en la senda de la hia derpe proyecto

8/17/2019 En La Senda de La Hia DerPe Proyecto

1/264

En la senda de la Historia del Derecho peruano:Raíces y desafíos en el siglo XXI

José Francisco Gále!

"i#a$ %&'(


2/264

Índice

Presentación

Introducción

UNIDAD I

PRIMERA LECCIÓN (7)I. CONCEPTO DE HISTORIA DEL DERECHO Y SU MÉTODO (9). II. LOS PROCESOSHISTÓRICOS Y LA COSTUMBRE (11) III. FUENTES PARA LA HISTORIA DELDERECHO (16) IV. LA CULTURA JURÍDICA (17) V. LA HISTORIA DEL DERECHO EN ELPER (19). BIBLIO!RAFÍA ("#) EJERCICIOS DE AUTOCONOCIMIENTO ("$)RESUMEN DE LA PRIMERA LECCIÓN ("9).

UNIDAD II

SEGUNDA LECCIÓN (!)I. CONCEPTO DE CASUISMO (%1). II EL DERECHO CASTELLANO (%"). III. E&DERECHO INDIANO. IV. EL SISTEMA JURÍDICO EN INDIAS Y SU CULTURA (#$) V. ELDERECHO PROCESAL' V1. NATURALEA ROMANOCANÓNICA (#*) V".PREDOMINIO DE LA ESCRITURA ($+). V.% PRINCIPIO DE BILATERALIDAD ($1). V.#PRINCIPIO CIVILACUSATORIO ($"). V.$. PROCEDIMIENTO CRIMINAL IN,UISITIVO($%). V.6. LAS PRUEBAS SUBJETIVAS ($$). V.7. PRINCIPIO DE TRIPLE INSTANCIA($6). V.*. TENDENCIA A LA DILACIÓN ($7). BIBLIO!RAFÍA EJERCICIOS DE

AUTOCONOCIMIENTO ($7). EJERCICIOS DE AUTOCOMPRENSIÓN (61) RESUMENDE LA SE!UNDA LECCIÓN (61)

"ERCERA LECCIÓN ( # ) I. LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA EN EL VIRREINATO PERUANO (6$). II.CLASIFICACION DE NORMAS (6*). III. LOS FUEROS PRIVATIVOS (69) III.1 EL REALTRIBUNAL DE MINERÍA (69)- III." EL TRIBUNAL DE LA SANTA HERMANDAD (7"). III.%EL FUERO ECLESISTICO (7%). III.# EL FUERO MILITAR (7#). III.$ EL TRIBUNAL DECUENTAS (7#). III.6 EL TRIBUNAL DEL SANTO OFICIO (7#). III.7 EL REAL TRIBUNALDEL CONSULADO (77). IV. EL SISTEMA JURÍDICO EN INDIAS Y SU CULTURA (*+).BIBLIO!RAFÍA EJERCICIOS DE AUTOCONOCIMIENTO (*#) EJERCICIOS DE

AUTOEVALUACION (*#). RESUMEN DE LA TERCERA LECCIÓN (*$).

UNIDAD III

CUAR"A LECCIÓN (*7) EL LIBERALISMO Y DERECHO. I. LA INFLUENCIA DEL

LIBERALISMO EN EL DERECHO (*9) LAS CORTES DE CDI (1*1+1*1#)- (91). III. ELNUEVO ORDEN Y EL DERECHO POLÍTICO EN EL PER (96). BIBLIO!RAFÍAEJERCICIOS DE AUTOCONOCIMIENTO (1+") EJERCICIOS DE AUTOCOMPRENSIÓN(1+$) RESUMEN DE LA CUARTA LECCIÓN (1+$).

$UIN"A LECCIÓN (%!&) EL ESTADO PERUANO Y SUS CONSTITUCIONES EN ELSI!LO /I/I. LA SE!URIDAD JURÍDICA Y EL PRINCIPIO DE PUBLICIDAD (11+) II. EL PRIMER


3/264

CON!RESO CONSTITUYENTE (11#). III. LAS BASES DE LA CONSTITUCIÓNPOLÍTICA 11*). IV- TRADICION CONSTITUCIONAL DEL PERU. III. EL ESTATUTOREVOLUCIONARIO DE LAS FUERAS ARMADAS (169). IV. LA CONSTITUCIÓN DE1979 (1*"). V. LA CONSTITUCIÓN DE 199% (19%) BIBLIO!RAFÍA (19*) EJERCICIOSDE AUTOCONOCIMIENTO (199) EJERCICIOS DE AUTOCOMPRENSION ("++)RESUMEN DE LA SE/TA LECCIÓN ("+1).

UNIDAD I'

SE"A LECCIÓN (!#) I. EL FENÓMENO DE LA CODIFICACIÓN ("+*) II.COMISIONES CODIFICADORAS ("1#) III. EL CODI!O CIVIL DE 1*$" ("17) III. +. T02&3P45&84 ("19)- III.1 L:43 ;5


4/264

PRESEN"ACIÓN

E=5 82& =3:45 H=34 ;5& D545>3 =;3 45;>;3 >38 & 858>8 ;5 54 &=;54585= 54= 25 :34;4 45>&>8;3 5& 23= 58 >;

>=3- >384:258;3 =2 ;2=8. A &3 &4?3 ;5 &= &5>24= 3:=543= 5G>5855&5583= 25 :3 ;5& 3;5&3 8343 8 4>548;3 58 &>2&;; 825=43 34;58583 @240;>3. E= &:34 ;5 >384=4 45&5384 83 =;3=58>&&- 583 & =534 D3>34 V0>34 S244 !38G&5= 388 ;5>8 ;5& 24 ;5& 82& ;5G= ;5 28 =2>8 8 ;5 >4G>54 53;3&?>3 338& & 8>348 ;5 & 4;>8 @240;>3>>;58& 25 &&5?4 & P54K >38 5& D545>3 C=5&&83 4 285>8 >38>53 I8;83- >23= 5&5583= 343= 25438 5&D545>3 824&- 5& D545>3 >3K8 &= >3=2:45= ;5 &3= :340?585= 3 824&5=. T3;35&&3 58 28 3;5&3 @240;>3 ;5838;3 >=2=3- >4>54;3 = ;38;5 & =5?24;; @240;> 452: =5?K8 =5=3 =:;240.

P4543 & 8@5458> 45&?3= G= ;5&85 & ;5 >4G>54 &3=>3 8&25438 58 5&=3 3 ;5& >2& 5& ;545>3 83 25 @583. E&&3 &&5 28 >:3 ?4;2& 58E243385&2=3 458 3= ;5=8 ;5 & 8;5. D5 0- 25 5= 85>5=43 :34;4 5=3= =3= 3 ;2485 & R5.

E8 5=5 =58;3 =?258;3 5& >385>583 ;5 &3= 5>3= ;38;5 825=43= &5?=&;345==5 28>3 =5= & G:3 >38=2>38& 8>38& 3;>>8 25 =5 3 5;585 5;;3= ;5& =?&3 /I/ >38 5& C;?3 C& ;5 1*$".

C3;>>8 25 23 ;5 4554585 & &5 >33 834 =2854 =2; 58 5& 3 ;5 ;545>3=. S54G 45>8 58 5& =?&3 //-=3:45 3;3 &25?3 ;5 & S5?28; !2544 M28;& 25 & >328;; @240;> 8548>38&334?4 & C38=2>8 5& &34 8343 = >3&3>4& 58 5& =& ;5 =54 & 3 ;5& 5=3 25 83 5=;3 5583 ;5 ;>2&;5= 58 & ;8 ;5 8=2>385=3 C33-45=23 45=2&;3 5= 52&585 >384 >38

;54585= 2&. E8 >283 &3= >;?3=- 53=>3&3>;3 =2 5=2;3 58 &5>>385= ;54585=.

D5=53 >2&84 5= 8 48;58;3 358@5 &3= ;3>345= J3= A?2=08 ;5 &P2585 C8;3 J3= A8383 ;5& B2=3 D224:242- 2585= 58 >&;; ;5 D45>345=;5& I8=23 RA?543- 38;>38&585 &= 8252;5= ;5 28 ?42


5/264

@585= = =58&5= &&G 58 &;>; ;5 &3= 8358.

5


6/264

IN"R+DUCCIÓN

M3;3 3 ;5 & 3;548;; ;5=;5 5& =?&3 /VII 3 25 5&D545>3 25=5 =3 >33 =883 ;5 834 3 &5. P3=24 25 ;3 34?58 58 5& =?&3 /I/

28 >384>344585- & 25 4= ;5& =34>=3 2:44 5& D545>3:@3 =2 54585 45&5- =20=>. E&5583 25 =?25 =58;3 58 &>2&;; 8=3>&.

P25= 83 =&3 ;4 58 5& =3 >354>3 25 58: ;5 & &5- >33;545>3 385 :@3 34= 2585=>33 & >3=2:45- & @24=- & ;3>48 & ;5>&4>8 ;5 3&28; 25 58& ?5854>8 ;5 >2&;5= 3:&?>385=.

B@3 5=5 33 3:@53 3=44 & >8 ;5 ;5&3 25 2&;; >33 & 5340 ?5854& ;5& ;545>3 >33

4554585 & 58=58 ;5 & &5?=&>8 58;3 8>3=. I;58>4 25 & ?58> ;5& ;545>3 >33 ;=>2&24&- 8 ;5 ;=8?24 5& 3;5&3 >=2= ;5& &5?&=.P3=5434585 34;5 >38 ;3=5&- ;5 58@2>583 >&- >354>&- 48& ;5 58@2>5834>28=>43 & 58 ;5 &3= ;?3= ;; &>3>8. E&:34>8 55>2; 38;3 >33455458> & ;5 =2= =&45= 3>>;58&5=- &2 & >2&24 @240;>;4 58 5=5 82& 58 45&>8 &3= 5&5583= 25 82&5= 8 =;3 &2;;3= 58 5& 53 ;5 & &5>>8>3445=>8 3=43= & 4>8 25 =24;3 3. P4 5&&3


7/264

Ciencia , -.todo de /a 0istoria de/ Derec1oCa23tu/o I

7


8/264

8


9/264

9


10/264

0


11/264

D5 >254;3 & C38=2>8 P3&0> ;5& E=;3 58> ;5 & &5. E8 & >=3- ;5:58 4=5 &3=3 5& ;545>3 >38=252;843.

L 53 &2;5 & ; ;5=443&&3 ;5& D545>3- &=48=34>385= >:3= 558> >23 3:@53 5= 5& 5=2;3 ;5 ;>= &54>385=. E& D545>3 5= 2845&;; =4>- &?3 25 5=5 >: 58 5& 53>38585 =:54 25 =;3. L3= >38>5254;3 &3= >383>583= 25 & H=34 83= 3 >38==5 58 834= 25 48 ;5 34?84 28 ;5548; =3>5;;->35=58;3 >38 34= 45?&= ;5 >38;2> ;5458>:&5= ;5 &= 834= @240;>=.

N34= 25 =5 342&8- 8542&585 & 5&:34>8 &5828>>8 4525458 ;5 28 8>.

E& D545>3 558;5 =2 45&;; & 5>> ;5 &= 834=- =2 >8 5 854858 5& =583 ;5 & = =3>5;; 58 25 &= 834= 5438.

L 8 ;5 28 &5 3 & 34>8 >38=3&;>8 ;5 28 >3=2:45 @240;> 583;3 &?283 5= >=2& 3 ?42- 3:5;5>5 & 5=58> 38&>3= ;5 8545=5= 5845 &3= 8;;23= ?4235;;.

L 8=2>8 @240;> 5= 5& >38@283 34;3 385= =3>&5= 54&58533?85= 3 8343 25 &= 45?2&. E& D545>3 38 28>54 5=:&;; 5=3= >38&>3= ;5 8545=5=- 385=.


12/264

T3; 834 @240;> =5 33 @2=- >33 4>38& 58 >283 & 5=;558;; 458. C38=2; 8>3- &34 & 45&;; 3>4>28=8> 25 &5 3 5= 28 >58> @240;> 5&58>- 28 5=&;; ;5 &H=34. A8& 5& 34?58 &= 48=34>385= ;5& ;545>3 4= ;5& 5 5&=58;3 ;5 &3= 5=3= ;5 2>8 ;5 &= 5=42>24= @240;>=.

D5843 ;5 5=5 5=2;3 54>583 45&;;5= 38 &3= 3;3= ;585=?>8 >40>3= 4?243=3=- 5858;3 5& >2;;3 ;5 83 4=&;4 = 854345=&3= >38>58 ;5& D545>3 83 5= 5 8&3- =83 25 =5 ; 58 53882;; 3 58 28>8 ;5 28 ;53&3?0 ?585 58 & 34?8>8 ;5 28 =3>5;;.

P34 343 &;3- &3= 458 3 D545>3- 3= >38=252;843= =24?;3= >38 8;5 ;5 5&&3=.

QC3 =5 >45;3 5& D545>3 QE=5438 =523 4:@3 >38==;3 58 45&5384 >54> ;5& D545>3- 58 854384:24 =2>8 >45>8.

Q,2 &34 5808 =2= 32&85 85 &3= 4:28&5= E&D545>3 5= 28 >38@283 ;5 834= 3:@5= 58;585= 45?2&4 & >38;2> =3>& ;5 &3=3:45= 25 >3858 58 28 = =3>5;;. S 58 825=43 ==5 & &5 5=>38=;54; 3- =53 >K 58 28 =3>5;; >38=4258;3 8=2>385= 2&5=

45=2& 34?8;. S5 &&8 >333 3858;3 85?4;3 385= =3>&5= (;8=3).

I. CONCEPTO DE HISTORIA DEL DERECHO Y SU MÉTODO

Disciplina vinculada a la Historia y que se deriva a una especialidad que analiza el origen y

las transformaciones del Derecho a través del tiempo. Para ello utiliza la cronología que

permite indicar las secuencias en el desarrollo de una institución con la finalidad

trascendente de encontrar el sentido de las estructuras jurídicas que son susceptibles de

cambio o mutación. azón por la cual la e!plicación debe sustentarse en el conocimiento

de realidades pretéritas a partir de métodos de investigación que deben ser críticos y

rigurosos. "aso contrario# al trasladar a épocas anteriores los conceptos v$lidos en la

actualidad y con el riesgo que las conclusiones sean anacrónicas.


