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FACTORES DETERMINANTES EN LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS
MÉDICOS.
CASOS DE ESTUDIO: ESCRITORIO JURÍDICO MONTERO Y ASOCIADOS
PUERTO CABELLO ESTADO CARABOBO.
REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA UNIVERSIDAD JOSÉ ANTONIO PÁEZ
FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y POLÍTICAS ESCUELA DE DERECHO
COORDINACIÓN DE PASANTIA DE DERECHO
Factores determinantes en la responsabilidad penal de los médicos.
Casos de estudio: Escritorio Jurídico Montero y Asociados Puerto Cabello Estado Carabobo.
INSTITUCIÓN: ESCRITORIO JURÍDICO MONTERO Y ASOCIADO S.
AUTOR:EVELIN HERNANDEZ CI V- 20.145.400
San Diego, Septiembre 2014
REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA UNIVERSIDAD JOSÉ ANTONIO PÁEZ
FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y POLÍTICAS ESCUELA DE DERECHO
COORDINACIÓN DE PASANTIA DE DERECHO
Factores determinantes en la responsabilidad penal de los médicos.
Casos de estudio: Escritorio Jurídico Montero y Asociados Puerto Cabello Estado Carabobo.
CONSTANCIADE ACEPTACIÓN
_________________________________________________ Nombre, firma y cédula de identidad del tutor académico
__________________________________________________ Nombre, firma y cédula de identidad del tutor institucional __________________________________________________ Nombre, firma y cédula de identidad del tutor metodológico
AUTOR:EVELIN HERNANDEZ
CI V- 20.145.400
San Diego, Octubre 2014
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AGRADECIMIENTOS
Le agradezco primeramente a Dios por haberme acompañado, guiado a lo largo de la carrera, por ser mi fortaleza en momentos de debilidad, por ser mi apoyo, por haberme dado la oportunidad de vivir para hacer mi sueño realidad. Agradeciéndole a mi papa Gilberto Hernandez por ser mi inspiración, mi motivación, mi motor a seguir adelante gracias Papa eres la pieza fundamental de este logro todo es gracias a ti. A mi madre Carmen Bracho, por haberme dado la vida y por apoyarme en cada momento. A mi abuela Juana Pacheco por sus valores y su enseñanza y por estar en los momentos más importante en mi vida y ser la persona que superviso y guio mis estudios. A mis Hermanos María Gabriela, Gilberto, Gisbel yAndreina Gracias por su apoyo y su motivación de cada día, para salir adelante y a mi sobrino Santiago José que con su sonrisa llena mi mundo de colores. A la familia Corona – Ramírez por abrirme las puertas de su hogar y por los consejo para crecer y ser mejor persona cada día que pasa agradecida de tan excelentes personas gracias mil gracias. A mi tía Haydee por el apoyo prestado desde el inicio de la carrera, y a su vez agradeciéndole al escritorio Jurídico Montero y asociados, por las prácticas profesionales y a mi tutor institucional Omar Montero. A los amigos y compañero que día a día estuvimos compartiendo tan bonita experiencia, Ana, Augusto, Pilar, Jeissy, Diannex, Paola, Carmen, Gabriel y Yamil, Gracias a todo por ser excelentes amigos y compañeros. Y demás Amigos y familiares que de alguna u otra manera estuvieron muy pendiente y apoyando incondicionalmente.
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ÍNDICE GENERAL
Pp.
CONSTANCIA DE ACEPTACIÓN…………………………………………………iii
AGRADECIMIENTO………………………………………………………………..iv
INDICE…………………………………………………………………………….….v
RESUMEN………………………………………………...…….…...……...………vii
INTRODUCCIÓN…………………………………………………………………….1
I. LA INSTITUCION
1.1Nombre …………………………………………………………………..1 1.2 Ubicación…………………………………………………………………1 1.3 Descripción……………………………………………………………….1 1.4Organización …………………………………………………………….1 1.5 Misión…………………………………………………………………….2
1.6 Visión……………………………………………………………………..2
1.7 Valores……………………………………………………………………2 1.8 Actividades Desarrolladas Durante la Pasantía…………………………..3 II. EL PROBLEMA
2.1 Planteamiento del Problema…………………….…………….....………..4
2.2 Formulación del Problema…………………….…………..…...…..….....9
2.3 Objetivo General……………………………………..………………..…..9
2.4 Objetivos Específicos……………………………………..………........…9
2.5 Justificación de la Investigación………….…….......................................10
2.6 Limitación del estudio…………………………………………………....11
v
III. MARCO TEORICO
3.1 Antecedentes de La investigacion……………………..………..…….....12
3.2 Bases Teoricas…………………………...………..…..…………............15
3.3 BasesLegales………………………………………………................…18
3.4 Definición de Términos básico....………………………………………..20
IV. MARCO METODOLÓGICO
4.1 Nivel de la Investigación…………………………….…………………. 23
4.2 Tipos de la Investigación……………...……….…………………...……23
4.3 Técnicas e Instrumentos…………………………….…………...…….…24
4.4 Fases Metodológicas…………………………………………………...24
V CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
5.1 Conclusiones……………………………………………………………26
5.2 Recomendaciones………………………………………………………29
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS …………………………………………..30
vi
REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
UNIVERSIDAD JOSÉ ANTONIO PÁEZ FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO COORDINACIÓN DE PASANTIAS DE DERECHO
Factores determinantes en la responsabilidad penal de los médicos.
Casos de estudio: Escritorio Jurídico Montero y Asociados Puerto Cabello Estado Carabobo.
