k

DIVORCIO Y POLITICAS PUBLICAS

El documento que presentamos a continuación analiza la introducciónde una ley de divorcio en cuanto ésta representa una política pública,vale decir, la forma en que una determinada regulación respecto almatrimonio y el divorcio afecta a la sociedad en su conjunto,específicamente en aspectos tales, como el desarrollo social yeconómico. Esta perspectiva va más allá de consideracionesdoctrinarias e incluso de la manera en que las normas resuelvenlas situaciones personales de quienes desean poner término a sumatrimonio, para mirar el problema desde el prisma del interésgeneral.

Para los efectos de una mejor comprensión, este trabajo abordarálas siguientes hipótesis:

1. La desintegración familiar a través de la ruptura matrimonial y/ola no constitución de familias formales unidas por un vínculomatrimonial traen consigo una serie de consecuencias negativasavaladas por la evidencia empírica existente en varios países,principalmente del mundo desarrollado.

2. La introducción de una ley de divorcio predeciblemente lleva a unincremento de las rupturas matrimoniales y de la desintegraciónfamiliar.

3. Debido a los efectos que ello produce sobre la sociedad en suconjunto, éste es un tema de preocupación pública que excede elámbito privado y que debe ser analizado desde la perspectiva delas políticas públicas al margen de consideraciones meramente éticaso morales.

I NTRODUCCIONEl documento que presentamos a continuación analiza la introducciónde una ley de divorcio en cuanto ésta representa una política pública,vale decir, la forma en que una determinada regulación respecto almatrimonio y el divorcio afecta a la sociedad en su conjunto,específicamente en aspectos tales, como el desarrollo social y económico.Esta perspectiva va más allá de consideraciones doctrinarias e inclusode la manera en que las normas resuelven las situaciones personales dequienes desean poner término a su matrimonio, para mirar el problemadesde el prisma del interés general.

Para los efectos de una mejor comprensión, este trabajo abordará lassiguientes hipótesis:

1. La desintegración familiar a través de la ruptura matrimonial y/o lano constitución de familias formales unidas por un vínculo matrimonialtraen consigo una serie de consecuencias negativas avaladas por laevidencia empírica existente en varios países, principalmente del mundodesarrollado.

2. La introducción de una ley de divorcio predeciblemente lleva a unincremento de las rupturas matrimoniales y de la desintegración familiar.

3. Debido a los efectos que ello produce sobre la sociedad en su conjunto,éste es un tema de preocupación pública que excede el ámbito privado yque debe ser analizado desde la perspectiva de las políticas públicas almargen de consideraciones meramente éticas o morales.

I.- EVIDENCIA EMPÍRICA DE LOS EFECTOS DE LASRUPTURAS MATRIMONIALES Y DESINTEGRACIÓN FAMILIAREN PAÍSES DESARROLLADOS.

La evidencia empírica en diversos países demuestra a través de losaños los perniciosos efectos que recaen principalmente sobre los hijos dematrimonios separados. Así, los índices de pobreza, drogadicción,suicidios, criminalidad, inestabilidad emocional y tendencia a no formarfamilias estables en el tiempo son todos fenómenos de mayor incidenciaen el grupo de niños y jóvenes afectados por esta situación. Obviamente,existen casos particulares donde no ocurre este fenómeno. Sin embargo,la evidencia empírica global que se muestra a continuación es clarificadorae ilustrativa.

1.1- EL DIVORCIO AUMENTA LA POBREZA:

a) La Secretaría de la Salud y Servicios Humanos de Estados Unidosrealizó en 1988 un estudio sobre la estructura de la familia de ese país.Los resultados de este estudio indican que en todos los niveles de ingresos,salvo el muy alto (más de 50 mil dólares al año), los niños que vivían con

una madre divorciada o que nunca se había casado, estaban claramentepeor que los pertenecientes a familias donde vivían con sus dosprogenitores. De acuerdo a datos de la Oficina del Censo de EE.UU, losniños de familias uniparentales tiene menos de un tercio del ingreso percápita de los niños con dos padres, y la mitad de ellos quedan debajo delínea de pobreza en comparación con sólo un 10% de los que pertenecena familias intactas. 1

Este efecto es predecible, puesto que el divorcio al envolver la posibilidadde una segunda familia, reduce las probabilidades de que la primeraesposa tenga una seguridad económica. La primera esposa y sus hijosdeberán "competir" con la segunda, y a veces también con la terceracónyuge y los nuevos niños.