13/264

Debido a esta peculiaridad la Historia del Derecho no ha sido ajena a la crítica académica al

considerarla o no ciencia jurídica. %l respecto# podemos se&alar que tomando como objeto

de estudio el hombre y de sus instituciones jurídicas# a diferencia de otras disciplinas que

pueden conservar la valoración e!acta# la Historia del Derecho al depender de la influencia

de factores internos y e!ternos que establecen nuevas pautas en su comprensión# es

susceptible de ser cambiante como el hombre mismo. Del mismo modo# las normas que son

parte de un ordenamiento jurídico van modific$ndose desde que son pensadas# fijadas y

m$s adelante aplicadas. %sí# el Derecho se presenta como un conjunto de normas objetivas

tendientes a regular la conducta social de los hombres que conviven en una misma

sociedad. 'i en el sistema jurídico peruano la ley fue considerada primera fuente del

Derecho# (siempre lo fue) (*n qué consiste esta afirmación) ("ómo se distingue de las

otras normas) (Ha estado relacionada su vigencia con determinado aspecto de la sociedad+económico# religioso# político# filosófico) ("ómo se ha creado la ley) (, que sucedió con

la costumbre# jurisprudencia y doctrina) -nterrogantes que los juristas o personas versadas

en Derecho han tratado de responder a través de sus trabajos académicos# refle!ionando#

interpretando y reformulando su aplicación desde el punto de vista conceptual.

"omo apreciamos no es posible hablar de Derecho sin referirnos a un tipo de sociedad que

ha creado instituciones para su organización y desarrollo# de las que podemos concluir en la

e!istencia de un marco normativo# que fomenta estabilidad# como por la integración y

funcionamiento constante de relaciones sociales que otorgan dinamismo.

*l poder es un factor que no puede pasar desapercibido en esta e!plicación# ya que quien lo

detenta puede crear normas y modificar las costumbres e!istentes. o cual a su vez se halla

condicionado a determinar si es un poder fuerte o débil# pues en este /ltima alternativa se

generan pocas normas convalidando aquellas pree!istentes a él. 'i bien# la historia del

derecho refleja un an$lisis e!terno del comportamiento del derecho# ello lleva implícito el

an$lisis de los elementos formativos del ordenamiento jurídico# sin el cual nuestras

conclusiones sólo quedarían siendo generales. % ello obedece que el conocimiento de la

teoría general del derecho ser$ vital para distinguir desde el uso de términos así como el

aspecto funcional de las relaciones legales y e!tralegales. Para lo cual# es conveniente

recopilar la información# contrastar y analizar sus fuentes. Pasos que nos conducir$n a

distinguir el tipo de información específica o general que utilizaremos para la preparación

3


14/264

de nuestra monografía. 0étodo que no descuida la rigurosidad de nuestra labor académica

y que por el contrario# fortalece nuestra postura al considerarla la Historia del Derecho

como ciencia jurídica.

*n cuanto al método# partimos del an$lisis bajo la presunción que toda sociedad por su

naturaleza ha generado en su interior una serie de relaciones de diversa índole entre sus

miembros# donde la jurídica# fue creada con marcado propósito en su momento. 1inalidad

que nos permite observar en ellas dos facetas del derecho+ *n tanto herramienta que ha

hecho posible volcar los sucesos sociales# económicos o políticos al campo legal#

volviéndolos jurídicos y en segundo lugar# establecer una manera de regular los conflictos

de intereses sea por consenso o a discrecionalidad de la autoridad. *n este /ltimo caso# ella

ha adoptado el argumento de una de las partes del conflicto o imponiendo normas de orden p/blico o de car$cter comunitario.

Posteriormente# la historia del derecho nos plantea dos modalidades de an$lisis# que aunque

son complementarias# no dejan de mostrar su relevancia en función del tema+

Desde el punto de vista lógico2teórico y con un criterio racionalista realizamos la b/squeda

del sentido de la Historia jurídica+ Por ejemplo# los principios rectores del derecho procesal

penal en el siglo 34---.

0ientras que bajo la óptica empírica y una actitud analítica desarrollamos la evolución

jurídica de una determinada institución. Por ejemplo# el fuero militar desde el siglo 3-3

hasta la actualidad o el estudio del derecho de propiedad en los /ltimos treinta a&os en

dentro de los procesos de migración a la capital. 'ea cual fuese el método a emplear# la

interrogante respecto a la aplicación del Derecho como norma frente al hecho o

circunstancia sigue siendo v$lida+ ("u$l ha sido su magnitud) (Ha sentado precedente su

regulación) ('e halla influenciado por el principio de legalidad o el de constitucionalidad)

(5ué características tiene su cultura legal) (% qué tipo de sociedad nos referimos# y cu$l el

papel del Derecho)

%sí mismo# nuestro método involucra la participación de los diversos operadores jurídicos

quienes abordan esta disciplina con diferentes propósitos+ los litigantes# magistrados#

fiscales# profesores de leyes# investigadores y legisladores. 6peradores que adem$s de

brindar orientación a la colectividad sobre el enunciado de un determinado decreto o

4


15/264

reglamento se convierten en el lente desde donde observamos la transformación de las

instituciones jurídicas en determinados territorios y durante un período concreto# como lo

acontecido en los /ltimos a&os con las migraciones del interior del país en zonas

2mayormente costeras2 y la ocupación precaria de terrenos del *stado# afect$ndose su

derecho de propiedad mediante la posesión de los mismos. Proceso que concluyó con la

titulación de dichos terrenos a través de la "omisión para la 1ormalización de la Propiedad

-nformal 7"616P-8 en la década de los noventa.

as normas legales desde el momento de su promulgación tienen autonomía e imperio#

viéndose enriquecidas por la interpretación y el surgimiento de nuevos supuestos# que

pueden rebasar a los originalmente contemplados cuando se promulgó la ley. "on ello

también notamos el dinamismo en la aplicación de las normas# no sólo por su relación con

los intereses de la colectividad o parte de ellos# sino que al tener los individuos relacioneseconómicas o sociales en forma simétrica o asimétrica preferir$ a unos frente a otros al

momento de solucionar el conflicto de intereses.

II. LOS PROCESOS HISTÓRICOS Y LA COSTUMBRE.

a elaboración de normas se halla implícitamente relacionada con las circunstancias

generadas en el tiempo. De ahí# la primera característica del derecho+ una realidad histórica

e!istente y cambiante# para lo cual es necesario saber qué es el derecho# si es de car$cter

consuetudinario o formulado a partir de principios de la dogm$tica jurídica# lo que supone

adem$s de la evolución la aparición de juristas. 9na de las fuentes m$s invocadas por la

humanidad ha sido y sigue siendo la costumbre. Diversas culturas optaron por un derecho

consuetudinario# local y estructurado acorde con los usos del lugar. %lgunos ejemplos nos

ilustran el período pre2romano+ egulación de pesos y medidas de los productos así como

la conocida le! talion+ ojo por ojo y diente por diente# lo que indicaba que ante un tipo de

conducta debía e!istir un tipo de reciprocidad. 'in embargo# investigaciones realizadas en

el siglo 3-3 nos revelan que dicha regulación con referencia monetaria# en esencia# no era

otra cosa que una alternativa de las relaciones de intercambio. Del mismo modo# la

aplicación de la le! :alion estuvo supeditada al status de los actores# de manera tal que si

una persona 7denominación que implicaba la capacidad jurídica que tenía un individuo8

había matado a un esclavo 2considerado como bien2 disponía de una serie de alternativas

5


16/264

para compensar su pérdida# sustituyéndolo con uno similar o resarciendo al propietario con

la entrega de bienes o dinero. "ircunstancia que nos indica la e!istencia de prerrogativas o

facultades que requerían del reconocimiento de la sociedad o de la autoridad para gozar

tanto del derecho o facultad como de la acción para hacerlo efectivo.

Por otro lado# la costumbre fue recopilada por sociedades como la romana o germ$nica y

luego volcada en cuerpos legales# convirtiéndose en instrumento de cambio# lo que nos

demandaría saber+ ("u$l fue la finalidad de los mismos) (5ué impacto ejercieron sobre la

comunidad) (%caso la imposición del reconocimiento implícito de una autoridad# como

/nica fuente del derecho se hizo para promover la ocupación de terrenos baldíos) *n

cuanto a la sociedad misma# las normas (siempre fueron de aplicación imperativa para

todas las personas o e!istió una distinción social que motivó la e!oneración para algunas

personas dada la e!istencia de privilegios)os autores reconocen que el mérito de la cultura romana en el desarrollo del derecho fue

haber construido un sistema legal con mayor elaboración donde vislumbramos la e!istencia

de la ley 7no necesariamente escrita8# la doctrina# la jurisprudencia y la manifestación de

voluntad como alternativas de la costumbre. 4aliéndose de la escrita# el derecho gozó de

un orden que hizo posible la difusión de normas en sus colonias# tratando de regular la

conducta de otros hombres. a e!istencia de una sociedad jerarquizada en oma que ubicó

al ciudadano romano por encima de otros grupos no fue caso /nico# anteriormente en

;recia la tenencia y m$s tarde propiedad de la tierra diferenció a aquel que poseía el

guenos o vínculo con la tierra# incorpor$ndolo al clan u organización familiar# de aquel que

solamente la trabajaba en calidad de jornalero o thetes. a libertad era importante pero

debía ir aparejada de esta versión de propiedad inmueble que m$s adelante se alternaría con

la de los bienes muebles# identificados con el comercio# manufactura# talleres y la

construcción de naves. %sí# en la ciudad de %tenas la conjunción de estos derechos se

convertiría en requisito para gozar de participación política o democracia que implicaba

votar y ejercer un cargo# a lo que se sumaba contar con


17/264

a otros diferentes grupos+ los plebeyos y los e!tranjeros. *n estos /ltimos hallamos los

latinos 2aquellos que radicar$n en la ciudad de ómulo y emo2 los peregrinos o

e!tranjeros pacíficos que por su condición de comerciantes se encuentren viajando

constantemente y los hostis u hostiles# e!tranjeros con quienes la autoridad romana se

encontraba en constante confrontación. "ada uno de ellos contaba con regulaciones

definidas que con el crecimiento poblacional y la incorporación de territorios dio paso a

nuevos supuestos que enriquecieron la regulación e!istente. "ircunstancia que nos

proporciona la segunda característica+ *l Derecho consiste en normas que organizan una

determinada sociedad# complement$ndose con otras reglas de conducta diferenciadas de las

normas jurídicas. @ormas que se formulan# interpretan y se aplican. :ema que nos lleva a

plantear las diferentes costumbres+ económicas# sociales o religiosas# las que para ingresar

al $mbito jurídico debían pasar por requisitos con la finalidad de incorporarse alordenamiento jurídico y de esta manera ser consideradas como derecho consuetudinario+

*ntendemos como costumbre jurídica aquella norma proveniente de la continua repetición

de actos por una comunidad apta para ser aceptada como tal por el legislador# y que contaba

ya con una fuerza vinculante para su cumplimiento. 'eg/n la tradición jurídica occidental

para ser integrada al ordenamiento antes mencionado deberían superar los requisitos

siguientes+


18/264


19/264

*n la actualidad# el derecho se e!tiende a nuevas realidades poniendo a prueba la eficacia

de las normas en el seno de la misma sociedad en que aparecieron. a promulgación de una

ley o la formación y consolidación de una costumbre jurídica en modo alguno no es casual

o gratuita# obedece a la e!istencia previa de determinados conflictos de intereses entre los

individuos y grupos de la misma que componen una sociedad.

a institución jurídica representa el conjunto formado por relaciones sociales materialmente

homogéneas acompa&ado por el marco normativo que las regula. *l derecho para resolver

con una cierta estabilidad esos conflictos de intereses# impone soluciones. Por otro lado#

nunca ha estado ausente en las estructuras de poder# el avance científico o tecnológico ni en

la e!pansión mercantil que en el medioevo demandó nuevas reglas que solucionaran

probables controversias. a sociedad feudal del siglo 3-4 bajo costumbres ancestrales o la

ley de Dios no ofrecían resultados satisfactorios frente al impulso comercial. a opiniónreligiosa fue reacia a la e!istencia del interés y con ello al enriquecimiento en base al

dinero. "omo respuesta al desarrollo mercantil se crearon los títulos valores# los seguros

marítimos# las compa&ías de comercio y su reparto de utilidades. "ompa&ías donde

coe!istieron tanto los aportes de capital así como los de servicio y que propiciaran un

mayor flujo de transacciones# viéndose favorecidas con el descubrimiento de nuevas rutas

marítimas. 1ueron los mercaderes Gbajo los usos y costumbres2 que crearon una serie de

normas cuya vigencia dependió de su propia corporación tratando en lo posible de evitar la

injerencia de la -glesia como de los se&ores feudales y monarcas. "ircunstancia que nos

deriva a distinguir+ a preocupación por el establecimiento de su propio tribunal o fuero+

os :ribunales de "omercio 7como el juzgado de los Pies Polvorientos en 1rancia8# o

"onsulados 7en versión de "astilla y *spa&a8 y la universalidad de las normas mercantiles

en *uropa.

Durante el siglo 34---# el liberalismo nos planteó una nueva manera de apreciar la sociedad

2que hasta ese momento era estamental2 a partir del individuo y que llevó a la formación de

la noción de *stado# vigente en la actualidad# encargado tanto del reconocimiento como de

la protección de los derechos individuales. *l *stado asumía un papel tutelar brindando los

medios para implementar al derecho# hasta entonces reflejo de la sociedad y por tanto un

privilegio# siendo sustituido por aquel que resumía en la ley las características de ser+

coercitivo# imperativo# abstracto# impersonal y general. *llo nos permiten apreciar a la

9


20/264

norma jurídica como justa y racional dentro de una realidad o circunstancia propia de su

origen# de ahí que la creación del Derecho no sea e! nihilo# sino que se genera a partir de

un supuesto pree!istente sea por etapas de continuidad o en función de una ideología

vigente en la organización de una sociedad.