Autor: Evelin Hernández Tutor: Prof. Luis Betancourt
Fecha: Septiembre 2014
RESUMEN Uno de los patrimonios más apreciables e importantes para el ser humano es la vida. En este sentido, la muerte del paciente por negligencia o mala praxis médica constituye un hecho punible, cuya determinación compete a los tribunales penales de Venezuela, el cual se encuentra tipificado como delito de homicidio culposo en el artículo 409 del Código Penal (CP). Esta connotación tan importante ha abarcado la medicina legal, en el caso de aquellas actividades perniciosas provocadas por dolo, impericia o negligencia. Es por tanto, que el derecho penal responsabiliza a aquellos médicos que violen su ética y desvíen sus funciones ocasionando daños irreparables como es la vida humana. Pero la problemática se presenta en cuanto a los elementos que componen la responsabilidad médica como es la medición de la posibilidad o probabilidad del supuesto de hecho, y los factores de la presunción de inocencia y el derecho a ser juzgado en libertad de conformidad con los preceptos y principios constitucionales. Dicha investigación se formuló a través de la metodología de tipo de Bibliográfica, con un objetivo principal como fue estudiar los factores que determinan la responsabilidad penal del profesional de la salud como garantía para la seguridad jurídica del paciente en Venezuela, a los fines dar nuevos aportes al lector.
Descriptores: Responsabilidad Penal. Medico. Dolo. Impericia. Mala Praxis Médica.
vii
CAPITULO I
INSTITUCION
1.1Nombre
Escritorio Jurídico Montero & Asociados.
1.2 Ubicación
Calle Bermúdez, entre Libertad y Juncal, Nº 10-61. Puerto Cabello, Estado Carabobo.
1.3 Descripción
El Escritorio Jurídico Montero y Asociados tienen como propósito brindar sus
Servicios Jurídicos en las Áreas Mercantiles, Laboral, Civil, y Penal; los cuales se
enfocan en atender los problemas jurídicos de sus clientes en forma profesional,
eficiente, certera, y responsable.
1.4 Organización
Fuente:Escritorio Jurídico Montero & Asociados.
Director
Asociados
especialistas en
el área Penal
Asociados
especialistas en el
área Mercantil
Asociados
especialistas en
el área Civil
Asociados
especialistas en
el área Laboral
Consultores jurídicos de las diferentesáreas
Secretarias
1.5 Misión
Garantizar la prestación de un servicio eficiente para las personas que acudan
al escritorio en busca de resolver problemas legales, con un personal calificado,
utilizando los mejores equipos y recursos necesarios en procura de la satisfacción y
bienestar a sus clientescontribuyendo con los ideales de justicia e igualdad.
1.6 Visión
Ser reconocidosporresolver los asuntos legales, de forma eficaz, haciendo que
cada persona que acuda al escritorio, al serresuelto su problema, pueda recomendar a
otros;ofreciendo un servicio personalizado con sentido de responsabilidad y ética
profesional, generando un alto nivel de confianza a los clientes.
1.7 Valores
• Ética Profesional
• Responsabilidad
• Eficacia
• Eficiencia
• Confidencialidad
• Cumplimiento
• Transparencia
• Respeto
• Solidaridad
1.8 Actividades desarrolladas durante la pasantía:
• Atender clientes que se presentan en el escritorio Jurídico.
• Colaborar en el seguimiento de expedientes del Escritorio Jurídico.
• Asistir al Escritorio Jurídico en la tramitación de procesos penales en los
juzgados.
• Organizar el archivo, la división de procesos y los expedientes del Escritorio
Jurídico
• Apoyar en la transcripción de los escritos tramitados por el escritorio Jurídico.
• Cooperar en los casos penales llevados por el Escritorio Jurídico a través de la
revisión y organización de documentos.
CAPITULO II
EL PROBLEMA
2.1 Planteamiento del Problema
Han sido mucho los casos con notable de la responsabilidad del médico, Siendo uno de los temas más controvertidos en la actualidad jurídica penal, considerando el hecho de tratarse de uno de los derechos más fundamentales del ser humano como es el derecho a la vida. Estas responsabilidades Surge del interés del Estado y de los particulares, interesados en sostener la armonía jurídica y el orden público; por lo que las sanciones (penas) son las que impone el Código orgánico procesal penal (prisión, reclusión, multa, inhabilitación).
Siendo parte de los fundamentos del médico procurar el bienestar del conglomerado de la comunidad es donde radica el problema, porque parte de su fundamento es velar por el bienestar porque han sucedidos muchos caso de pacientes donde al indicarle al paciente el medicamento a suministrase ya empieza el paciente a presentar más problemas de salud u otros que no estaban en sus síntomas, porque su indicación pudo ser de manera equivocada, están bien cierto que la sociedad debe tramitar que el médico disponga de los elementos necesarios para el actuación de la profesión y de responsabilidad dentro de la colectividad, sin privaciones ni exageraciones.
Hay casos existentes de mujeres embarazada que más de una han perdido sus bebes porque el doctor no utilizo los mecanismos necesario o simplemente por las esperas a las afueras de los centros asistenciales, aunando a esto estas personas en pleno dolor por la pérdida de su pequeño no hacen las denuncias necesarias, hay caso en que mujeres con 6 meses de embarazo se les adelanta los dolores de parto pudiendo paralizar o minimizar estos dolor para que el embarazo siga su curso normal las hacen pujar para que de esta manera dan a luz.
El poco tiempo mueren porque no pudieron desarrollarse bien, pudiendo el paralizar o llamar al médico tratante de la paciente para notificarles lo que está sucediendo con su paciente, O cuando el medico receta para madurar los pulmones al feto y este efecto no fue el que él quería lograr y produce un efecto secundario al bebe y muere dentro de la barriga de la madre.
También una de las cosas indispensables para el ejercicio de la profesión debe ser el buen trato para de esta manera ganarse la entera confianza del paciente y así el paciente pueda hacerle saber por qué acude a él.
Otros casos que también son con notables en las operaciones de hernias inguinales izquierda y el doctor opera el lado derecho produciéndoles daños a futuros al paciente o en los inmensurables casos donde dejan gasas dentro del paciente.