b) Coincidentemente, la revista The Economist del 9 de Abril de 1994destaca que en Gran Bretaña el 77% de las madres separadas estánviviendo con la ayuda que les brinda el Estado. Ello ha ocurrido porquedos tercios de los padres ausentes no hacen ninguna contribución a lamantención de sus niños y aquellos que lo hacen, pagan en promediosólo el equivalente de $ 67.000 en moneda chilena. 2

Como la tendencia normal es que los hijos se queden con la madre, los exmaridos no contribuyen financieramente lo suficiente, entregando lamenor pensión posible. La mujer con la carga de los hijos tiene menosposibilidades de obtener mejores ingresos; el efecto del divorcio en estecaso, aumenta la pobreza de la mujer y de los hijos.

e) En un país como EEUU, con un amplio acceso de su población aoportunidades de todo tipo, las condiciones de pobreza se han idoderivando, en forma creciente, de la estructura y conformación familiar.Según un estudio que constata este hecho, actualmente los hogares sinpadre presente muestran seis veces más probabilidades de ser pobresque los hogares formados por parejas casadas con hijos. s

1.2.- LOS EFECTOS EN LOS NIÑOS, LAS PRINCIPALES VÍCTIMAS:

Problemas emocionales y de comportamiento

i) Un estudio realizado por el Centro Nacional de Estadísticas de Saludde Estados Unidos encontró que los niños de hogares de madre divorciadao que nunca se habían casado tenían entre un 100 y 200% de mayoresposibilidades de tener problemas emocionales y de conducta, y alrededorde un 50% más posibilidades de tener dificultades de aprendizaje que losniños de familias intactas. Por otra parte, en los hospitales estatales deEstados Unidos, sobre el 80% de los adolescentes ingresados por razonessiquiátricas provienen de familias uniparentales. 4

ii) Una de las consecuencias no esperadas y más serias que ha ocasionadoel incremento de hogares donde el padre está ausente, han sido los efectosen los hijos de esos hogares. Según lo demuestran investigacionesrecientes en EEUU, los niños provenientes de hogares sin padre, tienendos a tres veces más probabilidades de presentar problemas emocionales

y de conducta. Esto ocasiona que sean más propensos a desertar de laescuela, presentar embarazos adolescentes, abuso de drogas y conflictocon la justicia. 5

iii) Una investigación efectuada por la Dra. Judith Wallerstein y SandraBlakeslee publicada en el libro " Padres e Hijos Después del Divorcio" quecontempla el impacto emocional, económico y psicológico del divorciodespués de 1,5 y 10 años, concluye que los hijos aparecen como losgrandes perdedores y que los efectos del divorcio perduran en el tiempo.Entre otras cosas se comprobó que dos de cada cinco niños de padresdivorciados, se enfrentaron con una seria disminución de su nivel devida y fueron testigos de grandes diferencias entre la situación económicade los hogares de la madre y del padre cuando éste contrajo matrimoniopor segunda vez. Esta investigación permitió cuestionar la tesis de muchosexpertos norteamericanos que argumentaban que los efectos del divorcioen la familia persitían por dos y tres años a lo más.

1.3 DESERCIÓN Y RENDIMIENTO ESCOLAR

i) En promedio, los hijos de divorciados abandonan la escuela en unaproporción mayor que el doble de la que presentan los hijos de familiasintactas. El divorcio de los padres duplica también la probabilidad deque los jóvenes permanezcan desempleados, según revela un estudio dela socióloga de la Universidad de Princeton, S. McLanahan, cuyosresultados recoge The Economist.Otros estudios realizados en Gran Bretaña confirman esas conclusiones,y también comprueban que los hijos de divorciados tienen menorprobabilidad de llegar a estudios universitarios. 6

ü) Estudios efectuados en EEUU, demuestran que sólo el 4,4% de niñosque viven con ambos padres son expulsados o suspendidos del colegio.En el caso de niños provenientes de hogares sin padre, este porcentajealcanza al 16%. '

1.4 INESTABILIDAD FAMILIAR FUTURA

Los niños hijos de padres divorciados tienen tendencia en su juventud adejar sus hogares, convivir más que casarse y tener hijos fuera delmatrimonio.