III. FUENTES PARA LA HISTORIA DEL DERECHO

Fuentes

1 D45>='

1.1 M5;= (5&:34;= 3= 58 34;58 &D545>3'

L5424 @240;> (58 =58;3 5=4>3' 3:4= ;5 4;==- >3584==- =85;345=-3385=- 45=.

1." I85;= (?5=;= =8 & 85458>8 28 8545;43 25 580>3=58 34;58 & D545>3'

1.".1. H5>3=' C38;2> 28 ;5 3. C3=2:45= @240;>=

1.".". F34=' L5?=&>8 (58 =58;3 ?584>3' >;?3=- &55=- ;5>453=&55=- ;5>453=>.. ;5 &5- 34;588=- 45?&583=- ;5>453=- 5>.- ;>;3= 58 5@54>>3 ;5 & 385= @2;>&5= (=5858>=- 23= ;5>453=)

T5483&3?0 @240;>. A34=3=- &3>2>385= >&G=>= ;5 >3858;3 @240;>3. E@5


21/264

A >2&5;5 &3 ; >3843 383>54 =2824&5.

F342&43' 45?=43=- 42&=- =583=- >= 82= ;5 >3858;3 @240;>3.T53= ;5 >= 3 >3843= 3 ;5 5=383= @240;>3=.

1.".%. O:@53=' E=:&5>583=- &3>&5=- 38 85= @240;>3=.

" I8;45>='

".1 M5;= (;= 8 @240;>)

L5424 =3:45 C58>= P3&0>=- F&3=30- H=34- M34&- R5&?8- E>3830(L5424 S3>&)

R5>3385=- 45=.

"." I85;= (;8 83> >>;58& 3 =5>28;4 ;5 &3 @240;>3 3 ;5 &3 >580>3 3 =3>&>38 >8 @240;> =8 & 85458>8 8&= ;5 28 ?585.

".".1. H5>3=' C38;2> 28 ;5


22/264

Debido al an$lisis e!terno que realiza# la Historia del Derecho hace uso de diferentes

medios que le proporcionen información# lo cual nos conlleva a realizar distingos# los que

ilustra el profesor orge IitJer KI-:L*


23/264

3 ))2# 4l buen juez sentenciará diversamente segn las personas y las circunstancias

$Celso, &ig# +, ), "!(

* 1/2# 5uerto quien fue reo del crimen, también se ha etinguido la pena# $5arciano,

&igesto '!, ), +(

* '+/# &esempe6ado el cargo, cesan las obligaciones#

* '/"# Caso fortuito es el que no puede preverse por ninguna prudencia humana#

:ambién los registros o formularios+ asientos# fichas minutas de contenido jurídico# los

te!tos de actas o contratos o de testimonios notariales. 1inalmente# todos aquellos objetos

que identifican a la autoridad o en el ambiente donde desempe&a su labor. Por ejemplo+

0edallas# emblemas# distintivos# con fines jurídicos# establecimientos# locales# muebles y

cuadros reales o alegorías basadas en elementos a destacar.

Idirectas:Mediatas# por ejemplo+ iteratura sobre "iencias Políticas# 1ilosofía# Historia# 0oral#

eligión o *conomía# a través de recopilaciones o antologías.

I!ediatas+ *!presiones de la conducta humana# costumbres y usos sociales. Del mismo

terminología política# administrativa# económica. Piezas escritas# grabadas# de cer$mica

K%"6 H**% A>O o fotografiadas sea de creación intelectual por parte de la

autoridad o particular.

I". LA CULTURA #UR$DICA

a difusión del derecho entendido como normas o la reproducción de h$bitos o costumbres

así como planteamientos conceptuales frente a nuevas realidades nos demandan hablar de la

cultura jurídica o conjunto de valores y actitudes de la sociedad que se incorporan al $mbito

legal# relacionados íntimamente con estructuras económicas y políticas. % ello se agregan

el funcionamiento de instituciones así como las normas necesarias para su implementación.

De esta manera# en una sociedad rural basada en derecho consuetudinario ser$n recurrentes

las relaciones referidas al agua como al aprovechamiento de la tierra sea por posesión o

propiedad a diferencia de aquella sociedad industria que por su diversificación económica

requiere de instrumentos jurídicos que van m$s all$ de la costumbre y se encuentran en un

derecho legal o sistem$tico y donde mayormente hallamos por ejemplo las cl$usulas

3


24/264

generales de contratación ante la gran demanda por los servicios# donde el sujeto termina

siendo sustituido por el usuario dentro de una gran economía de mercado.

*n nuestra tradición jurídica occidental diferenciamos la familia anglosajona 7-nglaterra#

los *stados 9nidos de @orteamérica así como la e! colonias que suman F> países y forman

parte de "ommonQealth8 de la familia romano civil francesa que involucra a las naciones

de *uropea continentalR acompa&ada de la diversidad idiom$tica como de la idiosincrasia y

el funcionamiento institucional. Por ejemplo+ el perfeccionamiento en el contrato en los

*stados 9nidos se produce con un apretón de mano que refleja una e!presión manifiesta y

e!teriorizada lo da por acordado# quedando pendiente sólo ponerlo por escrito. *n la

tradición francesa la firma del documento que acredita el acuerdo de las partes es

fundamental y el apretón de mano lo accesorio. De la misma forma# la cultura jurídica nos

se&ala si es mejor cumplir el contrato Gaunque ello nos e!ija un gasto mayor u onerosidaden su ejecución2 o preferimos incumplirlo# otorgando el pago de la indemnización a la parte

afectada. Planteamiento que nos deriva en refle!ionar sobre el sistema jurídico# como

sistema de normas e instituciones que las ejecutan# en contemplarlo de acuerdo a la

composición territorial del *stado 7federal o nacional8 o en función de las familias

jurídicas+ omano# civil 2 francés o el anglosajón. efle!ión que nos traslada a contemplar

el aspecto jurídico funcional y detectar# como se&ala aQrence 0. 1riedman# tres

componentes K:%S*;@-*'


25/264

Hablar de la e!istencia de los UcimientosV del sistema jurídico en un determinado grupo

humano implica la e!istencia de reglas primarias que impongan obligaciones y reglas

secundarias que se encarguen de regular la creación y operación de las primarias.

a norma secundaria m$s importante es la norma de reconocimiento y permite a los

miembros de la sociedad o grupo humano reconocer cu$les de aquellas normas son leyes.

*sta norma de reconocimiento e!iste de diversa manera+

*n el caso de las sociedades primitivas tal vez se trata de una lista de reglas que deben ser

consideradas como obligatorias y que est$n contenidas en un documento o grabadas en un

lugar p/blico. Herbert .%. Hart considera que el primer paso para que una sociedad pre

jurídica pase a una jurídica implica la reducción a la escritura de aquellas normas que sólo

se hacían por transmisión oral. *n aquellas sociedades donde hay aceptación tanto en los

particulares como en las autoridades implica que cuentan con criterios definidos paraidentificar normas obligatorias o primarias# sea por un documento o por la costumbre. a

interrogante resulta obligada# si no e!iste escritura# entonces (no e!iste derecho) , por otro

lado# asumiendo la e!istencia de derecho# (cómo distinguimos aquellas normas de las que

no lo son)

Las sociedades prejurídicas, las protojurídicas y las jurídicas plenas )Te(r*a de Mic-ae&a/ari8

*l estudio de las sociedades primitivas est$ en función de la e!istencia de mecanismos para

la solución de controversias en una sociedad determinada# considera ;agarin como

jurídicos los sistemas que sean p/blicos# es decir a disposición de toda la sociedad y que

éstos tengan conciencia de que pueden acceder a dicho mecanismo. Donde adem$s la

sociedad reconoce a una persona o grupo de personas con autoridad suficiente para resolver

un conflicto# aunque no necesariamente para ejecutar su resolución. , en tercer lugar la

e!istencia de un procedimiento formal# el mismo que se&ala un camino o proceso para

presentar el caso y llegar a una solución o arreglo. "aracterísticas que el autor someteacorde con el desarrollo del Derecho en una sociedad. De ahí que a sociedad diferente#

derecho diferente+


26/264


27/264

estaban desarrollando las teorías del repoblamiento de %mérica con 0a! 9hle y los

descubrimientos de ulio "ésar :ello# médico de profesión y que a propósito de su

investigación se orientó a los estudios de la temprana %rqueología. Basadre no fue ajeno a

la incorporación de nuevas herramientas metodológicas que ampliaran el desarrollo del

curso y rompiendo con la vigente característica dogm$tica. 'u viaje a %lemania entre <

y A le permitió asistir a las clases de ichard :hurnQald y 1rederich 0einecJe en la

9niversidad de Berlín. :hurnQald# era representante de antropología jurídica alemana#

quien rescató las e!periencias de BronislaQ 0alinoQsJi en la Polinesia# e! colonia alemana

antes de la - ;uerra 0undial y 0einecJe se dedicaba a los estudios sobre el desarrollo del

*stado. *nse&anzas que incorporó Basadre a su impronta cultural y que se verían

reforzadas en su posterior estadía en 0adrid donde conoció el desarrollo de la historia del

derecho a través de sus preclaros e!ponentes+ "laudio '$nchez2%lbornoz y al maestro osé0aría 6ts de "apdequí. De regreso a ima# sus artículos publicados entre los a&os de N

y >T revelaron una amplio criterio de interpretación en la refle!ión y construcción del

período prehisp$nico entorno a temas como el ayllu# el *stado y la ley del -nca.

"onsecuencia de ello fue su artículo U%yllu# *stado y familiaV publicado en la evista de

*conomía y 1inanzas# inspirado en el libro &el ayllu al cooperativismo socialista de

Hildebrando "astro Pozo. Paralelamente# en %lemania un discípulo de ichard :hurnQald#

Hermann :rimborn 7


28/264

1ederico ;eng Delgado+ 8istoria del &erecho 9eruano 7ima# A>8 y orge Basadre

%yulo con su 8istoria del &erecho 9eruano# correspondientemente. 1rancisco del 'olar

ojas# discípulo del maestro 9garte del Pino# publicó la 8istoria del &erecho 9eruano en


29/264

ené 6rtiz "aballero abogado y profesor de historia del derecho y filosofía del derecho

orientó el curso al an$lisis interdisciplinario. 'u tesis y m$s adelante libro+ &erecho y


30/264

esta lista se a&aden los trabajos de %lfredo :apia 1ranco# %rmando Sapata om$n y

Iilfredo %rditto que demuestran el interés académico K'@"H*S2"6@"H% >AO

Por otro lado# la historia del derecho en el Per/ no ha sido ajena a los legisladores que si

bien no han e!presado ta!ativamente su uso# han contemplado su an$lisis en la

interpretación del Derecho al aplicar los principios generales# como estipulaba el "ódigo

"ivil N en su :ítulo preliminar+ artículo 33---+ os jueces no pueden dejar de

administrar justicia por deficiencia de la ley. *n tal caso# deben aplicar los principios del

Derecho. %unque en el "ódigo "ivil


31/264

Pontificia 9niversidad "atólica 7ima8 como el -nstituto de Derecho -ndiano y de *studios

"l$sicos 7:rujillo8 mantienen la inquietud académica por e!plorar nuevos horizontes en el

desarrollo de esta disciplina.

Bi+&i(/ra1*a+"9S B%@*,# Xscar 7AA8+ Historia del Derecho en 0é!ico. 0é!ico# 'tandford Press.1-*D0%@# aQrence 0. 7


32/264

L H=34 ;5& D545>3 ;5=;5 & A8?5;; = R3

C ;5 &3= >583= ;5& ==5 @240;>3 58 28 ;5548;3 ?42 ;5 45?&= 28;4= 25 =5 58>4?258 ;5 45?2&4 & >45>8 38 ;5 &= 28;4 G= 383>583 5;; 3 ?42383>54 >2G&5= ;5 25&&= 834= =38

&55=.

E= 834 ;5 45>383>583 5=5 ;5 ;54= 854'E8 5& >=3 ;5 &= =3>5;;5= 38=;54;= >33 3:&?34= 25 5=G8 >3858;= 58 28 ;3>2583 3 ?4:;=58 28 &2?4 3.

H4 >38=;54 25 5& 8 & 5=>424 ;5 25&&= 834= 25 =&3 =5 >08 5;;5= ;38;5 >58 83 58 &3= 2&45= >33 58 &=

234;;5= 25 >2588 >38 >4543= ;58;3= 4 834=3:&?34= 3 424- Q83 5=5 ;545>3QC3 ;=8?24 &= 834= 3:&?34=;5 25&&= 25 83 &3 =38

L 5340 ;5 M>5& !?48'L= =3>5;;5= =- &= = &= @240;>= 5;;5= 8 ;5 & 5=58> ;5 5>8=3=

8 ;5 >384354== 58 28 =3>5;; ;5548;.

S5 >38=;548 @240;>3= &3= ==5='

,25 =58 3=- ;=8 ;5 3; & =3>5;; 25 =3= 58?8>38>58> ;5 25 >5;54 ;>3 5>8=3.

L =3>5;; 45>383>5 28 3- 2825 83 85>5=4585 24 =2 45=3&2>8.

3


33/264

,25 58?8 5;583 34&- =5?K8 &= =5 =5& 28 >83 3 5=3 8 3 445?&3.

P3=:&5 3;5&3 ;5 ;5=443&&3 ;5& D545>3 58 28 =3>5;;'

S3>5;;5= =' A25&&= 58 ;38;5 83 =5 45>383>5 & 5=58> ;55;583= @240;>3= 8 ;5 ;=5;; =' S3>5;;5= 25 =8 >384 >38 & 5=>424 5=:&5>585;583= @240;>3=. S8 5:4?3- 83 8 45>383>;3 &= 834= 58 5& =58;3 25H4 = 385= 45>:;= 38=;54 25 83 38=;54; 4538;2> ;5& 4;3 :8 >2&: & 2@54 8584 >>8 8G&3?.