O caso donde no hacen bien el diagnóstico y operan y cuando otro médico estudia el caso se dan cuenta han operado una parte del cuerpo que no era necesario operar y que solo con un tratamiento este paciente hubiese tenido mejoría, pero aunando a esta situación el paciente que queda padeciendo de la operación y de lo que realmente estaba padeciendo.
En este sentido, lo que se puede inferir entonces, es que deben conjugarse ciertos elementos para determinar una mala praxis médica o negligencia en cuanto al profesional de la medicina, bien sea por acción u omisión, tanto en la prescripción de un medicamento o en una manipulación en el cuerpo del paciente. Ahora bien, lo que habría que delimitar es si la acción del médico puede ser imputada de manera culposa o dolosa. En este punto, se extrae de una sentencia No 143 dictada en Sala de Casación Penal, con ponencia de NinoskaQueipo, en fecha 28 de abril de 2011, Caso Cesar Alberto Covarrubia, el cual se declaró inadmisible el recurso de apelación interpuesto por la accionante, lo siguiente:
En el caso que nos ocupa, se observa que no estamos en presencia
de una mala práctica por negligencia omisiva, pues estamos ante
una situación en la cual, no hubo un objetivo criminal o deshonesto,
ni hubo una obvia omisión negligente respecto a las necesidades del
paciente. Se evidencia por el contrario que el médico (…) prestó
asistencia médica debida, examinado a la paciente ordenándole
realizar exámenes médicos correspondientes (…) Por lo antes
descrito se concluye, que no existe delito sin tipicidad.
Esta connotación tan importante ha abarcado la medicina legal, en el caso de aquellas actividades perniciosas provocadas por dolo, impericia o negligencia. Es por tanto, que el derecho penal responsabiliza a aquellos médicos que violen su ética y desvíen sus funciones ocasionando daños irreparables como es la vida humana. Pero la problemática se presenta en cuanto a los elementos que componen la responsabilidad médica como es la medición de la posibilidad o probabilidad del supuesto de hecho, y los factores de la presunción de inocencia y el derecho a ser juzgado en libertad de conformidad con los preceptos y principios constitucionales.
Por su parte, la doctrina venezolana expone que, la medicina no es una ciencia exacta sino opinable, en donde aduce que existen errores simples que no lesionan a la persona, pero también los errores graves, los cuales acarrean daños a la salud del paciente:
La medicina no es una ciencia exacta y por lo tanto en muchas ocasiones el médico y el paciente deben enfrentarse al error de diagnóstico,En síntesis errores que conllevan riesgo cierto para la salud del paciente configuran un cuadro de negligencia por parte del médico. Lo importante es determinar si ese error condiciona el manejo del paciente; si lleva a la institución de tratamientos inadecuados; o evitaron la toma de decisiones terapéuticas en el momento justo por parte del médico tratante.
Ellos, Pues dentro de la práctica existe un porcentaje de discrecionalidad técnica y científica, que permite que el profesional de la medicina opte por los distintos medios propuestos y aprobados por la Federación Médica Venezolana (FMV), integrada por los Colegios de Médicos de la República Bolivariana de Venezuela. Esta institución se califica por su carácter gremial, profesional y reivindicativo de persona jurídica; esto denota, un gremio organizado y altamente capacitado para la praxis médica dentro del territorio nacional.
Ahora bien, el indiscutible campo de discrecionalidad antes mencionado, cuyo correcto ejercicio no hace responsable al médico que adopte algunas de las medidas que la comunidad científica, no implica hacerlo irresponsable en los casos donde se aprecie que existió culpa médica. De tal manera que, si el médico incurre en falta de previsibilidad, acción u omisión en los actos que debió realizar, o la falta de precaución para extremar la atención, éste no podrá ampararse en la discrecionalidad para justificar su negligencia o impericia, cuando quede expuesto ante la culpa por ocasionar daños al cuerpo o la salud humana.
A estos errores o faltas en medicina, pueden ser atribuidos a una mala praxis médica, y de allí la alta responsabilidad de su ejercicio, aunque se debe señalar, que existe un margen de error aceptable, siempre que se pueda demostrar que las circunstancias que ocasionaron el daño no son imputables al ejercicio o actividad del médico. Uno de los casos más emblemáticos en este sentido, son los casos en que acuden a emergencia personas que desconocen una enfermedad en su organismo, y no pudiéndola diagnosticar el médico y desconociéndola, aplica un medicamento de efecto contraindicado que puede ocasionar daños al cuerpo humano. Aquí, el médico práctica su conocimiento, pero sin suficiente fuente de información del paciente, actuando sin dolo o intencionalidad, lo que no equivale a mala praxis; sin embargo ello no siempre es así, pues el médico debe prevenir estos eventos.
Es importante indicar que la mala praxis ocasiona daños por negligencia, impericia, imprudencia o inobservancia de las normas, que pueden implicar desde un error en el diagnostico hasta una medicación inapropiada, que causan daños al paciente hasta el término de latrogenia, que refiere a la acción de presencia por palabras, por sus prescripciones o por los recursos farmacológicos, físicos o quirúrgicos, provocados involuntariamente por el médico.
De manera que, con respecto a la mala praxis, puede decirse que implica un ejercicio inidóneo de una actividad prevista en el ámbito jurídico, en la ausencia de diligencias apropiadas de conformidad con la naturaleza de la prestación que forma el contenido de una obligación médica. La mala praxis es equivalente a una práctica sin habilidades, ocasionando un daño a la salud del paciente. Es importante señalar desde un punto de vista deontológico, que la responsabilidad legal médica no se juzga en función del resultado sino por el haber utilizado todos los medios que en ese momento y en función del cuadro clínico, estaban al alcance del médico.
