EL CONTRATO DE FRANQUICIADocumento privado suscrito por dos partes, el franquiciador y el franquiciado, en el que se recoge por escrito el acuerdo de franquicia. Por dicho acuerdo, una empresa (el franquiciador) cede a otra (el franquiciado) el derecho a la explotacin de un determinado sistema para comercializar ciertos productos y/o servicios, todo ello a cambio de una contraprestacin econmica.

El contenido esencial del contrato de franquicia viene determinado por tres elementos que caracterizan a la franquicia y sirven para diferenciarla de otras figuras afines:

a) MARCA: El uso de una denominacin o rtulo comn y una presentacin uniforme de los locales y/o medios de transporte objeto del contrato.b) KNOW-HOW: La transmisin al franquiciado de un know-how (o conjunto de conocimientos o procesos prcticos verificados por el franquiciador y fruto de su experiencia.c) APOYO CONTINUADO: La prestacin contina por el franquiciador de asistencia comercial y tcnica durante la vigencia delacuerdo de franquicia.El contrato de franquicia es el instrumento bsico y principal para configurar los derechos y obligaciones del franquiciador y del franquiciado y establecer formalmente el contenido de la relacin a todos los efectos. Deber contener con claridad los elementos esenciales de todo contrato y, adems, una regulacin detallada del contenido bsico de este tipo de acuerdos. Los aspectos fundamentales en la estructura del contrato de franquicia son los siguientes:1. El encabezamientoFiguran las partes que intervienen. Los datos del encabezamiento tienen enorme importancia en todo contrato. Aqu encontraremos datos tales como el lugar y fecha del contrato y los datos identificativos de franquiciador y franquiciado. Es frecuente que una de las partes (o las dos) sean sociedades, debiendo prestarse especial atencin a todos los datos de la sociedad, as como a los de la persona fsica que la representa y de su capacidad para contratar vlidamente en nombre de la sociedad.2. Los expositivosPrecedidas de la expresin exponen, manifiestan u otra similar, es normal hacer constar determinadas afirmaciones o manifestaciones. As por ejemplo, sobre la titularidad de la marca, el cumplimiento de requisitos administrativos (registro, informacin precontractual), independencia empresarial de las partes, etc.). Si bien estas manifestaciones no suelen tener un contenido obligacional, resultan extremadamente tiles para verificar un consentimiento eficaz, para especificar el objeto del contrato y los fines de las partes,para facilitar la interpretacin del contrato en caso necesario, etc.

3. Las estipulacionesEsta seccin es la ms extensa e importante. En ellase detalla el contenido de los compromisos y obligaciones de ambas partes. Aqu es donde se regulan, entre otros,aspectos como:

La cesin del uso de lasmarcas y diferentes signos distintivos (logotipos, colores corporativos, tipografas, etc.), as comolas normas para su correcto uso. La transmisin del know-how de la franquicia y sus concreciones:Manual de operaciones, formacin inicial y continuada, etc. Los requisitos que debe cumplir ellocal comercial La determinacin de la oferta de producto que podr ofrecer el franquiciado, as como sus condiciones de suministro La exclusividad territorial de la franquicia El uso de la tecnologa (software, etc.) y la prestacin desoporte tcnico correspondiente Los procesosy obligaciones deinformacin y control Las campaas publicitarias por ambas partes El soporte y apoyo al que vendr obligado el franquiciador Las condiciones econmicas de la relacin. Garantas. Seguros. Laduracin del contratode franquicia. Las posiblescausas determinacin de la relacin. Las consecuencias de la extincin tempestiva o anticipada del contrato. Lugar y forma de las notificaciones, disposiciones interpretativas, medios deresolucin de conflictos, etc.

En definitiva, el contrato es autntica ley entre las partes, que regir la relacin entre ellas durante aos. Por ello es tan importante realizar un anlisis exhaustivo del contenido de cada una de sus clusulas antes de firmar.

EL CONTRATO DE FRANQUICIA1. DefinicinAcuerdo mediante el cual una persona llamada franquiciador otorga a otra persona natural o jurdica, llamada franquiciado, econmica y jurdicamente independientes, el derecho a la distribucin comercial y la explotacin de un producto o servicio bajo, su nombre, logos, colores, secretos comerciales, programas y marca.

2. Sujetos

a) Franquiciador o franquicianteEs el titular del nombre comercial, marca o signos distintivos de diseo o emblemas con que identifican su empresa o negocio.

a.1) Obligaciones Financiar la etapa preoperativa y el inicio de la etapa operativa. Asistir al franquiciado en la seleccin del lugar el negocio. Transferir al franquiciado todos los desarrollos que se hagan en el know-how del negocio e invertir en ellos. Respetar la exclusividad del franquiciado. Sin embargo, en los sistemas de franquicia los franquiciados compiten entre s. Entregar material promocional, equipos, y herramientas, acceso a sistemas de comunicacin.

b) FranquiciadoPersona facultada para vender, y/o distribuir, y/o explotar comercialmente a su propio riesgo, en un lugar o territorio preestablecido uno o varios productos y/o servicios, utilizando la marca o nombre del franquiciante.

b.1) Obligaciones Guardar total secreto sobre las informaciones confidenciales que reciba del franquiciador. Utilizar los mtodos de gestin que se le indiquen. Acondicionar y mantener el local de acuerdo a las normas, imagen de marca y decoracin, que establezca la central franquiciadora. Usar los mtodos publicitarios y promocinales que se le indiquen. Respetar las fuentes de suministro homologadas y en las condiciones que se pacten.