E& ;5=>2;3- & 5=54&;; & 58545;; ;5 & 2@54 :8 ?5854:8 =2 4538 CONCUBINA >45>58 ;5 ;545>3= = 5& 2& & 2@54 38>2:8= 25 33 28;; 54 45=33 K&3 45>24=3. L 5458> =525848 8;>;345= ;5 28 5>3830 ;4?; 2&345= 548 >3&383=.

C;?3 ;5 HAMMURABI 8=42583 ;5 45?2&>8 =3>&- =5& >= >354>&5= &3= 3;3= ;5 45=3&2>8. E& =58;3 2843 23 28 & 8>;58> 58 5=5 =58;3.S5&: 45= >5?340= ;5 3:45=' E& &:45- 5& 25 =5 &3 (LE/

33


34/264

TALION)D5843 ;5 &3= =&43= 3=- 5& C;?3 5=:&5>0 25 5& 5=>&3 5=: =2@53 &>38;>8 ;5 28 :58 25:&5- ;3. C38=;54;3 @283 &3= 5&5=3=3=. S2 >38;>8


35/264

35@ 3 28 =83- 3 >2&254 >3= 25 =5- =8 5=?3= 8 >3843- & =534 5= 28 &;48'(58 5=3= >=3=) =54G >=?;3 >38 & 2545.[ S 28 =534 43: 28 :25- 28 >34;543- 28 =83- 28 >54;3 3 28 :4>- = (&3 43:;35) & 45&?8 (3) = (5) & 5=;3- 45=24G = 458 3>5= (=2&34)W = (5) 28 =2:&5483 &3 45=24G = ;5 5>5=. S 5& &;48 83 585>38 2 45=24- =54G >=?;3 >38 & 2545.

[ S 28 =534- :8;3=5&5 54;3 28 3:@53- 58>2584 =2 3:@53 54;3 582 &4' \M5 &3 58; 28 58;5;34- &3 >3=?;3>38 & 2545. E& &;3 58 5=5 5=3.[ S &3= 5=?3= ;5 & =534 83 5=25=58 83- &3= @25>5= &5 =5&4G8 28 &3 ;5 28 =2:&5483 3 28 5=>& ;5 28 =2:&548345>:4G & 2545.[ S 28 =534 ;3 452?3 58 =2 >= 28 5=>&3 3 28 5=>& 2?3=-585 & 5=;3 3 28 =2:&5483 = 83 &3 5845? & &&; ;5& = 45>:4G & 2545.[ S 28 =534 &3 3 5=>& 2?3= (=) &3;525&5 =2 ;253- 5& ;253 ;5& 5=>&3 &5 ;4G ;3= =>&3= ;5 &3 83 254;3 58>384 5& 83:45 ;5 =2 ;253- &5 &&54G &3W (&&0) =5 45&4G 28 85=?>8 =5 &3 ;53&54G8 =2 ;253.[ S 45585 & 5=>&3 58 =2 >= ( =) ;5=&3 5= &&;3 58 =2

:4G & 2545.[ S 5& 5=>&3 25 ;5 & >= ;5 25& 25 &3 4G &:45.[ S 28 =534 :45 :45> 58 28 >=- ;5&85 ;5 & :45> =5 &5 4G =5 &5>3&?4G.[ S 28 =534 =5 5845? & :8;;@5 &&5? =54 :4G &2545.[ S 5& :8;;3 83 5= &44G 3>&585;5&85 ;5& ;3= (&3=


36/264

>23 544343 @24=;>>8 =5 >35 5& :8;;@5- &5 >3:4G & 2545W 5& ;5828>85 (;5&5>3) 34G =2 >58;.[ S 28 3>& 3 28 5=&= (&4)- 584= =540 &= 4= ;5& 45- =;35>3 8 ;;3 =2 >238 &= 3:&?>385= ;5& 52;3 (& 3 5& 5=&=)45?45= 25&5 =2 >2;;- &5 =54G8 ;525&3= =2 >2385= ;5& 52;3.[ S 28 3>& 3 28 5=&= (&4)- 584= =540 &= 4= ;5& 45- =;35>3 2385= ;5& 52;3- &5 =54G85845?;3= 5& >2;4G ;5 &= 3:&?>385= 52;&5= ;5 =2 2385= ;5& 52;3 ;5 =23 ;5& >& 3 28 5=&= (&4) ;5@;3 :8;38;3 =2 >=- 3;3 385= ;5& 52;3- 4= 5&&3 =5 2=58W (=) 343-;5== >2385= ;5& 52;3 ;2485 45= 3=W = (5& 85434 52;43) 45?45==5 45>&=5=2 >=- =3= 83 =5 &5 >38>5;54G8. S&3 258 =5 3 >4?3 ;5 5&&3= >2385= ;5& 52;3 =5 >38544G 58 52;43.

!RECIA1. OSCURA (1-"++ *++ A.C.)'

I834>8 5=>= >2 2585 25 H3543. D5=> & ?4>2&24 ?8;540-=2:==58;3 ;5G= 5& 45=8;3. L 544 38=5?24=5 - >338=>>8 3 ;38>8. E8 28 382=;345= & ;;5438 58 5;;= 328;; & 45.S5 >38 5& 853- 54258 5@34 >383>0 &= THEMISTES (3 834= ;8=) 8

;5 @2=>' E4 5& 45 ;5& !UENOSXJ2&3 M8?=

L3= !UENOS 38=24 FRATÍAS 3 4:2= 3 548;;5=. A2825 =5 2;;- & 8 ;5 ;545>3= 3 & >38;>8 ;5 >2;;83 5=: 8>2&; &&3 >38 & 544. L3= DEMIUR!OS- &3= THETES &3= 548@543= 548 &:45=- 45=;08 58& >2;; 45>08 ;5 ;545>3= &3= 25&&3= 25 5=:8G= &;3=. S8 5:4?3- =3= K&3= 5=:8 :@3 5& 5=23 @240;>3 ;5 &ESCLAVITUD PATRIARCAL. L3=


37/264

&&:8 58 =2>8 ;5 =55=>&2;. A &?283= ;5 5&&3= =5 &5= 38 28 &8 58 345>54 & PRIMO!ÉNITO 58 5& 34;58 ;5 =2>5=8 83 58 5&G:3 &4 >33 3. L3= THERAPONTES 3 =4585= ;5& 45 5=- 5=43= ;5 4=- 4?:8 ;5 58;54 &= >;;5=;5 3.

". ARCAICA (776 A.C. 8&5= ;5& =?&3 VI A.C.)S5 45:3= 58 & 5=42>24 5>38> =3>&' P2?8 >38 &3= ?42585 5;;-83 =5 :08 >45;3 >8>= 8. L3= ;5=545;;3= =55438 34;3= ;5;>4=5 & >354>3 & 45=80 (I38=42>>8 8&).L3= ;4?585= ;5 &= 825= >;;5= =5 58425>5438 >38 & >8 ;5 :585=25:&5=. L 544 >3882: =58;3 2 0; ;5 & 38420 &4 &3= 8253= 4>3=.

L 5=58> ;5 5443 58 34 >8;; G= :43 2;;83=;2548 =2 5238=252;84- 83 5=>4 5 85438=;54>385= 25 5&&3 ;54:. E&&3:4 825= 854= ;5 8- 25 3;= &= 38?24=58 ?2&.

L @2=> 54 ;8=4; 4=. P543 825= 45&>385= 58 &3= =?&3= VIII VII 4525408 34= 834=. A58 &3= &5?=&;345= 5&5?;3= 2;;5=- 4>). N3 =5 25&& & ;53>4>. N3 3;= &= >2;;5= &3= 25438. É=3=438 >38=5?24 34


38/264

TEMISTÓCLES 85= >38=42>345= 8&5=.MILCIADES 3 &= L55=

L 34 5=345=. V54= =3:45' L >38=2>8 ;5 &3=E=;3=- =2 34?8>8 & 34 ;5 ?3:5483.

E8 L R5 ;5=> 5& &=3345- :@3 >23 4:43 =5 >38=;54: &3 :2583 3 5=: 5>&2;3 ;5 5= >45>8 ;5&- 25;8;3

& 25& ;5& &=3345. P3=24 >3844 & 5=2;;5= ?45?= 2= 3 25 =2 :=5 3 (%67%61 A.C.) R5=3& & ;>2&; ; 3' L3=43= ;543= 45&3= & &5.

E8 L= L55= =5 5?4> & ;5 & 834 @240;>- &325 83 5>&25 25 5& 338=2>8 ;5 &3= E=;3='

L R5' 1. T3>4> 3 5=;3 &4. ". O&?420 3 ?3:5483 ;5 &3= 4>3='C34428 ;5 & 3>4>. %. L D53>4> 3 >34428 ;5 & 3&?420. #. T480-

>34428 ;5 & ;53>4>.

E8 E& P3&0>3' M38420' A >4?3 ;5& &=3345 (>383>583 83 &5)T45= 34= @240;>=' M38420- A4=3>4> D53>4> 3;54; (5>& ;538420 >38 5>8=3= ;5 8)T45= 34= 83 @240;>=' T480- O&?420 D53>4> 545.

[ L 34 ;5 ?3:5483' E2&:43 ;5 254= 3 28 >3:8>8 ;5 ;54=3=. L 5=:&;; >33 45=2&;3 ;5 &= 254= = 3


39/264

F34 ;5& 3 ;5 =:;240 5& >33 >38=42>>8 ;5 28 E=;3 I;5& &5 =?2 & >38>58 ;5 L=L55= 5& P3&0>3 ;5 P&8. A4=5&5= 383>583 ;5 & C58> P3&0> 32&24.

[ C&=5= ;5 234;;' !3:5483 >38 445?&3 &= &55= 828> 3458;3 &;5=5 >33 4> ;=8 ;5& :258?3:5483 83 >33 85>5=;;. P&8 >4> & &548 ;5& ?3:5483 ;5 & &5 338 & ;?8;; ;5& =K:;3 584= 25 5& ?3:5483 3 258 &= >3=2:45= &= >3858>385= ;5 & >38=2>8.R538=;544=5 >33 =83 >33 >38;>8 8;=&;.

P4 A4=5&5= & &3=30 83 3 58 >258 & 5 ;5 &3= =?&3= &38 ;5 & &5 ;5:5 =54 3 ;5 & =:;240 >3&5> ;5 28 43- &325 83 5>&25 25 & &5 25=5 >38=;54; 5&5583 >38=23 ;5& E=;3. _

A4=5&5= >38>;5 >38 P&8 58 25 & 8&;; ;5& E=;3 5= 28 >8 ;53:45= 25 58 @283= 84 & 5@34 ; 3 58

39


40/264


41/264

328;; 533 & 3=2:45 @240;> 585 254 ;5 &5.

R52=3= 3=2:45'

1. P&24&;; ;5 >3=' U8 =3&3 >3 3 28 >3=2:45 3=.". R554>8 ;5 >3='S45 >33 5;58> ;5 25 & >3&5>;; 585 28 45?& ;5 >38;2> 3:&?34(>38=58583 @240;>3).%. R554>8 >38 28 53882;3'L= 4=5= 438=' LON!A (&4?)- DIUTURNA (8548:&5)- ANTI,UITUS PROBATA(38=54; 58585)-LON!AEVUS USUS (2=3 &38?53).#. R5>383>583 ;5& &5?=&;34' E& R5 (45) 3 5& S58;3 C38=2&3 45>383>08 >33>3=2:45 ;5 854' 5 3 .

R5&>8 5845 & >3=2:45 @240;> & &5'

. C3=2:45 @240;> SECUNDUM LE!EM (=5?K8 & &5)E& 3;3 >33 2=2&585 5& ;5 & &52825 83 5 28 =58583 @240;>3 8253.

P4 =2 5>> =5 85>5= & 583= ;5 $ 3= ;5 5=58>.S45 ;5 8548 5> ;5 & &5- = = 5= >&4.S45 ;5 8548 558= 3 45=4> = & &5 5= ;2;3=.

:. C3=2:45 @240;> PRAETER LE!EM (254 ;5 & &5)E= 28 >3=2:45 25 8; 585 25 54 >38 &?28 &5- 8 & >384;>5 8 =5 =3&;4>38 5&& 3=2:45 &&58 &= &?28= &5?&5=.

P4 =2 5>> =5 33 834 2825 83 =5 >3;>;.E= 3:&?34.N5>5= & 583= #+ 3= ;5 5=58>.

>. C3=2:45 @240;> CONTRA LE!EM (58 >384 ;5 & &5)O=3 >38>453.L =2 ;5 5= >3=2:45 83= ;525=4 25 & >328;;' O&; & &5 (;5=2=3 ;5 & &5). N3 2545 =5?24& > 452545 & 583= ;5 1++ 3= ;5 5=58>.S &25?3 ;5 25 5=5 & >3=2:45 =5 ;> 28 &5 25 ;?' R52&254 >3=2:45 >3844- 5838>5= & 85434 25; 58 ;5=2=3.

F2585= @240;>= ;2485 & R5

1. L= >3=2:45= @240;>=.

4


42/264

P4358585= ;5 & 5; 283 ;5 &3= >2&5=45;> 28 :&- =8 5:4?3 &25?3 25438 &&;3= &;; ;5 " VIRI G=4 ;3= G=.

E8 5& 3 #$+ A.C. 25438 5=>2&5- 58;3 58 5& 3%96 A.C. 58 5& 8>58;3 ?G&>3. !4>= 25 548 58=5;= &3= 83= 58 &= 5=>25&=-=2 >3858;3 =?2 ?585.

S5 45545 & DERECHO PENAL (L?3 &5?&)- ;;3 25 &3= 343= =3= =3>&5= ;5& D545>3 P58& ;5& P43>5;583 C&.E& D545>3 ;3. L 234;; 438 854580 >28;3 5=: 58 38 =554;; 25=38: 5& ==5.