Para determinar la responsabilidad penal en el médico, es importante considerar factores importantes como lo es la probabilidad y la posibilidad. Pues de ello depende el efecto jurídico obligacional que nacerá con ocasión de la relación médico-paciente, La contingencia, probabilidad, eventualidad, casualidad o proximidad de un daño, toda probabilidad que no posibilidad de que, como producto de un acto médico-quirúrgico cualquiera, se produzca un daño en el paciente que signifique la obligación de reparación, resarcimiento o compensación, o que por otra parte tipifique algún delito contemplado en la ley.
Aquí vale acotar que en medicina existe la probabilidad y no la posibilidad, pues la posibilidad en medicina es preexistente, así que por muy baja la probabilidad, siempre existe la oportunidad de sucederse un hecho producto del procedimiento diagnostico o terapéutico que se traduzca finalmente en un daño hacia el paciente.
En este sentido, se considera que el médico no es responsable de tales hechos, pues a pesar de que estos son posibles no pueden considerarse probables, mucho menos tomando en cuenta la conducta diligente, experta y prudente del médico, quien realiza el acto. De esta manera, lo que se quiere dar a conocer es la errónea interpretación entre lo que es probable con lo que es posible en medicina.
2.2 Formulación del Problema
Considerando el contexto anterior, cabe la interrogante ¿Cuáles son los factores que determinan la responsabilidad penal de los medico?
2.3 Objetivo General
Determinar los factores que ocasionan la responsabilidad penal de los médicos.
2.4 Objetivos Específicos
- Estudiar los mecanismos legales que se han establecido en la legislación penal venezolana para el control de las actividades del médico.
- Analizar el criterio de la jurisprudencia venezolana en cuanto a la responsabilidad penal de los médicos.
- Establecer los fundamentos teóricos de la responsabilidad penal del médico.
2.5 Justificación e importancia
La naturaleza del derecho penal lo que busca es controlar todas aquellas conductas que causen perjuicio, comprendiendo a todo individuo, de allí que exista una responsabilidad por parte de quien realice una determinada actividad respecto a las consecuencias de ésta.
En toda actividad profesional, es indispensable considerar la aplicabilidad de la ética y la deontología, y la medicina no escapa de ello; pues este campo es uno de los más contestes en cuanto a los estudios de investigación, debido a hechos fortuitos que han ocasionado lamentables consecuencias en las personas. De allí, las relevantes consideraciones por parte de todos los médicos en la observancia de las normas establecidas para el bienestar social.
Esto señala la importancia en todos los ejercicios profesionales, tales como la medicina, uno de los más importantes, pues en esta actividad se crea la relación médico-paciente, donde el profesional de la medicina tiene en sus manos el patrimonio más valioso de la persona, su vida y su salud. En este sentido, se deben considerar muchos factores para evaluar una situación jurídico penal en cuanto a la mala praxis médica, pues en ella existe como variable la probabilidad, la cual incide en los efectos que surgen con ocasión de la actividad del profesional de la medicina, cuyo tema es el que se abordará en el presente trabajo de investigación.
La responsabilidad, de cualquier índole, es una garantía para los usuarios de los servicios que prestan los profesionales en general. Por el contrario, el debido proceso es una garantía jurídica para toda persona en general y los profesionales en especial, en este caso los profesionales de la salud; a quienes se les imputen conductas contrarias a Derecho que por ser productoras de daños podrían comprometer su responsabilidad penal, civil, administrativa o ético profesional
Estos aspectos, en el ámbito jurídico son los que dan cuenta de la importancia del estudio del tema en cuestión, visto que uno de los derechos fundamentales, como lo es el derecho a la vida, debe ser tratado con estudios exhaustivos en la aplicación de penas actualmente, pues no basta con imputar el delito y concebir de primera el derecho a la vida, si se violenta el debido proceso lesionando otro derecho como es el derecho a la libertad, cuando no se es imputable a un médico por haber ejercido su actividad responsablemente. Es por ello, que el presente estudio tiene como fin analizar el ámbito jurídico penal de los profesionales de la medicina.
2.6 Limitación del Estudio
- La falta de tiempo para el estudio porque nos vincula con la carga
académica.
- Por situaciones económica para su impresión.
- Por razones de ecología es muy difícil conseguir el papel para su
impresión.
CAPITULO III
MARCO TEORICO
3.1 Antecedentes de la Investigación.
En un material presentado por Manuel Alfredo Rodríguez (2012), titulado
“Responsabilidad penal del médico: Iniciado el proceso penal: ¿es posible que
recaiga privativa de libertad contra el médico?”,en nota de prensa del diario El
Universal, señala lo siguiente:
La muerte del paciente por negligencia o dispraxis médica constituye un hecho punible cuya determinación compete a los tribunales penales en Venezuela. Se trata del delito de homicidio culposo sancionado en el artículo 409 del Código Penal: "El que por haber obrado con imprudencia o negligencia, o bien con impericia en su profesión, arte o industria, o por inobservancia de los reglamentos, órdenes e instrucciones, haya ocasionado la muerte de alguna persona, será castigado con prisión de seis meses a cinco años... ". (…) Iniciado el proceso penal: ¿es posible que recaiga privativa de libertad contra el médico? La respuesta se apoya en principios garantistas de los derechos humanos del imputado reconocidos en la Carta Magna venezolana y en el Código Orgánico Procesal Penal, los cuales regulan no sólo la presunción de inocencia sino también, el derecho a ser juzgado en libertad. Los abogados de la defensa pueden solicitar al juez la medida cautelar sustitutiva a la privación de libertad del enjuiciado, a saber: prohibición de salida del país o la obligación de cumplir presentaciones periódicas ante el tribunal. La sentencia condenatoria depende de los medios de prueba ofrecidos por el Ministerio Público: declaraciones de testigos,
Informes médicos y experticias, allanamientos, inspecciones, el certificado de defunción y otras. Estas pruebas, acreditan la comisióndel delito con la
respectiva imposición de la pena.
