Forfaiting XXXI Congreso Latinoamericano de Derecho Financiero

Octubre 2012 Jorge Luis RIVA

Riva & Álvarez Agudo- Abogados jorgeriva@rivaalvarezagudo.com.ar

URFUNIFORM RULES FOR

FORFAITING( para mercados primarios y

secundarios )Proyecto conjunto ICC e IFA

( a ser votado en reunión ICC – Banking Commission nov/2012)

PAYMENT CLAIMINITIAL SELLER

FORFAITERSELLER – BUYER

PRIMARY OBLIGORFORFAITING TRANSACTION

FORFAITING AGREEMENT ( Primary market )FORFAITING CONFIRMATION ( Secondary )

SECONDARY SALES TERMS CREDIT SUPPORT DOCUMENT

AVAILABILITY DATE /TRADE DATE/SETTLEMENT DATE

- FORFAITING : descuento sin recurso. - Autonomía de la Obligación descontada y

Obligación concurrente de un tercero. - Alcance del descuento “ sin recurso”. Garantía

de la existencia y legitimidad del crédito.

CONCEPTO “SIN RECURSO”RIESGOS A QUE ESTA SUJETA OPERACIÓN DE

FORFAITING - Riesgos de insolvencia o incumplimiento : riesgo comercial

- Riesgos políticos y cambiarios de transferencia- Riesgos jurídicos

- Existencia y legitimidad del crédito ( en principio no lo asume el Forfaiter )

Sin recurso : para el proyecto URF ( en mercado primario ) “ En la fecha de pago ( settlement day ) contra documentos

satisfactorios el vendedor ( seller ) vende al comprador ( buyer ) el “payment claim “ sin recurso”( el comprador no tendrá reclamos contra el vendedor u otro vendedor previo por la falta de pago de cualquier suma debida que emane de las

obligaciones del “payment claim” salvo que : 1)el vendedor sea un obligado del “payment claim”; 2) el vendedor sabía de cualquier circunstancia relacionada con el “payment claim” o sus garantías o la relación subyacente y que pueda afectar la

existencia del “payment claim” o sus garantías; 3) al transferir los derechos no estuvieran libres de reclamos de terceros; 4)

haya incumplido obligaciones que afecten el “payment claim o sus garantías; 5) hubiera habido un fraude que los afecte)”.

Sin recurso : para el proyecto URF( en mercado secundario ) En forma similar al mercado primario pero indica que habrá recurso cuando el primary forfaiter que vende no tomó los

pasos apropiados al comprar previamente el “payment claim” para determinar que el mismo es válido y ejecutable y que los

derechos del crédito y sus garantías son libremente transferibles y que los documentos requeridos reflejan la

relación jurídica subyacente

LOS PRODUCTOS DE COMERCIO EXTERIOR QUE SE UTILIZAN EN

LA FINANCIACIÓN SIN RECURSO

- Derechos de cobro de contratos, de compraventas internacionales, facturas, órdenes de compra , cuenta abierta .- Flujo de precio de ventas internacionales u otros contratos .

Contratos de suministro ( supply agreements ).- Cobranzas

- Letras de Cambio en Cobranzas / Letras avaladas - Pagarés ( Promissory Notes )

- Pagarés avalados o endosados por un banco.Compromisos documentarios independientes

- Crédito documentario.- Crédito documentario Aladi.

- Derechos de cobro de CV u otros contratos internacionales garantizada por Standby , Demand Guarantee o Seguro de

Crédito a la Exportación- BPO ?

Riesgos en el forfaiting : - Falta de representación avalista (“ Dresdner Forfatiering...v/Pcia. de San Luis” CSJN 18.9.01).

En especial con compromisos documentarios independientes

- Riesgo de abuso o fraude en los doc. presentados en L/C.- Texto L/C: clausulas sanciones: “ Presentation of documents that are

not in compliance with the applicable ANTIBOYCOTT, ANTITERORISM, ANTI-MONEY LAUNDERING, AND SANCTIONS LAWS AND REGULATIONS is not

acceptable . Applicable law vary depending on the transaction and may include United Nations, United States and or local laws”

clausulas operatividad: Confirmation: if you are unable to comply with any of the

terms and conditions of this Credit, please communicate with the Applicant to request an amendment as our confirmation is applicable only to complying documents. Consequently, if documents contain discrepancy(ies), we will honor your claim only upon the Issuing Bank’s

authorisation and our receipt of the relative funds.

-Transferencia y cesión – situaciones - URDG 758 : cesión requiere conformidad garante ( art. 33 )

- URDG 758 : si hay impedimento de pago en la moneda especificada se hará el pago en la moneda del lugar de pago.

ABUSO O FRAUDE

•Fraudes contra el ordenante ( doc. falsos o fraude en la relación jurídica sustancial ).

Variante : beneficiario de buena o mala fé.

* Fraude contra los bancos ( operaciones ficticias )

* Fraude por fraude a la ley ( ilicitud de la operación garantizada ).

* Fraude en la emisión por empleados infieles .

FRAUDE Posibles Descontantes Anticipados ( Con y sin recurso – Forfaiting )

- Banco Nominado - Banco Confirmador

- Banco Negociador ( crédito disponible por negociación )

- Otro Banco Descontante ( L/C Diferido o con Letra de Cambio/Draft ) - Confirmador Silencioso

Diferencia entre “ Negociar en el ámbito de UCP y fuera de UCP ”

En el ámbito de UCP , para reclamar reembolso , basta haber

constatado que los documentos constituyan una presentación

conforme ( protección contra los casos de documentos fraudulentos

)

Descontantes protegidos en UCP600 – El Banco confirmador o nominado que negocia , L/C

diferido o con Letra que no esté girada contra el nominado, por estar autorizado a negociar en la LC;

- El banco nominado ( incluído confirmador si es nominado o si se interpreta que siempre se lo considera

nominado ) que descuenta ( autorización art.12 ); - Cualquier banco cuando se trata de un crédito

libremente disponible ( conforme definición art. 2); – El tercero, Banco o Forfaiter, que descuenta una letra de cambio aceptada por el confirmador o por el emisor, emitida a favor del beneficiario de la L/C y endosada a

aquél .

– Descontantes sin protección . – El tercero que compra los

derechos de cobro de una LC de pago diferido sin letra ( esta conclusión

puede variar para los adquirentes de buena fe en países como USA en donde

el UCC les otorga protección ). – El confirmador silencioso que

paga.

Muchas Gracias Riva & Álvarez Agudo- Abogados jorgeriva@rivaalvarezagudo.com.ar