S5 ;5458> &= >38;2>= >38=;54;= >33 ;5&3= >40585='DELITO' L&;3= =0 &3= >40585= ;5 >4G>54 2;;83=- 5>&28;3=5 & ;3 & 4>8 & 8 & 5;583 C&' E= ;5>4 5& 34;58 58 &3= @2>3= &3- .) L 234;;854580 38=544 5& 34;58 54 25 5& 45>&3 ;5 @2=> ;5?5854=5 58 >3=3&583= 5845 &= 3). E& ;58;85 (ACTOR) >38;2>0 & 34 34- 258 45>&: =2 ;545>3).L 234;; =: & >25=8 ;5>&4: 5& 3;3 58 25 5=: 5& 5=3.L25?3 580 & >385=>8 5& @25 ;: =2 54 4= ;5 28 =5858> =3:45 &>2=- & = 25 3 385=>8 5& 5=3)

4


43/264

L5?= A>3 3 3 8)L5?= A>3 >8.

$. L= F42&=E=08 2>= 42&= 25 ;5:08 4=5 58 &3= 458 ;0= 58 25 =5 ;5:0 ;4 >2.E== 42&= 2>8 ;5 & =5858> 548 & ?480 =)D5=3=2:45= ?4;2&585 8>5438 &= &55= 5=>4=.L LE/ 54 3; 834 25 3:&?:- >8.PUBLICAE 580 ;5 POPULICIA a &G=> A >4?3 ;5 @24== &. A>38=5@8 & >>8 25 =5 ;5:5>54- >38=5@8 4585 & 45>>8 ;5 &= 42&= ;5 &3= 85?3>3= @240;>3= 25=385= @240;>= 825=.

". E& E;>3 & C38=2>8 ;5& P408>;; 834 :@3 &= =?2585= 3;&;;5='

43


44/264

. EDICTA' N34= P4 M?=4;3=.:. MANDATOS' 8=42>>385= J240;>= &3= ?3:54885= ;5 =.>. EPÍSTOLAS 3 CARTAS' R5== ;5@ ;5 5=4. A 5= & >;; ;5& P4534.

F2585= @240;>= ;2485 5& I3 38 >38 16 &:43=. L5 ;5 C>385= (3 #"6 D.C.) 58 &3= 3 =2=>;3= 58 &3=>3= @2;>&5=- &3= @25>5= =&3 4 !3- P>385= 23 >33


45/264


46/264

L:43 I/' D545>3 P58&.L:43 / & /II' D545>3 A;8=43.

C3;5' L:43 %- 02&3 "+- >38=2>8 $ C. %-"+-$

LAS NOVELLAEE4 & >38 ;5 &= C38=2>385= I5 % >3&5>>385= = 3C38 5& I2= C&5 =5 38=;54;3= >33 4383= 3:45= &:45=-83 =35;3= & 234;; 383>583 58 >543= =3=.

L >38;>8 ;5 =2@53 : 5854 & >;; ;5 =54 2&4 ;5 D545>3.E8 5& 3 "1" & C38=2>8 A8388 =8>38 & ?2&;; @240;> 5845 3;3= &3=3:45= &:45= ;5& I385= &45=- 2&3 >38=544 =2= @3=.!3: ;5


47/264

L 5=>&2; =5 ?5854: 583- 23 ;5 & ?2544- 38;58 2;;83 ;5& I28;3 R354 I&. L >2;;80 =5 ;5=443&& 58 ;3= 2' C38 ;545>3 =24?3- >4?3 ?=54& =54>3 &= &5?385=.I2= P42' C354>3- >3843= (>338;>8 ;5 CIVES'P458358 (;5& I8;;23)-N358 (?58&>3 3 &4) 5&C3?8358 (8 ?4>= &FOEDUS (T4;3).

L >2;;80 .

L= C34385= 3 A=3>>385='

E85 >3&5>3 ;5 38 28 8 &0>3 5&45>383>583 ;5 & 234;;'

S3>5;; S3>5=.O4;58 d O4;3S3;&>3 d S3;&= (548;;)- S3;&>2 (S3&;43)C3&5?3 d C3&&5?2

C254


48/264

A2?2=3 (3834:&5- @5=23=3)' (%1 A.C.d1# D.C) I8> 5=5 >8 ;5 &= =- 3:4= =- >38=42>>8 ;5>83=- ;5=443&&3 ;5 &= &54= 45=.

ALTO IMPERIO'

J2&3 C&2;83=T:543 (1# %7 D.C.) !3:5483 ;243 55>3. M2545 C4=3.C&0?2& (%7 d #1 D.C.) D5443>5 =>&- 843;2>5 >3=2:45= 5&580=>=.C&2;3 (#1 d $# D.C.) C382= B45. T585 >33 =5=345= ?45?3=.N548 ($# d 6* D.C.) I8>58; R3. P454 2>8 ;5 >4=83=.

F&3=V5=83 (*1 d 96 D.C.) S5?28; 2>8 ;5 >4=83=.

A83883=

N54 (9* d 9* D.C.) I8=24 & ;5 ;5& OPTIMUS 58 & =2>5=8.T4@83 (9* d 117 D.C.) MG 5>8 4383=' E;>3 P54 R5&?3=.M4>3 A245&3 (161 d 1*+ D.C.) E=.C33;3 (1*+ d 19" D.C.) 8>3 83883 =5=8;3.

S5543=S&5=.!UERRAS CIVILES' S24?58 & 2545 ;5 D3>&5=83 =5 ;5438 5845 &3= @3= ;5 &3=55 5 &3= >4=83= (EDICTO DE MILAN)

48


49/264

%"$ C38;58 & ;3>48 ;5& A448=3 (A443' C38>&3 ;5 N>5) %%+ C: ;5 83:45 BIANCIO 2&3= 83 >4=83=.T53;3=3' E& >4=8=3 =5 33 K8> 45&?8 (%9" D.C.) A =2 2545 =5 ;;55& I


50/264

L5 M&>8' (H3 MG&?)

D545>3 R383 V2&?4

D5:53= 58>384 58 & 5 & >8 ;5& &&;3 D545>3 R383V2&?4. D54=3= >345= >38>244585= ;0>&5=- =&:&5= 5845 =0 =5 >5438

5;585= 58 & =5?28; ; ;5& =?&3 III D.C.'E& >45>585 :=3&2=3 5&8>E& >4=8=3.

A & =3>5;; =534&. L >2;; >33 28;; ;8=4 :G=> &= 34= 24:8= ;5 5>3830584438 58 ;5>;58> 4585 & 5=3 ;5 424&>8. L 83 ;5 3:4 5=>& >358 =54 =2=2; 3&383= &:45=-2585= 5845?:8 =2= 544= & ?48 8 (45&>385= ;5P4383) 3 P43>82.

E& T544342 =5 8;53830 =5 424&.

L3= &28;3= =5 >3845438 58 28;;5= 5>38>= 23=2>585=. E&3 R383 83 &25.

E& :=3&2=3 =5 45&5@ 58 & >2&; ;5 >454. E& D545>3 05>&2=585 & E385= I38=2&3=;5@438 ;5 =54 &5= 38544=5 58 28>3843=- >33 8=42583= ;5 & 3&28;

58 5& IUS RESPONDENDI.

L @24= &G=> 453 ?585 5=23 >38=2;3 8 33 3858;3 ;5 &3= @24== >&G=>3=. P4 45=3&54 3= =5 ;5438 ;3= 385='

L= L55= ;5 C=- =5?K8 &= >2&5= =5 8;>:8 >543= 5=>4345= @24=&5= 58&3= &5?3=. D=385= 4554;= >385= ;5 L5?=&>8 I


51/264

E& C4=8=3

E& D545>3 R383 C4=83' U8 &58 8&258> 58 5& D545>3 P3=3 :@3 28;58=8 &3=>.

R0>5= ;5& D545>3 =3 58 & E= ^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^

L 8&4>8 58 5& I3 &3= ?&344383=. L 340 ;5 =?3;3= 548 >2&5= 5=5438 &= 4=3>4G>=. L3= =?3;3= 45>:5438 544= 58 A285=:&5>58;3 =2 >3- 2:5438 >G8385= >38443= & >5&5:4>8 ;5 4383=3= 5845 =?3;3= ?585 ;5 343 385834 >4>2&>8 ;5 385; 45=4>>8 58 &3= >4>23= >354>&5=. L 8>585 &:45 =5 =35 45&>385= ;5 >8 25 ;5:&438 ;>&:54; 85 & ;5:&;; ;5& 54 55>3 5& 34;5858;3 ;5 &- &3 25 345> 5& 44?3 ;5& =53403. D5 5= =5 385=' F;5&5= 45?=- ;5&5 3:=522 5 =8>542 =542- >2=3; 5 ?&8. A

>:3 5& 45 >38>5; 5& 245 43 =3:45 544=.

E& D545>3 &5?& =?>3 5=23 >33 II(#$%#66).

E& EDICTUM THEODORICI RE!IS (T53 :=;3 58 LE!ES IURA ;5& D545>3R383 P3= C&G=>3).C38 E24>3- &3= =?3;3= >358438 5854 &55= 5=>4=


52/264

>3=2:45= (I=;343 ;5 S5&&).E& CÓDI!O DE EURICO (#76) =5 ;3 =2=258;3 & 3- 2&8;3 & >;; ;5;4 5;>3= G&;3= 58 =2 544343 X&43 D`O4=LE/ ROMANA V&SI!OTHORUM 3 BREVIARIO DE ALARICO (L55= ;5 &3= 455==?>3= >38 ;5& D545>3 R383 &G=>3' LE!ES IURA (25>3= ;5 P2&3- & R5=>385= &4;3= 345=.

L ;2=8 ;5& B4543 8&2 58 & > ;3>258&- >G8385= >38>&45= &45;>>8 ;5 42&= 58 &3= =?&3= VII/- >8;3=5 EP0TOMES (45=K585=) ;5 ;>353 LEY DEL REY TEUDIS ($#6) =3:45 >3== 5=&5=. CODE/ REVISUS(L53?&;3 $6* $*6) R5=8 ;5& C;?3 ;5 E24>3 33445?4 &&5?=&>8 524>;8.

E& 45 C;=83 R5>5=83 38 ;5 &55=. A&?28= &55= 25438 5;;= ;5 & 54 25 ;5=;5 5& 3 %++ =5 :08 45&;3 &3= C38>&3=' E&4 (%++)-4?3 (%*+) T3&5;3 (#++) R5>5=83 = &55= &25?3 25 5& C38>&3VIII ;5 T3&5;3 &= 45=4. E& ;545>3 >88>3 83 >38=2 28 34;58583 ;54585& =5>2&4 ;;3 & >3882 ;5 & I?&5= >33 438- 58 438= 5;585 ;5 & >38 ;5 J2=883. ERVI!IO (6*1)>8 ;5& LIBER. E8 5& C38>&3 /II ;5 T3&5;3 =5 >3443:34 &>3&:34>8 5845 & I?&5= 5& R5. E!ICA (69%) ; 1$ &55= & L&BER. T53 25 =5

>383> >33 & VUL!ATA ;5& L&BER. D5=3 3 C88>3

E&


53/264

ECLESIASTICOS- PROCEDIMIENTOS PARA RESOLVER DISPUTAS ENTRE LOSMIEMBROS DEL CLERO Y SANCIONES DISCIPLINARIAS.

%. RELACIONES ENTRE AUTORIDADES ECLESIASTICAS Y SECULARES'E/ENCION DEL CLERO DEL JUICIO EN TRIBUNALES SECULARES.

#. DELITOS' LISTA DE SANCIONES ,UE INCLUIAN HOMICIDIO Y PERJURIO.

$. MATRIMONIO Y RELACIONES DE FAMILIA' IMPEDIMENTOS.

L58 I (##$ D.C.) 3:&? & 538>5=8 ;5& PRIMATUS(234;; ;5& 3:=3= :8 =5 &5 334? 5& PRINCIPATUS

!5&=3 I >3&3> &= :=5= ;5 & ;5458>>8 4585 & 53=. C38 5&&3 =5 >34 5& &3 >38 C38=8835;; =534& (;5 5>3830 ?44 ;5 = 2;;5=) 58;0 =54

53


54/264

5=G>. C458> ;5 ?48;5= 3>3= ;5 3 =5 >38>: >33>3=2:45.

R55= =5345= >53=2:45=- 2825 83 =5 &438 5&&=- 28;333 4&>8'

T3;3 D545>3 =5 28;58 58 D3= (D52 5 38 ;43). C4558> 25 D3= 54 234 ;53;3 &3 5=585- >45 & 824&5 & ;3 ;5 28 34;58.

C; >3= >; 3:45 580 =2 &2?4 58 5& 34;3 8245' E& D545>3 54 =285=>8 38 >543 ?4;3 ;5 45=33 @25. L3= =>54;35= 8545808 58 &3= @2>3= 58 &= 34;&0=.

E& 34;58 @240;>3 58 K& 8=8> ;83- ;> 3&28; =5 &5 >5 >38>;4 5& 34;58=3>& 5=585- ;38;5 5=5 28 =2= 4G>54 =>43 334? & 45?2&>8 34 .

C33 ;5 28 =8 25 >; >2& 3=5 & @2=> . T45?2 58 >543= ;0=' ;38?3= 5=3= 58 ;5548;3=&2?45=.

C4G>54 >8>3'

L >3=2:45 @240;> &>8 28 2=3 5&5;3 >33 >5?340 ;5 834- =58;33:&?34. S2 @2=>>8 25 G=


55/264

EL DERECHO ECLESIASTICO ESTABA DIFUSO POR TODA LA VIDA DE LAI!LESIA O POR SU ESTRUCTURA DE AUTORIDAD ASI COMO POR SU TEOLO!IA-SUS CONCEPTOS MORALES Y SU LITUR!IA.

HO NABIA JUECES NI JURISTAS PROFESIONALES.

FALTABA UNA VISION DEL DERECHO COMO CONJUNTO DE RE!LAS YCONCEPTOS

NO HABIAN TEORIAS DESARROLLADAS DE LAS FUENTES DEL DERECHO-DE LA RELACION DEL DERECHO DIVINO O EL DERECHO NATURAL CON ELDERECHO HUMANO- DEL DERECHO ECLESIASTICO CON EL DERECHO SECULAR.