3. ObjetoEn virtud del contrato de franquicia, el franquiciante autoriza al franquiciado a:

Utilizar en su propio beneficio un conjunto de bienes intangibles (signos distintivos, know-how) para adelantar una empresa (format business franchise). Identificarse frente a los clientes como un miembro de la red de distribucin de los productos o servicios del franquiciante y particularmente el uso de marcas del franquiciante. Prestar permanente asistencia al franquiciado y determinados servicios en relacin con la instalacin y explotacin del negocio.

4. Caractersticas Consensual. Oneroso Bilateral De tracto sucesivo Intuitu personae De cooperacin Atpico

5. Elementos Especiales

A. La marcaSe entender por marca todo signo perceptible capaz de distinguir en el mercado, los productos o servicios idnticos o similares de otra persona. En desarrollo del contrato de franquicia el uso de esta se pone a disposicin del franquiciado, conservando el franquiciador la propiedad o titularidad de la misma.

B. El Know-how o saber hacer (Caractersticas) Un conjunto de conocimientos tcnicos y comerciales. Transmisible mediante manuales de operacin, reuniones de formacin y entrenamiento. Prctico y fcilmente aplicable. Probado, experimentado positivamente y con xito. Original, difcilmente imitable, diferentes a los de la competencia. Estandarizado o normalizado para poder transmitirlo a todos los franquiciados. Sustancial, de contenido relevante para la actividad comer4cial, competitivo. Constante actualizacin, dinamismo, incorporacin de nuevas tcnicas y procedimientos. Secreto, confidencial.

C. Exclusividad territorialOpera para el franquiciado como para el franquiciante, es una zona determinada en la que se puede dar la explotacin econmica. Esta exclusividad debe obrar en el contexto y respetarse en forma estricta.

D. El pagoConstituyen otra obligacin a cargo del franquiciado; las principales compensaciones econmicas estn manifestadas en:

i. El derecho de entrada: es el pago inicial con el cual se cubre el pago de los derechos de hacer negocios bajo los signos distintivos, con la misma organizacin y mtodos operativos del franquiciante.ii. Regalas: suma peridica de dinero que se calcula sobre la base de las ventas anuales (o segn se pacte) brutas y durante toda la vigencia del contrato.iii. Canon de publicidad: correspondiente al manejo de la publicidad de la red a la que el franquiciado contribuye a travs de un canon que flucta entre un 0.5% y un 3% de las ventas.

EL CONTRATO DE FRANQUICIALa franquicia, es una colaboracin entre empresas ligadas con un contrato, por tanto, la franquicia implica un convenio escrito, rigurosamente elaborado, equilibrado y justo.

El contrato deber reflejar el inters de los miembros de la franquicia en cuanto a la proteccin de los derechos de propiedad industrial e intelectual del franquiciador y mantenimiento de la identidad y reputacin de la red de franquicia. Todos los contratos contractuales vinculados a la relacin de franquicia deberan ser redactados en la lengua oficial del pas donde el franquiciado individual est establecido, y los contratos firmados debern ser entregados inmediatamente al franquiciado individual.

A continuacin, recogemos las caractersticas bsicas (fuente: Gua de la Franquicia, 1988) de un contrato de franquicia:

1. El franquiciatario debe aportar sus derechos de propiedad intelectual (como la marca de los productos, el nombre comercial, el rtulo, etc.) propios del objeto del contrato establecido con su franquiciado.2. Asimismo, el franquiciador debe aportar su Know-How o saber hacer y la correspondiente asistencia tcnica y comercial a travs de un manual operativo.3. El franquiciador debe indicar al franquiciado el origen del suministro de los productos que ste comercialice.4. El franquiciado, como contraprestacin a las aportaciones del franquiciador, debe pagar a ste, normalmente, una cantidad inicial o derechos de entrada.5. Se podr pactar la exclusividad, consistente para el franquiciador en no otorgar otro contrato de franquicias en una zona geogrfica determinada y para el franquiciado en no vender otros productos que los estipulados en el contrato y en no competir con el franquiciador.6. Este contrato supondr una prdida de parte de independencia del franquiciador, deriva del control que ejerce el franquiciador respecto de la aplicacin de los mtodos de gestin y venta y del desarrollo de la contabilidad. Esta prdida de independencia puede ser un inconveniente para las personas muy creativas y emprendoras, desde el momento en que su actuacin se ve limitada por las directrices de una organizacin.

El contenido de los mismos es referido al producto, empresa, beneficios, inversin necesaria, marcas, patentes, logos, etc. Con ello se pretende que el franquiciado cuente con toda la informacin necesaria para que pueda decidir libremente y con conocimiento de causa su incorporacin a la red de franquicias y, en especial, que se faciliten los datos principales de identificacin del franquiciador, descripcin del sector de actividad del negocio objeto de la franquicia, contenido y caractersticas de la franquicia y de su explotacin, estructura y extensin de la red y elementos esenciales del acuerdo de franquicias.El candidato podr tomar contacto con los franquiciados ya instalados, para lo que el franquiciador deber facilitar a peticin de aquel una lista de otros franquiciados de la red.