Según concluye un estudio efectuado por demógrafos de la UniversidadJohn Hopkins, la Universidad de Chicago y el London School of Economics,a partir de una muestra de 12.500 jóvenes británicos, la probabilidad deque hijos de divorciados deje el hogar a edad temprana es cinco vecessuperior a la de padres casados. La probabilidad de que los jóvenesconvivan es más de dos veces superior a la de jóvenes hijos de matrimoniosestables. La probabilidad de nacimientos fuera del matrimonio es dosveces superior en el caso de hombres jóvenes y 3,3 veces en las mujeresjóvenes. 8

ty,

1.5 CRECER SIN PADRE, EL MEJOR PREDICTOR DE DELINCUENCIA

i) Según la Revista Fortune, el mejor predictor de delincuencia que seconoce no es la pobreza ni la raza, sino haber crecido sin padre. Unainvestigación reciente realizada en los High Schools norteamericanos hademostrado que la primera causa determinante de que los jóvenes caiganen el alcoholismo, la drogadicción y la delincuencia es cuánto tiempo elniño es dejado sólo por sus padres. 9

ii) De acuerdo a datos recopilados en EEUU, los costos sociales de crecersin padre presente en la familia son alarmantes. Más del 60% de losladrones, 72% de los asesinos juveniles, 70% de los condenados a penasde larga duración, crecieron en familias sin padre presente. Alrededordel 70% de los delincuentes juveniles en centros reformatorios provienede familias sin padre. lo

Una parte importante de los problemas que actualmente están enfrentandolas naciones desarrolladas se debe a los efectos de la desintegración de lafamilia y los problemas sociales que esto ocasiona. De acuerdo a lopublicado en The Economist de marzo de 1993, es posible concluir que lainestabilidad familiar es uno de los principales atentados contra laigualdad de oportunidades básicas a las que debiera aspirar la sociedad.

En la misma publicación se explica que en los países donde la sociedadfunciona mal, en el próximo siglo la competitividad será tan difícil comopara los países con poco desarrollo de la economía. Cuando hay quededicar una parte importante del PIB nacional a asistir o subsidiar a losque no pueden bastarse por sí mismos asumiendo el Estado el rol quecompete a los padres de familia, o cuando hay que gastar una buenaparte del producto en policía y seguridad ciudadana para protegerse dela delincuencia, entonces será difícil que un país aumente su riqueza.( En Chile según estimaciones de Paz Ciudadana ya estaríamos gastandoun 2,5% del PGB en seguridad pública y privada).

II EVIDENCIA CHILENA CONFIRMA CONSECUENCIASNEGATIVAS DE RUPTURAS MATRIMONIALESa) Un estudio reciente denominado" Habilitación, Pobreza y Política Social",demuestra que la habilitación o capacidad de surgir de la pobrezacomienza por la familia. Se pudo constatar en esta investigación que launión familiar, la estabilidad de la pareja, el acuerdo en la crianza de loshijos y otros elementos similares son aspectos de gran incidencia en elsurgimiento socioeconómico. Las familias más habilitadas, según esteestudio, declararon un mayor nivel de aveniencia de la pareja y unaidentificación clara de los roles al interior de la misma. 11 De este modo,la familia como institución, aparece en nuestra realidad como unainstancia que contribuye a la superación de la pobreza y por consiguientees altamente conveniente el desarrollo de políticas que incentiven sucohesión.

b) Los resultados de una investigación realizada por el SENAME a fines

LIBERTAD Y DESARROLLO 8

por cuanto es difícil respaldar de manera absoluta una respuesta conevidencia empírica; metodológicamente no se dan las condiciones idealespara aislar completamente el efecto de las distintas variables que haninfluido en el incremento de las rupturas matrimoniales registrado en elmundo desarrollado durante las últimas décadas. Una serie de tiempo enel mismo país tiene el problema que no toma en cuenta los cambiosculturales que podrían incidir en un aumento de las rupturas,independientemente de la legislación vigente, al margen de que una leyde divorcio en sí misma representa un cambio cultural y provoca cambiosculturales. Finalmente, una comparación entre distintos países noconsidera las diferencias culturales que de hecho existen entre sociedadesdiversas.