CARCTER ASISTEMATICO DE LA RE!ULACION JURIDICA Y EL ESTADO DESUBDESARROLLO DE LA CIENCIA JURIDICA ESTABAN CONECTADOS EN FORMADIRECTA CON LAS CONDICIONES POLITICAS- ECONOMICAS Y SOCIALESPREVALECIENTES.

BERMAN' LA TEORIA ,UE EL PODER HICIERA SALIR AL DERECHO DE SUPOSTRACION TUVO COMO CONSECUENCIA '

[ EL PODER COMO IURISDICCIO.[ CLASE ESPECIALIADA DE JURISTAS (JUECES PROFESIONALES YLITI!ANTES).

EN LO INTELECTUAL EUROPA OCCIDENTAL PRESENCIO AL MISMO TIEMPO LACREACION DE ESCUELAS DE DERECHO- LA ELABORACION DE TRATADOSJURIDICOS- LA CONCEPCION DEL DERECHO COMO CUERPO AUTONOMO-INTE!RADO A PROCEDIMIENTOS JURIDICOS.

". EL DERECHO CANÓNICO'

EL DERECHO CANONICO DE LA I!LESIA CATOLICA (IUS CANONICUM)ESTUVO DIVIDIDO EN'

IUS ANTI,UUM (DERECHO ANTI!UO)' TE/TOS Y CANONES ANTERIORES. IUS NOVUM (NUEVO DERECHO)' FORMADO POR LA LE!ISLACION ASI COMO DECISIONES E INTERPRETACIONES CONTEMPORANEAS DE LOS TE/TOS

ANTI!UOS.

FRENTE A ESTO- EL SUR!IMIENTO DE CIUDADES LIBRES CADA UNA CONSUS PROPIAS INSTITUCIONES !UBERNAMENTALES Y JURIDICAS FORMO UN TIPO

DE DERECHO URBANO. ASI- EL DERECHO SE DIO COMO RESPUESTA A LOSCAMBIOS SOCIALES Y ECONOMICOS.

!RE!ORIO VII EN 1+7$ DECLARO LA SUPREMACÍA POLITICA Y LE!AL DELPAPADO SOBRE TODA LA I!LESIA Y LA INDEPENDENCIA DEL CLERO DE TODOCONTROL SECULAR INCLUYENDO LA FACULTAD DE DEPONER EMPERADORES YREYES.

ESTO SE DIO A TRAVES DEL CAMBIO O REFORMATIO- TAMBIEN CONOCIDO

55


56/264

COMO LA ,UERELLA DE LAS INVESTIDURAS O LA SEPARACION DE LO TEMPORALDE LO ESPIRITUAL.

HASTA FINALES DEL SI!LO /I- EL CLERO DE OCCIDENTE ESTUVO BAJOEMPERADORES- REYES Y SEfORES FEUDALES. LOS LAICOS NOMBRABANPARIENTES PARA OCUPAR CAR!OS ECLESIASTICOS. HASTA ESE MOMENTO SE

CONSIDERABA ,UE LOS EMPERADORES ERAN VICARIOS DE CRISTO.

AL IMPERIO DE CARLO MA!NO SE LE ATRIBUYO LA CONTINUACION DELIMPERIO DE ROMA POR EL CARCTER JUSTAMENTE DE IMPERIUM- ES DECIR- LANATURALEA DE LA AUTORIDAD DEL EMPERADOR. SIM EMBAR!O- SU DOMINIONO ESTUVO REFLEJADO EN UN TERRITORIO O FEDERACION CONCRETA.

NO HABIA CAPITAL NI BUROCRACIA IMPERIAL. EL IMPERIO ERA UNAENTIDAD MILITAR Y ESPIRITUAL. CARLO MA!NO ERA EL JUE SUPREMO DELPUEBLO Y A SU FORMA DE !OBERNAR SE LE CONOCIO MAS TARDE COMO ELSACRO IMPERIO ROMANO !ERMANICO (1"$#).

%. LOS CAMBIOS EN LA I!LESIA'

E/ISTIO DESDE ANTES UNA CORRIENTE POR PUR!AR A LA I!LESIA DELAS INFLUENCIAS FEUDALES Y LOCALES' CLUNY REPRESENTO LA PRIMERAORDEN MONASTICA DONDE TODOS LOS CONVENTOS ESTUVIERONSUBORDINADOS A UN PRIOR.

LAS EPISTOLAS DE SAN PABLO Y EN LOS HECHOS DE LOS APOSTOLES SEPRUEBA ,UE LA COMUNIDAD CRISTIANA TUVO AUTORIDADES LE!ALMENTECONSTITUIDAS ,UE DECLARABAN Y APLICABAN RE!LAS SOBRE' DOCTRINA-CULTO- MORAL- DISCIPLINA Y ESTRUCTURA ECLESIASTICA.

EN EL PRIMER CONCILIO ECUMENICO (NICEA) EL TERMINO ZANON ,UESI!NIFICABA RE!LA O NORMA- AD,UIRIO UN CONCEPTO JURIDICO ,UEREFLEJABA LA LEY PROMUL!ADA POR UN SINODO- CONCILIO O POR UN OBISPO.TAMBIEN SI!NIFICO LA LISTA AUTENTICA O CANONICA DE LIBROS ,UECOMPONIAN LAS SA!RADAS ESCRITURAS- ASI COMO LAS PERSONASCANONIADAS COMO SANTOS.

CON LOS SI!LOS EL CANON SE RELACIONO CON'

6. FINANAS Y PROPIEDADES DE LA I!LESIA' DIEMOS- DONACIONES-DERECHO DE USO Y DISPOSICION DE TIERRAS E INMUEBLES.7. LA AUTORIDAD ECLESIASTICA' PODER DE NOMBRAMIENTO A CAR!OS

ECLESIASTICOS- PROCEDIMIENTOS PARA RESOLVER DISPUTAS ENTRE LOSMIEMBROS DEL CLERO Y SANCIONES DISCIPLINARIAS.*. RELACIONES ENTRE AUTORIDADES ECLESIASTICAS Y SECULARES'E/ENCION DEL CLERO DEL JUICIO EN TRIBUNALES SECULARES.9. DELITOS' LISTA DE SANCIONES ,UE INCLUIAN HOMICIDIO Y PERJURIO.1+. MATRIMONIO Y RELACIONES DE FAMILIA' IMPEDIMENTOS Y LE!ITIMIDADDE HIJOS.

SE ADAPTARON CONCEPTOS Y RE!LAS DEL DERECHO ROMANO CLASICO

56


57/264

Y POST CLASICO (PROPIEDAD- HERENCIA Y CONTRATOS).

SE CONSIDERO A LA I!LESIA COMO PORTADORA DEL DERECHO ROMANO-LO CUAL NO E/CLUYO LA INFLUENCIA DE LA LEY BIBLICA ASI COMO DELDERECHO CONSUETUDINARIO DE LOS PUEBLOS !ERMANICOS CON ENFASIS ENEL HONOR- JURAMENTO- CASTI!O- RECONCILIACION Y LA RESPONSABILIDAD

DEL !RUPO.

E/ISTIERON LEYES ECLESIASTICAS- PERO NO UN SISTEMA DE DERECHOECLESIASTICO- ES DECIR- NO HABIA UN CUERPO INDEPENDIENTE E INTE!RADOY EN DESARROLLO DE PRIINCIPIOS Y PROCEDIMIENTOS JURIDICOSECLESIASTICOS.

LA PRESENCIA DEL PAPA DESDE EL AfO 1+$+ PLANTEO LASISTEMATIACION CON LA COLECCIÓN DE 7# TITULOS' EL PODER DEL PAPA ESCREAR LEYES NUEVAS DE ACUERDO A LAS NECESIDADES DE LOS TIEMPOS(!RE!ORIO).UN DECRETAL PREVALECE SOBRE UN CANON- YA ,UE EL PAPA PROMUL!A

PARTIENDO DE UN CONOCIMIENTO DE ACUERDO CON LA LEY (HU!UCCIO).

ASI LA TRADICION JURIDICA MOSTRO'

. LA PERIODIFICACION EN DERECHO ANTI!UO Y NUEVO.:. RESUMEN E INTE!RACION DE AMBOS COMO ESTRUCTURA UNIFICADA.>. CONCEPCION DE ,UE EL CUERPO DEL DERECHO AVANA COMOPROCESO CONTINUO EN EL TIEMPO.

EL TRATADO DE !RACIANO (11#+) RECO!IO LA DIFERENCIACION ENTRE ELDERECHO ANTI!UO Y EL NUEVO- LO ,UE FUE ASUMIDO COMO DECLARACION

AUTORIADA DEL DERECHO CANONICO.

LOS CONCILIOS LATERANENSE (1179 Y 1"1$) PROMOVIERON LEYESNUEVAS.

EN EL AfO 1"%# SE PRODUJO LA COLECCIÓN DE DECRETALES PAPALES,UE REUNIERON COMPILACIONES !LOSADAS- COMENTADAS Y RESUMIDAS Y,UE FUERON ENVIADAS A LAS UNIVERSIDADES COMO VINCULO DIRECTO ENTREEL CONOCIMIENTO Y LA PRACTICA JURIDICA.

DESDE EL SI!LO /I EL DERECHO CANONICO FUE EL DERECHO POSITIVODE LA I!LESIA- EN CONSTANTE REELABORACION.

#. FUNDAMENTOS DEL DERECHO CANONICO

EL DERECHO ESTABLECIO LA UBICACIÓN Y LOS LIMITES DE LA SOBERANIA- ELPROCESO DE SELECCIÓN DE LOS !OBERNANTES- LAS FACULTADES

ADMINISTRATIVAS- LE!ISLATIVAS Y JUDICIALES- ASI COMO LOS DEBERES YDERECHOS DE LOS SUBDITOS.

DESDE EL DICTATUS PAPAE (!RE!ORIO 1+7$) LOS CANONISTAS

57


58/264

ATRIBUYERON EL SUPREMO !OBIERNO (IMPERIUM) DE LA I!LESIA AL PAPA. ÉLERA LA CABEA Y LOS CRISTIANOS SUS MIEMBROS.

!OABA DE' PLENA AUTORIDAD (PLENITUDO AUCTORITATIS) Y PLENOPODER (PLENITUDO POTESTATIS). PODERES ,UE FUERON AUMENTANDO ENLOS SI!LOS /III Y /IV.

DESDE !RE!ORIO VII- EL PAPA FUE POR DERECHO'

LE!ISLADOR- JUE Y ADMINISTRADOR SUPREMO. PODIA PROMUL!ARLEYES- FIJAR

IMPUESTOS Y CASTI!AR DELITOS.

ESTABLECIA Y SUPRIMIA OBISPADOS (SOLO ÉL PODIA CONOCER LAS CAUSAS MAYORES). TENIA AUTORIDAD PARA E/COMUL!AR . SOLO ÉL PODIA CONVOCAR A LOS CONCILIOS !ENERALES Y LOS ACUERDOS ENTRABAN EN VI!ENCIA LUE!O DE SER CONFIRMADOS POR ÉL.

ERA EL MAESTRO SUPREMO DE LA I!LESIA PARA DEFINIR DO!MASECLESIASTICOS ASI COMO LA DETERMINACION DE LAS RE!LAS DE LA LITUR!IA.

POR EL CAR!O DE PAPA !OABA ADEMAS DE LA ORDENACION (POTESTATE ORDINIS) Y POR SU JURISDICCION (POTESTATE IURIS DICTIONIS). LAS DISPUTAS DOCTRINALES SE DERIVARON DE LA JURISDICCION. LA DISTINCION ENTRE ORDENACION Y JURISDICCION DATA DESDE FINALESDEL

SI!LO /I- PUES LA ORDENACION ERA UN SIMBOLO SACRO DE LA !RACIADIVINA

(SACRAMENTO) Y ,UE CONFERIA A TODO RELI!IOSO OFICIAR MISAS-CELEBRAR LA

EUCARISTIA- OIR CONFESIONES- E IMPONER PENITENCIAS. LA JURISDICCION CONSTITUYO UN PODER CONFERIDO POR LA I!LESIACOMO ENTIDAD CORPORATIVA LE!AL. ERA EL PODER DE DECIR DERECHO (IUSDICERE).

LA JURISDICCION PERMITIO A CADA OBISPO TENER AUTORIDAD SUPREMAEN SU DIOCESIS COMO EL PARA DENTRO DE LA I!LESIA. EL IMPERIUM- LA

AUCTORITAS O POTESTAS DEL PAPA SE IDENTIFICARON COMO SU IURISDICTIO.

COMO ENTIDAD CORPORATIVA- LA I!LESIA MOSTRO ,UE EL PAPARE,UERIA DEL CONSENTIMIENTO DE LOS CARDENALES- LO CUAL ILUSTRA UNBALANCE DE PODER.

EL PAPA !OBERNO CON LA AYUDA DE FUNCIONARIOS PAPALES' LE!ADO PROCTORIAL' CON PLENOS PODERES. JUE dDELE!ADO' FUNCIONARIO CON PODER JUDICIAL PARA CASOS PARTICULARES NUNCIO' ,UIEN TRANSMITIA MENSAJES- RECABABA INFORMACION YNE!OCIABA.

EL CONCORDATO DE ORMS (11"") DISPUSO ,UE LA I!LESIA TENIA

58


59/264

LIMITACIONES EN SU AUTORIDAD' NI EL PAPA NI LOS CONCILIOS PODIANMODIFICAR EL DO!MA DE LA I!LESIA.

SE COMENO A CONCEBIR LIMITACIONES DEL PODER PAPAL' DESVIACIONDE LA FÉ- DELITOS ,UE CAUSARAN ESCANDALO- ACTUAR CONTRA EL STATUS.

EL TERMINO CORPORACION (UNIVERSITAS- CORPUS O COLLE!IUM)- SEDERIVO DEL DERECHO ROMANO. LOS DERECHOS DEL POPULUS ROMANUS(ESTADO) CONSIDERADO COMO CORPORACION FUERON RE!ULADOS

ADMINISTRATIVAMENTE Y NO EN LOS TRIBUNALES- NO ESTABA SOMETIDO ALDERECHO CIVIL. SIN EMBAR!O- LA TESORERIS IMPERIAL TENIA ACCESO A LAPROPIEDAD Y A OTROS DERECHOS.