(Fuente:http://www.eluniversal.com/opinion1226/Responsabilidadpenaldel
medico.)
Así también, se tomó en cuenta por Román (2006), sobre el tema titulado “El ejercicio profesional y la responsabilidad penal, civil, administrativa y ético disciplinaria derivada de su ejercicio”; presentado en la Revista de Ciencias Administrativas y Financieras de la Seguridad Social, Volumen 14, No. 1, quien expone lo siguiente:
Pues bien, en tanto derechos individuales, pertenecientes a su titular, los derechos son áreas de acción reservadas a las personas, protegidas por el Derecho en general y por el Derecho Constitucional e Internacional de los Derechos Humanos en particular, a través de una serie de garantías y límites, que una vez que son traspasadas, se entienden violados, razón por la que entran en operación otra serie de garantías tendientes a hacer efectivo el cumplimiento y respeto de las primeras (a estas últimas se les llama garantías de garantías). En relación con el primer grupo de garantías tenemos, por ejemplo, que para proteger la intimidad está la garantía de la inviolabilidad de domicilio y de las comunicaciones orales o escritas. Para proteger la autonomía del paciente o sujeto de atención frente a los establecimientos de salud y el personal sanitario, está el consentimiento informado. Para proteger la inocencia y el derecho de defensa de las personas, está la garantía del debido proceso. Para proteger a los usuarios de los servicios profesionales está la garantía de la titulación y de la incorporación al colegio profesional respectivo. Cuando estas garantías son violadas y se lesionan los derechos, entonces, entra en operación la garantía de la justicia (tribunales de justicia) que sienta las responsabilidades, establece las
sanciones y pone a las personas nuevamente en el goce pleno de sus derechos. Por eso se dice que la justicia o control jurisdiccional es una garantía de garantías.
Entre las garantías sustanciales que tienden a proteger los derechos fundamentales y su ejercicio contra las potestades limitadoras del Estado se encuentran: 1) el contenido esencial del derecho, que opera como una garantía absoluta, que debe ser respetada enteramente por el Estado, en ejercicio de la potestad legislativa, 2) los principios de razonabilidad y proporcionalidad, que exigen que la restricción sea necesaria (no meramente útil), idónea para alcanzar el fin que la limitación o restricción tutela, proporcional, esto es, que el interés público que se tutele tenga relevancia jurídica suficiente como para limitar el derecho y su ejercicio y, finalmente, 3) el principio de igualdad de trato y no discriminación, que exige que las restricciones impuestas no estén orientadas a impedir el ejercicio del derecho a algunas personas o grupos y no a todos los que se encuentran en igualdad de condiciones o circunstancias.
Entre las garantías formales de los derechos fundamentales se encuentran la reserva constitucional y la reserva de ley. La reserva constitucional es aquella área o espacio jurídico de acción del derecho que está reservada por la Constitución al poder constituyente (ya sea originario o derivado), fuera del legislador ordinario. Esa reserva constitucional opera a favor del contenido esencial del derecho, en la medida que está fuera de la acción de la ley. Los alcances de la reserva de ley vienen determinados por la propia Constitución. La reserva de ley delimita el ámbito del derecho que queda sometido a la legislación ordinaria y se constituye en límite de la potestad reglamentaria de la administración. En consecuencia, si bien la reserva constitucional opera como límite de la potestad legislativa, la reserva de ley opera como límite de la potestad reglamentaria y de la acción administrativa limitadora de derecho
3.2 Bases Teóricas.
Uno de los elementos esenciales desde la aparición del derecho, ha sido la aplicación de justicia. A partir de esta premisa, en las distintas especialidades del derecho, se ha enfocado la necesidad de aplicar valores y principios fundamentales que permitan lograr dicha aplicación de justicia.
En este sentido, dentro de la ciencia jurídica, el derecho penal explica la naturaleza de las normas, categorizándolas para su mejor entendimiento, tal como acota el autor Puig (1969), al expresar que la concepción del derecho penal se clasifica en dos grupos: las de carácter subjetivo y las de carácter objetivo. Entre las primeras está la que lo señala como “la ciencia que funda y determina el ejercicio del poder punitivo”, y entre las segundas la que lo presenta como “el conjunto de normas, dictadas por el Estado, que asocian al crimen como hecho, la pena como legítima consecuencia”. (p. 11).
De manera que el derecho penal, conlleva un conjunto de normas positivas destinadas a regular ciertas conductas perniciosas que ocasionen daños, todo dentro de un sistema legal tipificado, caracterizado por ser personalísimo, pues responsabiliza directamente a quien haya perpetrado un delito; de manera que, la responsabilidad penal será de quien haya cometido el daño, lo que significa que no es transferible.
Por tanto dentro derecho penal, cualquier hecho punible trae como consecuencia una pena, es decir, que el sujeto que haya cometido un delito, deberá acarrear con un castigo, el cual debe estar debidamente tipificado en la ley penal. En este orden de ideas, el derecho penal abarca cualquier tipo de delito, siempre que se encuentre en la ley. A tales efectos, lo que busca es ejercer la debida tutela judicial efectiva por medio del correctivo pena o sanción. Así cuando se habla de
responsabilidad penal, se hace referencia al individuo que teniendo a su cargo un trabajo, y que por negligencia, impericia o dolo, cometa una lesión o daño, éste deberá responder por tales perjuicios.
De allí la importancia en todos los ejercicios profesionales, tales como la medicina, uno de los más importantes, pues en esta actividad se crea la relación médico-paciente, donde el profesional de la medicina tiene en sus manos el patrimonio más valioso de la persona, su vida y su salud. En este sentido, se deben considerar muchos factores para evaluar una situación jurídico penal en cuanto a la mala praxis médica, pues en ella existe como variable la probabilidad, la cual incide en los efectos que surgen con ocasión de la actividad del profesional de la medicina, muy especialmente en los casos de la anestesiología, cuyo tema es el que se abordará en el presente trabajo de investigación.
