse como un acto
personal, unilateral y solemne que contiene la institución de uno o de variosherederos y destinado a producir su efecto solamente después de la muerte de
su autor. Lo que caracteriza al testamento es la institución del heredero, por él son posibles las demás disposiciones: desheredaciones, legados, fideicomisos, etc.; si falta esta institución por cualquier causa, las demás disposiciones se desvanecen. La voluntad del testador debe manifestarse en las formas establecidas, de ahí las expresiones !ordinare,
celebrare testamentum"". El testador dispone para después de su muerte, portanto, durante su vida, el testamento no confiere ningún derecho y es revocable. La transmisión del patrimonio por testamento es de derecho natural, como la propiedad, de la cual es atributo, pero en Roma está regulada por el derecho civil porque no sólo afectaba intereses privados, sino públicos: los intereses dela sociedad y de la religión, de ahí que Papiano haya dicho: la confección del testamento no pertenece al derecho privado , sino al público. La facultad de hacer testamento es un atributo del !ius commercii"", una ventaja que tenía el ciudadano romano en el orden familiar. 52
El filiusfamilias sólo puede disponer por testamento de sus peculio castrenses y
!quasi castrenses"". La mujer !sui iuris"" (independiente) en un principio s&oa

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