LAS CORPORACIONES RECONOCIDAS FUERON'

. MUNICIPALIDADES :. ASOCIACIONES PRIVADAS PARA MANTENER EL CULTO. >. I!LESIAS A PARTIR DEL AfO %*1 CUANDO EL CRISTIANISMO SE

CONVIRTIO ENRELI!ION OFICIAL DEL ESTADO. ;. CON JUSTINIANO SE CONSIDERO A LOS HOSPITALES- ASILOS-ORFANATOS Y

HO!ARES PARA POBRES. CON DERECHO DE ACTUAR COMO PERSONAS JURIDICAS POR MEDIO DE SUS REPRESENTANTES. 5. LOS JURISTAS ROMANOS NO ENFOCARON LA RELACION DE UNIVERSITASCON EL

CONJUNTO DE SUS MIEMBROS.. EL DI!ESTO' LO ,UE ES DE LA CORPORACION NO ES DE LOS INDIVIDUOS ...LOS INDIVIDUOS NO PUEDEN POSEER LO ,UE LA CORPORACION POSEE.

A PARTIR DEL SI!LO /II EL DERECHO DE LAS CORPORACIONES FUESISTEMATIADO'EL PRINCIPIO ,UE UNA CORPORACION TIENE CAPACIDAD LE!AL PARA ACTUAR POR MEDIO DE SUS REPRESENTANTES .

LOS DEBERES Y DERECHOS DE LA CORPORACION SON DISTINTOS A LOS DESUSFUNCIONARIOS.

SE!N BERMAN EL CONCEPTO !ERMANICO DE ASOCIACION TUVOSEMEJANA CON LA IDEA CRISTIANA DE LA I!LESIA COMO PERSONA. LA FAMILIAO CLAN !OABA DE LA PERSONALIDAD COMO !RUPO Y ERA COMPARTIDA POR

SUS MIEMBROS- DONDE LA PROPIEDAD ERA COMUN Y E/ISTIA UN !RADO DERESPONSABILIDAD.

LOS CANONISTAS DEL SI!LO /II IMPULSARON LA IDEA DE LA ENTIDADCORPORATIVA BAJO CONCEPTOS ROMANOS !ERMANICOS Y CRISTIANOS.

LE!ALMENTE LA UNIVERSITAS CON LA I!LESIA TUVO UN ALTO !RADO DEINTERRELACION APOYADO POR UN CARCTER SISTEMATICO DEL DERECHO.

59


60/264

SE!N EL DERECHO CANONICO'

1. CUAL,UIER !RUPO DE PERSONAS CON UNA ESTRUCTURA Y PROPOSITOFORMABA UNA CORPORACION SIN RE,UERIR PERMISO ESPECIAL". LA I!LESIA ACEPTO ,UE LA CORPORACION PODIA CREAR LEYES NUEVASPARA SUS MIEMBROS Y EJERCER SOBRE ELLOS UNA AUTORIDAD.

%. EL DERECHO CANONICO E/I!IO EL CONSENTIMIENTO DE LOS MIEMBROSDE LA I!LESIA EN VARIOS TIPOS DE SITUACIONES.#. LA I!LESIA RECHAO LA MA/IMA ROMANA LO ,UE PERTENECE A LACORPORACION NO PERTENECE A SUS MIEMBROS- YA ,UE LA PROPIEDAD ERACOMUN DE SUS MIEMBROS.

PARA BERMAN LAS RE!LAS Y LOS CONCEPTOS DE LA CORPORACION CONUNA PERSONALIDAD Y VOLUNTAD DE !RUPO NO E/CLUYO LA IDEA ROMANA DECORPORACION COMO INSTITUCION- CUYA IDENTIDAD FUE CREADA POR UNA

AUTORIDAD POLITICA SUPERIOR.

EN CONTRASTE CON EL DERECHO ROMANO- EL CANONICO IMPUSO LA

RESPONSABILIDAD CIVIL Y PENAL A UNA CORPORACION CUANDO SUSMIEMBROS HABIAN CONSENTIDO UN ACTO NOCIVO.

LA PERSONALIDAD CORPORATIVA EN SENTIDO JURIDICO RE,UIERE DELRECONOCIMIENTO E/TERNO. ADEMAS DE SER IMPUESTA POR LA SOCIEDADRE,UIERE DE A,UELLOS ,UE PUEDAN TENER INTERESES COMUNES Y LACAPACIDAD DE ACTUAR COMO UNIDAD.

LOS CANONISTAS ACEPTARON LA POSICION FILOSOFICA ,UE UN !RUPONO PODIA TENER PERSONALIDAD O VOLUNTAD DISTINTA A LA DE SUSMIEMBROS.

CON EL TIEMPO SE LLE!O A DISTIN!UIR'. LOS DERECHOS DE LAS CORPORACIONES.:. LOS DERECHOS DE LOS MIEMBROS CON CAR!O.>. LOS DERECHOS DEL MIEMBRO INDIVIDUAL.

$. JURISDICCION ECLESIASTICA'

CON EL DICTATUS PAPAE ,UE LIBERO EL CLERO DE LOS LAICOS- HIOPOSIBLE COLOCAR LOS LIMITES DE LA JURISDICCION ECLESIASTICA'

I. JURISDICCION SOBRE CLASES DE PERSONAS (RATIONE PERSONARUM)'

EL CLERO Y LOS MIEMBROS DE SUS FAMILIAS- LOS ESTUDIANTES- LOS CRUADOS- LAS PERSONAS MISERABLES (POBRES- VIUDAS YHUERFANOS)-

LOS JUDIOS (EN PROCESOS CONTRA LOS CRISTIANOS)- Y LOS VIAJEROS (COMERCIANTES Y MARINOS).

AUN,UE EL DERECHO CANONICO PROHIBIA AL CLERO RENUNCIAR ALPRIVILE!IO (PRIVILE!IUM FORI) DE SU JURISDICCION- EN LA PRACTICA SE VIOSOMETIDO A LA JUSTICIA SECULAR.

60


61/264

II. JURISDICCION POR RAON DE LA MATERIA' ,UE COMPRENDIOCONDUCTAS O RELACIONES (RATIONE MATERIAE)'

ESTO COMPRENDIO LOS CASOS ESPIRITUALES ,UE SE DEBIAN A' ADMINISTRACION DE LOS SACRAMENTOS- TESTAMENTOS- ADMINISTRACION

DE FÉ DE LOS BIENES DEL CLERO (BENEFICIOS Y DIEMOS)- JURAMENTOS YPRENDAS Y PECADOS ,UE MERECIAN LA CENSURA ECLESIASTICA. LA I!LESIA TAMBIEN E/TENDIO SU JURISDICCION A OTRAS CLASES DECAUSAS MEDIANTE LA PRORRO!ACION O PROCEDIMIENTO ,UE PERMITIO ALAS PARTES A TRAVES DE UNA CLAUSULA SOMETERSE AL ARBITRAJEECLESIASTICO. ASI LA ENTIDAD ECLESIASTICA !RADUALMENTE PROMOVIO UN SISTEMA DELEYES PERO SOBRE TODO DE DERECHO CON UNA COMPETENCIA YCOOPERACION DE JURISDICCIONES ,UE PERMITIERON UNASISTEMATIACION.

DESARROLLO DEL DERECHO A TRAVÉS DE LA I!LESIA

EN ITALIA LA ENSEfANA DEL DERECHO NO DESAPARECIÓ POR COMPLETO(SI!LOS VI AL /I). EL DERECHO SE ENSEfABA COMO MATERIA INCORPORADA ALA RETÓRICA Y ADEMS NO SE REALIABA CON TODOS LOS TE/TOS DEJUSTINIANO.

EN LAS ESCUELAS DE ARTES LIBERALES (MONACALES- LAICAS YEPISCOPALES) LA CULTURA LITERARIA SE CONSERVÓ EN MBITOSECLESISTICOS.

LA ENSEfANA ENCICLOPÉDICA DE TODOS LOS SABERES SE RESUMÍAN EN'TRIVIUM (!RAMTICA- RETÓRICA Y DIALÉCTICA)

,UADRIVIUM (!EOMETRÍA -ARITMÉTICA- ASTROLO!ÍA Y MSICA)

A LA RETÓRICA SE ACOMPAfARON NOCIONES DE DERECHO DADO ,UE SEDISCUTÍA SOBRE CUESTIONES JURÍDICAS.

LOS CONOCIMIENTOS DE DERECHO AD,UIRIDOS EN TALES CENTROSRESULTARON INSUFICIENTES Y POBRES. INSUFICIENTES POR,UE NO BASTABAPARA UNA PROFESIÓN JURÍDICA Y POBRES POR,UE LA CULTURA JURÍDICA DE

A,UELLOS MAESTROS DE ESCUELA ESTABA BASADA EN TE/TOS RESUMIDOS YVUL!ARIADOS DEL CÓDI!O JUSTINIANO Y DE LA INSTITUTA.

EL DI!ESTO- SE!N TOMS Y VALIENTE- PERMANECIÓ DESCONOCIDO.

EN EL SI!LO /I LA SITUACIÓN MEJORÓ EN PAVIA- CIUDAD DEL REINOLON!OBARDO Y CON ELLA LA CREACIÓN DE UNA ESCUELA DE DERECHO PARAEL ESTUDIO DE LAS LEYES DADAS POR LOS REYES DEL REINO.

EN FRANCIA- CAROLIN!IA Y POST CAROLIN!IA (SI!LOS VIII AL /I) LA ENSEfANADEL DERECHO ,UEDÓ RELE!ADA AL CONOCIMIENTO DE EPÍTOMES DELBREVIARIO DE ALARICO- E/TRACTOS DEL CÓDI!O TEODOSIANO O RESMENESDE LAS ETIMOLO!ÍAS DE SAN ISIDRO DE SEVILLA.

6


62/264

EN HISPANIA DURANTE LOS SI!LOS VIII AL /II SE CONSERVÓ LA TRADICIÓNJURÍDICA ROMANA EN LO ,UE AL LIBER SE REFIERE. PERO SU VI!ENCIA NOESTUVO ACOMPAfADA POR EL ESTUDIO DEL DERECHO ROMANO EN ESCUELASU OTROS CENTROS.

EL RENACIMIENTO DE LOS ESTUDIOS JURÍDICOS SE PRODUJO EN LA PENÍNSULA

ITLICA POR DIFERENTES FACTORES'

) EL AUMENTO DEMO!RFICO EN EL SI!LO /I ,UE SE DIO EN LASCIUDADES.

:) DESARROLLO DE FORMAS DE ECONOMÍA URBANA (ACTIVIDADES ARTESANALES Y COMERCIALES.

>) EL ESTABLECIMIENTO DE NCLEOS AUTÓNOMOS ,UE RE,UERÍAN DE UNORDEN JURÍDICO DISTINTO AL !ERMNICO. LO ,UE MOTIVÓ LA BS,UEDA DENUEVAS ALTERNATIVAS PARA ESTA REALIDAD LAS ,UE SE HALLARON EN LOSTE/TOS DE DERECHO ROMANO JUSTINIANEO EN SU VERSIÓN COMPLETA.

SAVI!NY' ES NATURAL Y NO FORTUITO ,UE EN ESA SITUACIÓN SERESCATARAN DEL OLVIDO LOS TE/TOS JUSTINIANEOS Y EN CONCRETO ELDI!ESTO

LA SOCIEDAD EUROPEA DE LOS SI!LOS /I Y /II FUE CONTEMPLADA COMO UNTODO UNITARIO BAJO LA PERSPECTIVA DEL IMPERIO Y DE LA CRISTIANDAD.

LA VISIÓN TEOCRTICA DE LA SOCIEDAD PROVOCÓ ,UERELLAS ENTRE EL PAPAY EL EMPERADOR POR EL DOMINIUM MUNDI- ES DECIR- EL PODER SUPREMO DELA CRISTIANDAD. FUE ÉSTA CONCEPCIÓN UNITARIA LA ,UE IMPULSÓ UN SOLO

DERECHO EN DOS VERTIENTES' LE/ ECCLESISTICA- UNO SOLO Y RENOVADODERECHO CANÓNICO Y LE/ MUNDANA- UN SOLO DERECHO CIVIL.

LA LE/ MUNDANA POR E/CELENCIA FUE EL DERECHO ROMANO POR SUORDENAMIENTO OBJETIVO IN TEMPORALIBUS (EN CUESTIONES TEMPORALES'SECULARES Y CIVILES).EN LA SE!UNDA MITAD DEL SI!LO /I SE DESCUBRIERON NUEVOS MANUSCRITOSDEL CODE/ Y DE LAS INSTITUTA EN BIBLIOTECAS ITALIANAS. APARECIÓ LAPRIMERA PARTE DEL DI!ESTO (DI!ESTUM VETUS) Y LUE!O LA PARTE FINAL(DI!ESTUM NOVUM)- ASÍ COMO UN EJEMPLAR DE LAS NOVELAS.

A ESTE PERIODO PERTENECIÓ EL BRACHYLO!US O TRATADO ELEMENTAL DE

DERECHO CIVIL REALIADO A PARTIR DE LAS INSTITUTA DE JUSTINIANO. LASE/CEPTIONES PETRI LE!UM ROMANORUM (ANTES DEL AfO 11++) HECHAS PORPEDRO- ABO!ADO DE LA CIUDAD DE VALENCE- SOBRE UNA SÍNTESIS DELDERECHO JUSTINIANO.

PROBABLEMENTE DESDE FINALES DEL SI!LO / (ENTRE 1+$$ A 11"$) ENBOLO!NA UN PROFESOR LLAMADO IRNERIO O !UARNERIO CREÓ UNA ESCUELAPARA ENSEfAR DERECHO- LA ,UE PRONTO SE TRANSFORMÓ EN UNA DE LASPRINCIPALES UNIVERSIDADES EUROPEAS.