De manera que, si omitió los cuidados que las circunstancias ameritaban, o no tomo las precauciones para extremar la atención o incurrió en error científico, no podrá ampararse en la discrecionalidad para justificar su negligencia, imprudencia e impericia, cuando se haya ocasionado daños a la salud del ser humano. En este sentido, expresa Rafael Aguiar (2008) citando a Arturo Yungano en Simposio de Mala praxis, de fecha 28 de octubre de 1979, organizado por Consejo Federal de Entidades Medicas Colegiadas en Buenos Aires, lo siguiente:
El quehacer de los profesionales está encuadrado dentro de las normas jurídicas generales y además, como ya explicamos anteriormente, en aquellas que específicamente regulan la tarea que desempeñan. La responsabilidad profesional en el área de la salud es un enfoque particular de la responsabilidad general, vista desde el ángulo de una determinada; y según los efectos que los actos realizados produzcan, de acuerdo con el
ordenamiento normativo legal, nacerá la responsabilidad, principal pero no exclusivamente, de orden civil o penal. (p. 117)
De lo anteriormente expuesto, se colige que se debe considerar ciertos elementos antijurídicos para que pueda haber responsabilidad penal. Por ello, el factor riesgo dentro del campo de la medicina, debe ser manifiestamente expresado en la certeza de negligencia médica, pues si la definición de riesgo viene expresada por la contingencia, probabilidad, eventualidad, casualidad o proximidad de un daño, señala el autor antes citado (Ob. Cit.) que se entenderá por riesgo:
Toda probabilidad, que no posibilidad de que como producto de un acto médico-quirúrgico cualquiera, se produzca un daño en el paciente que signifique la obligación de reparación, resarcimiento o compensación o que por otra parte tipifique algún delito contemplado en la ley. (p. 110)
De lo anterior, es importante considerar el daño, tal como se ha prevé en la norma jurídica que establece el riesgo previsto; haciendo énfasis en la posibilidad y no la probabilidad, porque la primera se corresponde en medicina a una estadística que siempre está presente. Esto quiere decir, que por muy baja la probabilidad, siempre va a existir la posibilidad de sucederse un hecho producto del procedimiento diagnostico o terapéutico que se produzca finalmente en un daño hacia el paciente.
3.3 Bases legales
De acuerdo a la Federación de Colegios Médicos de Venezuela, enuncian un conjunto de normas vigentes que establecen la normatividad del ejercicio de la medicina entre las cuales están, la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, Código de Deontología Médica, Ley del Ejercicio de la Medicina. Al respecto se enuncian dos importantes artículos que sirven de pr3eambulo a la presente investigación, son el artículo 2 y 3 de la Ley del Ejercicio de la Medicina (LEM. 2011) que expresan:
Artículo 2 A los efectos de esta Ley, se entiende por ejercicio de la medicina la prestación de atención médica preventivo-curativa a la población, por parte de los profesionales médicos y médicas, mediante acciones encaminadas a la promoción de la salud, prevención de enfermedades, reducción de los factores de riesgo, diagnóstico precoz, tratamiento oportuno, restitución de la salud y rehabilitación física o psico-social de las personas y de la colectividad en los ámbitos familiar, comunitario, laboral y escolar; la determinación de las causas de muerte; el peritaje y asesoramiento médico-forense, así como la investigación y docencia en las ciencias médicas.
Artículo 3 Los y las profesionales legalmente autorizados y autorizadas para el ejercicio de la medicina son los Doctores y Doctoras en Ciencias Médicas, los Médicos Cirujanos, Médicas Cirujanas, Médicos Integrales Comunitarios y Médicas Integrales Comunitarias. Las acciones relacionadas con la atención médica, que por su naturaleza no tuvieren necesariamente que ser realizadas por los médicos o médicas, deberán ser supervisadas por éstos o éstas y se determinarán en el Reglamento de esta
Ley. Los y las profesionales universitarios y universitarias de otras ciencias de la salud, legalmente calificados, calificadas, autorizados y autorizadas por los órganos competentes para ello, realizarán sus actividades de acuerdo con las normas contenidas en sus respectivas leyes de ejercicio profesional.
El fundamento jurídico para las sanciones de las faltas a la moral médica cometidas en el ejercicio profesional se encuentra en los artículos 216 al 220 del Código de Deontología Médica (CDM, 2003) de obligatorio cumplimiento, aunque vale la observación que todo el Código está formulado para su estricto cumplimiento. Uno de los artículos más preponderantes es el 219 del mencionado código que establece:
Los médicos extranjeros visitantes en el país, invitados a congresos o reuniones de cualquier índole médico o no médica, no están autorizados para ejercer la profesión y por lo tanto a tener trato directo o indirecto con pacientes privados. Su colaboración será altamente apreciada dentro del ambiente médico, cuando sea consultado por las entidades médicas responsables. En tal caso, sus opiniones quedaran dentro del ambiente médico y no serán motivo de remuneración económica.
En este aspecto, señalan los artículos 4, 8, 11 de la Ley del Ejercicio de la Medicina en concordancia con el articulo precitado, toda vez que los médicos extranjeros están obligados a observar las normas internas del país, en cuyo caso su inobservancia se estimara como una violación a la norma y por ende se entenderá como negligencia médica, considerándose lo preceptuado en la norma penal establecida para su sanción, siempre y cuando exista el riesgo manifiesto o daño a la salud del ser humano.
El artículo 157 del Código de Deontología Médica, es claro y preciso al establecer el principio deontológico de la libre elección del médico por el paciente así como los derechos de estos; en tanto, que los Colegios de Médicos están obligados a hacer cumplir estos postulados por parte de sus agremiados que ejerzan su profesión tanto a nivel privado como público, así como dar cumplimiento al artículo 1, del código mencionado, pues el respeto a la vida y a la integridad de la persona humana, el fomento y la preservación de la salud, constituyen el deber primordial del médico.