Sin perjuicio de estos obstáculos, la respuesta a la interrogante de si eldivorcio incide o no en la frecuencia de las rupturas matrimoniales obien simplemente ofrece soluciones positivas a las rupturas que ya estánconsumadas o son inevitables, es el punto más álgido del debate actual,y de dicha respuesta depende en gran medida la posición que sobre eldivorcio se tenga desde la perspectiva de las políticas públicas, pues si eldivorcio aumenta la ruptura familiar y ésta trae consigo efectos socialestan perniciosos y de tan alto costo para la sociedad, resulta perfectamenteaceptable que la sociedad rehuse contribuir a estos fenómenos ofacilitarlos.

Ahora bien, atendida la dificultad de analizar este punto sobre la base deconsideraciones estadísticas resulta legítimo y necesario recurrir alanálisis y a la evidencia indirecta. Al respecto se pueden señalar lossiguientes fenómenos

1. EVOLUCIÓN DE LAS ESTADÍSTICAS EN PAÍSES REGIDOS POR LEYDE DIVORCIO

a) Si bien, como se ha dicho, no es posible establecer relaciones decausalidad concluyentes,interesa constatar que en lamayoría de los países conlegislaciones que facilitan eldivorcio, la cantidad dedivorcios en relación alconjunto de matrimonios se haido elevando a través del tiempodesde niveles aproximados del10% en la década de los sesentaa cifras que oscilan entre el 30%y el 50%. Como se puedeobservar en el Cuadro N° 1, enpaíses como Estados Unidos, elReino Unido o Noruega, laproporción de divorcios enrelación a los matrimonios quese contraen anualmente es

cercana al 50%. En otros países, tales como Bélgica, Dinamarca, Franciao Australia, son cercanas al 40%. Muy distinta es la situación chilena,donde la proporción de nulidades/matrimonios es bajísima (6,7%), si secompara con los países señalados anteriormente.

b) Estados Unidos es el país que presenta las más altas tasas de divorcio.Según un estudio efectuado en 1987 en ese país, se encontró que mujeresblancas menores de 16 años al momento del divorcio de sus padres, tienenun 60% más de probabilidades de separarse cuando ellas se casen. Asimismo,según esta fuente, se espera que alrededor de la mitad de los matrimonioscontraídos por los norteamericanos terminará en divorcio. 14

2. CAMBIO EN LA NATURALEZA DEL CONTRATO MATRIMONIAL

Para estos efectos lo primero que hay que tener presente es que la ley dedivorcio -a diferencia de las nulidades- no afecta solamente la forma dedisolver un matrimonio, sino que altera en forma radical la naturalezamisma del contrato matrimonial. En efecto, como resultado inherente ala introducción de la ley de divorcio, el matrimonio indisoluble deja deexistir como institución no solamente para aquellos que desean acogerseal divorcio, sino para todos. La disolubilidad del contrato pasa a serintrínseca al contrato e irrenunciable. En otras palabras, pasa a serabsolutamente imposible para las personas que así lo deseen suscribirun contrato matrimonial indisoluble que produzca efectos civiles .

Si bien ello no obsta a que las personas pueden efectuar la promesa deindisolubilidad y contraer matrimonio "hasta que la muerte separe" pormedio de los votos en una ceremonia religiosa, ésta no es una alternativaequivalente por cuanto el matrimonio religioso no regula los derechos yobligaciones de la pareja en una forma que pueda ser civilmente enforzable.En otras palabras, es un contrato que no trae consigo consecuenciasciviles. En este sentido la ley de divorcio, en lógica, significa la usurpacióndel derecho de casarse civilmente en forma indisoluble. Así entonces, laley de divorcio no significa, como aparece a primera vista, una ampliaciónde las opciones para las personas, sino que la privación para todos deaquella opción -el matrimonio indisoluble con consecuencias civiles-, quees mayoritariamente apoyada por la opinión pública y que, según laevidencia existente, conforma la estructura más adecuada para laformación de los hijos.

La eliminación del carácter de permanente del matrimonio evidentementeafecta la forma en que se resuelven al interior del mismo los conflictosque de manera inevitable surgen en toda relación humana; y en estesentido con una ley de divorcio se induce a recurrir con mayor facilidada la ruptura definitiva que cuando se estima que el matrimonio constituyeun contrato indisoluble. Por otra parte, en cierto sentido, el matrimoniodisoluble, y por lo tanto, temporal, no es del todo disímil de la convivenciay es perfectamente posible que el incremento en las tasas de convivenciaque se registran, por ejemplo, en Europa o Estados Unidos, estérelacionado con este cambio en la naturaleza del matrimonio, pues al notener éste una especificidad radicalmente diferente de la convivencia noquedan claros los incentivos para contraer un vínculo legal. Cabe destacar

14 En: Willíam. J. BennettThe Index of Leading CulturalIndicators

misma encuesta, el 87% de los chilenosestá de acuerdo en que el matrimonioes un compromiso para toda la vida.Esas cifras podrían indicar unapercepción positiva de la poblaciónrespecto del compromiso matrimonial.