6


63/264

DIO A LA ENSEfANA DEL DERECHO PLENA AUTONOMÍA SEPARNDOLO DE LARETÓRICA.SE ESTUDIÓ DERECHO JUSTINIANEO SOBRE LA BASE DE TE/TOS !ENUINOS YCOMPLETOS ABANDONANDO LOS EPÍTOMES Y E/TRACTOS- TOMANDO ALDI!ESTO COMO LIBRO FUNDAMENTAL DE LA ESCUELA.

LA !LOSA SE CONVIRTIÓ EN EL MÉTODO DE TRABAJO. A TRAVÉS DE ELLA SEDESCUBRIÓ Y E/PLICÓ EL SENTIDO DE LOS TE/TOS JUSTINIANEOS- PARA ELLOSE COLOCARON BREVES ACLARACIONES (!LOSAS) DEL SI!NIFICADO DE CADAPASAJE.

EL MÉTODO FUE ANALÍTICO- E/E!ÉTICO Y CASUÍSTICO. SE PREOCUPARON PORFIJAR EL ALCANCE Y LA SI!NIFICACIÓN DE CADA TÉRMINO (ANLISIS)W LO!LOSABAN O E/PLICABAN CON ACLARACIONES TENDIENTES A BUSCARCONE/IONES Y RELACIONES ENTRE CONCEPTOS- UTILIANDO PARA ELLO LALABOR E/E!ÉTICA DE LA LÓ!ICA ARISTOTÉLICA ,UE LA TEOLO!ÍA Y FILOSOFÍAESCOLSTICA SE ESTABA DIFUNDIENDO POR LAS UNIVERSIDADES EUROPEAS.

LOS DECRETISTAS

EL DERECHO CANONICO E/PERIMENTÓ DESDE FINALES DEL SI!LO /I UNRESUR!IMIENTO POR LA REFORMA INTRODUCIDA EN EL !OBIERNO DE LAI!LESIA (DICTATUS PAPAE).

LA REFORMA !RE!ORIANA TUVO MLTIPLES FACETAS' UNIFICACIÓN LITR!ICA-REFORMA MORAL Y DISCIPLIANARIA- CONDENA DE LA CREACIÓN DE FEUDOSLAICOS SOBRE BIENES DEL PATRIMONIO ECLESISTICO Y FORTALECIMIENTODEL PODER PONTIFICIO FRENTE A OTROS PODERES- Y TUVO COMOCONSECUENCIA'

) LA TENDENCIA A LA UNIFICACIÓN DEL DERECHO CANÓNICO COMOORDENAMIENTO JURÍDICO DE TODA LA CRISTIANDAD SUPERANDO LOSPARTICULARISMOS JURÍDICOS PROPIOS DE LA ALTA EDAD MEDIA.

:) LA CONFI!URACIÓN DEL PAPA COMO SUPREMO LE!ISLADOR- CON LOCUAL ÉSTE NO ESTABA OBLI!ADO POR LAS DECISIONES O NORMAS DE PAPAS

ANTERIORES Y EL DERECHO CANÓNICO SE DEBÍA CONSTRUIR BAJO LADIRECCIÓN DEL PAPA- LOS DECRETALES Y CNONES CONCILIARES.

EN BOLO!NA- !RACIANO PROFESOR DE TEOLO!ÍA EN 11#+- INTENTÓRECOPILAR TODOS LOS TE/TOS DE DERECHO CANÓNICO DE LOS SI!LOS

ANTERIORES SEPARANDO LO JURÍDICO DE LO TEOLÓ!ICO.

LA CONCORDIA DISCORDANTIUM CANONUM- O MS CONOCIDO COMO ELDECRETO DE !RACIANO- AUN,UE NO FUE PROMUL!ADO OFICIALMENTE SECONVIRTIÓ EN LA OBRA DOCTRINAL Y PRIVADA MS IMPORTANTE.

LOS CANONISTAS LO ESTUDIARON Y !LOSARON- Y ELLO DIO ORÍ!EN A LOSESTUDIOSOS DEL DECRETO DE !RACIANO O DECRETISTAS.

63


64/264

LOS PAPAS DE LA SE!UNDA MITAD DEL SI!LO /II PROMUL!ARON NUMEROSOSDECRETALES O RESPUESTAS SOBRE PROBLEMAS JURIDICOS PARTICULARES,UE SE SOMETÍAN A SU CONSULTA Y AL EMANAR LA CONTESTACIÓN ÉSTA NOSÓLO TENÍA VALOR PARA RESOLVER A,UEL PROBLEMA SIN!ULAR- SINO ,UE

AD,UIRÍA VALIDE COMO DISPOSICIÓN APLICABLE A CASOS FUTUROS.

EN 1"%#- BAJO EL TÍTULO DE DECRETALES !RE!ORII I/- SE PROMUL!Ó LARECOPILACIÓN DE DECRETALES ,UE INCLUÍAN CNONES CONCILIARES-TE/TOS DE LAS SA!RADAS ESCRITURAS Y DE LA PATRÍSTICA ADEMS DE LEYESLAICASW ESTABAN OR!ANIADOS EN CINCO LIBROS.

HACIA FINALES DEL SI!LO /III TANTO CANONISTAS COMO CIVILISTAS ENTRARONEN CRISIS.

PARA SUPERAR Y ENRI,UECER EL MÉTODO DE LA !LOSA ENCONTRAMOS A LOSPOST !LOSADORES O COMENTARISTAS O COMENTADOR- ,UIENES A TRAVÉS DELA COMMENTARIA PLANTEARON EN FORMA !RADUAL UNA MAYOR LIBERTAD DERAONAMIENTO RESPECTO A LOS TE/TOS ROMANOS- ALEJNDOSE DE LA

LÓ!ICA Y DE LA DIALÉCTICA.

EL MÉTODO DE LOS COMENTARISTAS SE CARACTERIÓ POR UNA MAYORPREOCUPACIÓN DEL DERECHO- DEJANDO LOS TE/TOS PARA PASAR A CASOSSIN!ULARES ,UE SUR!ÍAN EN LA PRCTICA JURÍDICA. PARA ELLOS LA NUEVACIENCIA JURÍDICA DEBÍA PROFUNDIAR EN EL TRATAMIENTO DE PROBLEMASCONCRETOS. LOS TE/TOS ROMANOS CONTINUARON TENIENDO VALOR- PEROLA INTERPRETACIÓN DE LOS COMENTARISTAS BUSCABAN SOLUCIONES

ADECUADAS A TRAVÉS DE INSTRUMENTOS ,UE SIRVIERAN PARA RESOLVERE,UITATIVAMENTE CASOS PRCTICOS REALES.

ASÍ- LOS DERECHOS DE LOS MUNICIPIOS ITALIANOS FUERON TOMANDO

VI!ENCIA- PUES LAS CIUDADES ITALIANAS HABÍAN CON,UISTADO AUTONOMÍAPOLÍTICA Y TAMBIÉN JURIDICA. ESTO HACÍA NECESARIO HACER COMPATIBLE ELIUS CIVILE ROMANO COMO LE/ IMPERII CON LOS ESTATUTOS MUNICIPALES.

FUE BRTOLO DE SASSOFERRATO (1%1#1%$7) ,UIEN ACEPTÓ Y FORTALECIÓLOS DERECHOS ESTATUTARIOS DENTRO DEL IUS MUNICIPALE- CON EL CUAL SERECONOCÍA LA VI!ENCIA PREFERENTE DE CADA CIUDAD POR SU PECULIARESTATUTO MUNICIPAL- PERO TAMBIÉN LA VI!ENCIA SUBSIDIARIA DEL DERECHOROMANO.

EL MOS ITALICUS (O ESTILO O MODO ITALIANO) EN BRTOLO ALCANÓ FAMA-DESCARTANDO LA DOCTRINA DE LOS !LOSADORES POR INTENTAR SUPRIMIR

LOS DERECHOS MUNICIPALES EN BENEFICIO DEL DERECHO ROMANO.

LA LITERATURA JURÍDICA DE LOS COMENTARISTAS

+1. COMMENTARIA' MIENTRAS ,UE LOS !LOSADORES EN SUS APRECIACIONES SE ESFORARON POR E/PLICAR Y ACLARAR LA LITTERA DELA LEY- LOS COMENTARISTAS BUSCARON EL SENTIDO O RATIO DE CADA TE/TO-RELACIONNDOLO CON OTROS É INTERPRENTNDOLO COMO UN BA!AJECONCEPTUAL.

64


65/264

+". CONSILIA O JURISPRUDENCIA POR CONSULTAS' LOS JUECES LE!OS DELAS CIUDADES ANTES DE PRONUNCIAR SENTENCIA SOLICITABAN EL CONSEJODE UN PERITO EN DERECHO ,UE LES ACLARASE LOS PROBLEMAS TÉCNICOJURÍDICOS DEL PROCESO ,UE DEBÍAN RESOLVER. LAS PARTES PODÍAN ACUDIR

A UN JURISTA CONSULTNDOLE SU PROBLEMA Y SOMETIÉNDOSE A SU

DIRECCIÓN Y ASESORAMIENTO.

LOS JURISTAS DEL MOS ITLICUS ERAN TAMBIÉN ABO!ADOS EN EJERCICIO- YESCRIBÍAN SUS DICTMENES O CONSEJOS A JUECES O A CLIENTES-PUBLICNDOLO DESPUÉS.

+%. TRACTATUS' DE CARCTER DOCTO Y ERUDITO ERA UNA OBRA DECONTENIDO MONO!RFICO. SE CARACTERIABA POR UN TRATADO REFERIDO AUNA MATERIA JURÍDICA CONCEPTUALMENTE DELIMITADA Y HOMO!ÉNEA

ACERCA DE LA CUAL EL AUTOR LA E/AMINA EN SUS DIFERENTES ASPECTOS EINCLUSO CON UN TRATAMIENTO SISTEMTICO ATENDIENDO A PROBLEMASPRCTICOS DE LA MATERIA ESTUDIADA.

EL TRACTATUS TRATABA DE CONVENCER Y REBATIR MEDIANTE UN ESTILODIALÉCTICO AR!UMENTATIVO. SUS AR!UMENTACIONES SE FUNDABAN ENLE!ES- ES DECIR LO ,UE ENSEfABAN LOS TE/TOS ROMANOS COMO OBJETODE ESTUDIO PARA SER INTERPRETADO OBTENIENDO UNA INTERVENCIÓNVLIDA Y CONVINCENTE.

BAJO UN RAONAMIENTO INDUCTIVO LOS COMENTARISTAS PARTIERON DE LOSIN!ULAR (TE/TO O SUPUESTO) PARA LLE!AR A ELABORAR CONCEPTOSJURÍDICOS DE VALIDE !ENERAL.

LAS SOLUCIONES JUSTAS O CONCEPTOS !ENERALES ERAN DADOS BAJO

AR!UMENTOS DE E,UIDAD- TÓPICOS ADMITIDOS COMO LU!ARES COMUNES DELA JURISPRUDENCIA Y CON CONCEPTOS TOMADOS DE LA LÓ!ICA ARISTOTÉLICAESCOLSTICA. COMPLEMENTANDO ESTA TESIS SE USÓ TAMBIÉN EL

AR!UMENTO DE AUTORIDAD.

E&


66/264

L E=>3&G=>

C38 5&& =5 ;3 28 453483 & & F&3=30 C&G=>.H= 5838>5= &3= 53= ?45?3= 25438 4558>384;3= 3=- 5= ;5>4- >3&3>;3= >34;5 >38 &3= 53&G=>3= 45&438 825= &085= ;5 8548 455&:348;3 &3= ;3?=.I843;2>58;3 5& 8G&== 4>38& ;5843 ;5 &3= &05= =>83 25 =3=23 & 0 ;5 &3&28; =3:45 5& 85&5>3- 83 58 33 58 5& 283- 334?8;3 34 45&58> & &:54; 5 8;;2&;;.

E4 & 45= 3= 25 25 2&;


67/264

E& D545>3 58 C=&&

E=58> ;5 28 4;>8 @240;> 3>>;58& ;38;5 5& ;545>3 54 5=>43- ;5 >4G>54 45>3) &55= ;5 E=&3 (>3&5>>8 ;5>=3= 5@5345).

L= P4;= 3 L:43= ;5 L55=- 3:4 ;;; 58 =55. A2825 =5 4:25 A&38=3 / &2340 !4>0!&&3 33858;3- &= P4;= 5=G8 5=>4= >38 &58?2@5 =33 >3K8 (>88>3- 4383 52;&) 83 ;5& D545>3 ;5 C=&&.I8&258>;= :5438 8&258> ;5 & B:&- &=33= ;5 & A8?5;; (A4=5&5=- S85> C>548) 3 ;5& 5;353 (B35>3)- 5&3?3= 5=>3&G=>3=.

C; P4; 5=G ;5;>; 28 5 3 54 @240;>.L P454 P4; 4 ;5 & F5 C&> ;5 & 34?8>8 ;5 & I?&5= ;5G=>25=385= ;5& D545>3 C88>3.L S5?28; 4 ;5& ;5 >=&&3= 34&5= :&&543=.L T54>54 P4; 4 ;5& D545>3 P43>5=& 3 ;5=443&&3 ;5 &3= @2>3=.L >24 ;5 &


68/264

L 28 ;5 &3= >3843= 34= 8=2>385= ;5& D545>3 >&.L =5> ;5& ;545>3 =2>5=343.L =3 &G8- &2=3& 8?&=- 83= (85= 5=33 &= P4;= 5&:8 5& 33 >43 ;5 D3= 58 &544 25 =38 8 33 5& E3 >3K8).

E8 C=&& 5=5 ;3 5845 5& 384> &= C345=. D5 0 25- 5& D545>345& >38==0 58 L55= ?585= >38 >4G>54 ?5854& 58 3;3= &3= 4583= >=5&&83=-3K8 >254;3 438 P4?G>= :=G8;3=5 58 =2 38=;54;= >38 254 =2>585 3 ;3 33 >38 &= L55= ;5 &=

68

en la senda de la hia derpe proyecto

Documents