3.4 Definición de términos básico.
1.- Factores: Elemento, condicionante que contribuye a lograr un resultado
2.-Medico: Un médico es un profesional que practica la medicina y que intenta mantener y recuperar la salud humana mediante el estudio, el diagnóstico y el tratamiento de la enfermedad o lesión del paciente. En la lengua española, de manera coloquial, se denomina también doctor a estos profesionales, aunque no hayan obtenido el grado de doctorado. El médico es un profesional altamente cualificado en materia sanitaria, que es capaz de dar respuestas generalmente acertadas y rápidas a problemas de salud, mediante decisiones tomadas habitualmente en condiciones de gran incertidumbre, y que precisa de formación continuada a lo largo de toda su vida laboral.
3.- Mala Praxis: Es un término que se utiliza para referirse a la responsabilidad profesional por los actos realizados con negligencia. La forma más conocida de la mala praxis es la negligencia médica o mala praxis médica, pero la misma también se aplica a otros ámbitos profesionales como la abogacía, la contabilidad pública, la escribanía, el tratamiento psicoterapéutico, mala capacitación en sistemas contadores de pasajeros, etc.
4.- Responsabilidad: La responsabilidad es un valor que está en la conciencia de la
persona, que le permite reflexionar, administrar, orientar y valorar las consecuencias
de sus actos, siempre en el plano de lo moral.
Una vez que pasa al plano ético (puesta en práctica), se establece la magnitud de
dichas acciones y de cómo afrontarlas de la manera más positiva e integral.
La persona responsable es aquella que actúa conscientemente siendo él la causa
directa o indirecta de un hecho ocurrido. Está obligado a responder por alguna cosa o
alguna persona. También es el que cumple con sus obligaciones o que pone cuidado y
atención en lo que hace o decide. En el ámbito penal, culpable de alguna cosa, acto o
delito. En otro contexto, es la persona que tiene a su cargo la dirección en una
actividad.
5.- Salud: La salud (del latín salus, -ūtis) es un estado de bienestar o de equilibrio que puede ser visto a nivel subjetivo (un ser humano asume como aceptable el estado general en el que se encuentra) o a nivel objetivo (se constata la ausencia de enfermedades o de factores dañinos en el sujeto en cuestión). El término salud se contrapone al de enfermedad, y es objeto de especial atención por parte de la medicina.
CAPITULO IV
METODOLOGIA
4.1 Nivel de Investigación
Para el desarrollo de la presente investigación se escogió un estudio analítico
del material bibliográfico, siendo consultados para tal fin textos, legislaciones
venezolanas, revistas jurídicas así como páginas Web. Este tipo de investigación es
válida cuando se están aportando nuevos e interesantes conocimientos a igual que
cualquier otro tipo. Al respecto, señala Santa Palella (2010) que:
Al momento de decidir el tipo de trabajo a realizar, es conveniente tomar en consideración los objetivos planteados para poder determinar el diseño, tipo, nivel y modalidad del estudio (…) el nivel de investigación, tal como lo plantea Arias, se refiere al grado de profundidad con que se aborda un objetivo o fenómeno. (p. 92) De allí, que el nivel de investigación persigue ofrecer las características
fisonómicas del objeto de estudio, aludiendo a una representación cabal dentro de la
investigación. Por del tipo de investigación que se realice, se determinará los niveles
necesarios a desarrollar. En este aspecto, el nivel seleccionado para el presente tema
es descriptivo, pues con él se persigue interpretar las realidades de hecho, el mismo
hace énfasis sobre conclusiones dominantes sobre cómo funciona el objeto a estudiar.
4.2 Tipo de Investigación
El estudio presentado, con relación al nivel de profundidad se encuentra en la modalidad de la investigación documental o bibliográfica, enmarcada en estudios de investigación comparada sobre la base del método científico, por lo tanto se ajustan
los modelos y diseños de investigación existentes, que según Tamayo (2004) ésta es la que "se aplica al análisis de las fuentes, es decir, a la comparación de similitud y discrepancia en las características de dichas fuentes” (p. 54). La misma se concreta exclusivamente en la recopilación de información en diversas fuentes, con el fin de planificar un trabajo para profundizar un tema o problema sobre el cual no se realizan aplicaciones prácticas.
4.3 Técnica e Instrumentos
En cuanto a las técnicas que facilitarán el desarrollo de la investigación son las siguientes: revisión de todos los documentos de reciente data jurídica especial de la materia concatenados con un estudio doctrinario y jurisprudencial sobre el proyecto objeto de estudio. En cuanto a los instrumentos, estos son el conjunto de medios que facilitaron la obtención de datos, por lo que fue necesario emplear los que a continuación se mencionan: Legislaciones, Textos bibliográficos y Páginas Web
4.4 Fases de la Metodología
Fase I:Una vez hecha la recolección de las fuentes y seleccionadas de acuerdo a su relevancia, se pasó a estudiar los mecanismos legales que se han establecido en la legislación penal venezolana para el control de las actividades del médico, todo de conformidad con la legislación vigente y la jurisprudencia venezolana. Ello con el fin de obtener veracidad en la investigación para poder ofrecer un tema real del ámbito jurídico de los factores determinantes de la responsabilidad penal del médico, cuyo estudio se efectuó por medio de la técnica del análisis de las fuentes bibliográficasComo inicio en esta primera fase a los fines de establecer los fundamentos teóricos defactores determinantes de la responsabilidad penal del médico; se acumularon un conjunto de fuentes bibliográficas, de las cuales se eligieron las pertinentes al objeto de estudio. Una vez seleccionadas, se ordenaron de acuerdo a la relevancia de las
mismas tomando en primer orden las leyes y textos bibliográficos, luego las jurisprudencias y por último las consultas de las páginas web. A los fines de fundamentar las teorías que formaron los enunciados y conceptos del tema objeto de estudio.