IV CONCLUSIONUn análisis del efecto sobre la sociedadde determinadas políticas, se expresenellas a través de leyes u otrosinstrumentos, debe tener siemprepresente un postulado fundamental: el estudio deberá hacerseconsiderando los efectos sobre toda la sociedad y no sólo su impacto enun grupo particular. Así , cuando analizamos los efectos de una ley quetiene como objetivo combatir la drogadicción, no debemos limitarnos aevaluar su incidencia sobre quienes son drogadictos, sinofundamentalmente atender a su influencia en aquellos que podrían llegara serlo. Aunque parezca paradojal, una correcta política pública sobredrogadicción tiene que poner la máxima atención en sus efectossobre quienes no consumen drogas.

Este postulado, que invariablemente hemos sostenido en Libertad yDesarrollo, tiene una importancia crucial a la hora de analizar el temadel divorcio. En efecto, por mucho que al legislar debamos considerar lasituación de quienes han fracasado en su matrimonio, es precisoconsiderar también la forma en que dicha legislación afecta o incide sobreaquella mayoría de matrimonios chilenos que mantiene una relaciónarmónica, y aquellos miles que han de venir. De acuerdo a los datos quehemos entregado, las nulidades matrimoniales representan sólo un 6,7%. Por mucho que repugnen, entonces, las nulidades fraudulentas es undespropósito afirmar que la solución a ese problema - el del fraude- estéen la aprobación de una ley de divorcio, sin atender a las consecuenciasde ésta sobre el resto de la sociedad.

La evidencia empírica en Chile y el resto del mundo es abundante paraseñalarnos los dramáticos efectos que sobre los hijos de matrimoniosseparados tiene la ruptura matrimonial: pobreza, drogadicción, suicidios,criminalidad, fracasos escolares, debilidad emocional aumentan en elgrupo de niños y jóvenes afectados por esta situación y frecuentementeestos problemas alcanzan también a las mujeres.

La ley de divorcio no afecta solamente a quienes se acogen a ella, sinoque altera fundamentalmente la naturaleza del contrato matrimonial,privando a todos del derecho a suscribir un contrato civil de matrimonioindisoluble y asemejando el matrimonio a la convivencia de facto; incidesobre la forma en que se resuelven los conflictos dentro de un matrimonioy significa una transformación cultural que legitima social y moralmentela desintegración de la familia. En este sentido, creemos posible concluirque una ley de divorcio aumenta la frecuencia de las separaciones porque

11

LIBERTAD Y DESARROLLO

una ley de divorcio rebaja considerablemente los costos de la rupturamatrimonial y no sólo los costos económicos, sino los de carácter culturaly social.

En definitiva, el argumento principal a favor del divorcio sería resolver elproblema de quienes han fracasado en un primer matrimonio. Al respectocabe señalar que existen estudios (Wallerstein) que comprueban que ensólo 10% de los casos, el divorcio significa un mejoramiento de la calidadde vida para ambos cónyuges, y en un mayor porcentaje "los dos cónyugesestaban en una situación sensiblemente peor" que la que habían tenidodurante su matrimonio por mal avenido que éste hubiera sido. Es más,en el caso de Chile existe la posibilidad de consolidar segundas uniones,ya sea a través de la nulidad o bien a través de convivencia de hecho,claro está sin la misma patente de legitimidad que tiene hoy la institucióndel matrimonio indisoluble. Todos los problemas que de estas situacionesse derivan -incluidos el fraude y la condición de los hijos de estas segundasuniones- representan problemas distintos y son susceptibles de resolversin necesidad de una ley de divorcio. Finalmente, lo que debe inspirar laspolíticas públicas no es la consideración de intereses particulares porsensibles que ellos sean, sino el interés general, que se vería, de acuerdoa este análisis, perjudicado con la aprobación en Chile de una ley dedivorcio.