Fase II:En esta segunda fase, obtenido el análisis progresivo de la información estudiada, se estudió la posición del criterio de la jurisprudencia venezolana en cuanto a los factores que determinan la responsabilidad penal de los médicos. Considerando algunos elementos importantes en los distintos fallos que darán las conclusiones respectivas de la presente investigación.
Fase III: Como última fase,Establecer los fundamentos teóricos, de los factores determinante de la responsabilidad penal de los médicos, se acumularon un conjunto de fuentes bibliográficas, de las cuales se eligieron las pertinentes al objeto de estudio. Una vez seleccionadas, se ordenaron de acuerdo a la relevancia de las mismas tomando en primer orden las leyes y textos bibliográficos, luego las jurisprudencias y por último las consultas de las páginas web. A los fines de fundamentar las teorías que formaron los enunciados y conceptos del tema objeto de estudio.
CAPITULO V
RESULTADOS, CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
FASE I:
- Estudiar los mecanismos legales que se han establecido en la legislación penal venezolana para el control de las actividades del médico.
Conclusiones:
La muerte del paciente por negligencia o dispraxis médica (mala praxis) constituye un hecho punible cuya determinación compete a los tribunales penales en Venezuela. Se trata del delito de homicidio culposo sancionado en el artículo 409 del Código Penal, el cual establece que:
El que por haber obrado con imprudencia o negligencia, o bien con impericia en su profesión, arte o industria, o por inobservancia de los reglamentos, órdenes e instrucciones, haya ocasionado la muerte de alguna persona, será castigado con prisión de seis meses a cinco años (…)
En este aspecto, la doctrina penal mantiene un criterio dispar en el sentido que se plantean como interrogantes si es posible que recaiga privativa de libertad contra el médico, iniciado el proceso penal. Esta postura de la doctrina, se apoya en los principios garantistas de los derechos humanos del imputado que son reconocidos en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela (CRBV) y el Código Orgánico Procesal Penal (COPP), los cuales regulan no sólo la presunción de inocencia sino también, el derecho a ser juzgado en libertad.
Por lo que, ante esto eventos se puede solicitar las medidas cautelares sustitutivas de la privativa de libertad del enjuiciado como son la prohibición de salida del país o la obligación de cumplir presentaciones periódicas ante el tribunal.
La sentencia condenatoria, depende de los medios de prueba ofrecidos por el Ministerio Público como son las declaraciones de testigos, informes médicos yexperticias, allanamientos, inspecciones, el certificado de defunción y otras. Estas pruebas, acreditan la comisión del delito con la respectiva imposición de la pena. En la etapa preliminar del proceso penal abierto, es la oportunidad para desplegar la estrategia de la defensa.
Lo relevante es advertir a los familiares de la víctima que una vez juzgados los hechos que configuran la perpetración del delito de homicidio culposo, están habilitados los tribunales para tramitar el reclamo o demanda del pago de la indemnización económica por los daños y perjuicios derivados por ese hecho punible. En consecuencia, los médicos quedarán obligados, no solo en materia penal sino en atería civil. En tal sentido, podrá el causante de los daños responder con sus bienes habidos y por haber.
FASE II:
- Analizar el criterio de la jurisprudencia venezolana en cuanto a la responsabilidad penal de los médicos.
Conclusiones:
Con respecto a este segundo objetivo, la jurisprudencia ha señalado en cuanto a aquellas prácticas religiosas que no permiten las transfusiones de sangre, considerar lo establecido en los artículos 59 y 61 de la CRBV; pues la recomendación y exhorto es a tener en cuenta los límites de ejercicio de la libertad religiosa, pues ésta no puede ser invocada para eludir el cumplimiento de la ley ni para impedir a otras personas el ejercicio de sus derechos. En cuanto a la libertad de conciencia, arguye que ésta no se puede manifestar válidamente si afecta la personalidad del titular del derecho o si constituye delito.
En un segundo aspecto, de conformidad con lo expuesto por la Sala de Casación, esta advierte que en próximas oportunidades, de existir algún error relativo con la calificación jurídica, los jueces deben observar lo establecido en el artículo 350 del Código Orgánico Procesal Penal, que los faculta para advertir al imputado la posibilidad de una nueva calificación jurídica, cuando esta no haya sido considerada por alguna de las partes, todo ello en aras a la correcta aplicación de las leyes y al debido proceso.
FASE III:
- Establecer los fundamentos teóricos de la responsabilidad penal del médico.
Conclusiones:
Es innegable el hecho de que la conducta humana es generadora de hechos que pueden ser lícitos e ilícitos, e inexorablemente tales hechos acarrean consecuencias, por ello la aplicabilidad del derecho penal se hace necesaria, cuando
los derechos de las personas se ven expuestos ante una violación. Considerando este punto de vista, existen mayores riesgos en algunas profesiones que en otras, y tal es el caso de la medicina.
Por ello, el profesional de la medicina está llamado a realizar una actividad con una exigencia ética y deontológica extrema, pues las consecuencias de la misma llegan al extremo de violentar el derecho a la vida. Los riesgos son innumerables, y es por ello que hoy día el tema de la mala praxis médica es tan controversial dentro del mundo jurídico. Pues en cuanto al ámbito penal, hay que determinar cuándo se está frente a la culpa o al dolo, a los fines de establecer una tutela judicial efectiva dentro de los procesos penales y evitar lesionar derechos del médico.
5.2 Recomendaciones
Como única recomendación, se exhorta a los médicos a preservar el código de ética que los rige a los fines de evitar ser sancionados; y a los pacientes a actuar con prudencia, en cuanto a las decisiones frente a ciertos riesgos que le son advertidos en cuanto a diversos tipos de cirugías, casos como los implantes mamarios, lo que ha ocasionado grandes polémicas en el entorno del derecho penal venezolano.
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