directives de contractaciÓ pÚblica...
TRANSCRIPT
Neus [email protected]
BARCELONA, ABRIL 2016
DIRECTIVES DE CONTRACTACIÓ PÚBLICA 2014
PRINCIPALS NOVETATS IAPLICACIÓ DIRECTA
DRET COMUNITARI DE CONTRACTES DIRECTIVES
NORMES ESTATALS DE CONTRACTES DEL SECTOR PÚBLIC+
NORMES REGLAMENTÀRIES DE DESENVOLUPAMENT
NORMES AUTONÒMIQUES DE CONTRACTACIÓ PÚBLICA
DIRECTIVES 2014TERMINI GENERAL 18.4.20016
AVANTPROJECTE DE LCSP 2015 (?)
TJUETJUE
DIRECTIVA PARLAMENT I CONSELLRELATIVA A LA CONTRACTACIÓPÚBLICA
DEROGA LA DIRECTIVA 2004/18/CE
DIRECTIVA PARLAMENT I CONSELLRELATIVA A L’ADJUDICACIÓ DECONTRACTES DE CONCESSIÓ
NOVA REGULACIÓ A NIVELL EUROPEU
DIRECTIVA PARLAMENT I CONSELLSOBRE CONTRACTES EN ELSSECTORS ESPECIALS
DEROGA LA DIRECTIVA 2004/17/CE
PRINCIPALS OBJECTIUS DIRECTIVA 2014/24/UE ‐ CONTRACTACIÓ PÚBLICA
Respectar els principis fonamentals consagrats en el dret originari de la unió europea: igualtatde tracte, transparència i no discriminació, reconeixement mutu i lluita contra el frau i lacorrupció
Incrementar la seguretat jurídica (incorporació de la jurisprudència del TJUE) i la integritat en lacontractació
Fer un ús estratègic de la contractació pública: objectius Europa 2020 i utilitzar la contractaciópública com a eina efectiva de polítiques públiques
Incrementar l’eficiència de la despesa pública: major qualitat dels contractes públics. Especialreferència a la innovació
Modernitzar i simplificar el sistema públic de contractació
Facilitar la participació de les PIME
Fomentar la col∙laboració entre poders adjudicadors
Augmentar la flexibilitat en l’ús dels procediments que duen associada la negociació
Garantir el compliment de les obligacions imposades per l’Acord de l’OMC
Fer ús de la e‐contractació com a mitjà transversal d’assoliment dels objectius plantejats
NIVELLS D’APLICABILITAT DELS CONTINGUTS DIRECTIVA 2014/24/UE
INFORME JCCA CAT 19/2014, de 17 de desembre
1. Disposicions que requereixen en tot cas una transposició a l’ordenamentjurídic intern:a. De transposició OBLIGATÒRIAb. De transposició POTESTATIVA
2. Disposicions que no requereixen cap transposició i seran d’aplicació directa apartir del 18.4.2016
3. Disposicions que recullen possibilitats que ja eren aplicables abans de latransposició per ser compatibles amb el marc jurídic vigent
La qüestió de l’aplicació directa de les previsions de la Directiva a partir del18.4.2016, a manca de transposició al dret intern de contractes públics
INFORME JCCA CAT 1/2016, de 6 de abril
PRINCIPALS OBJECTIUS DIRECTIVA 2014/25/UE ‐ CONCESSIONS
Cobrir una llacuna en l’àmbit de l’adjudicació de concessions
Articular un concepte de concessió coherent amb la doctrina del TJUE (per concessions d’obres i concessions de serveis)
Articular un concepte precís de risc del concessionari
Facilitar l'accés efectiu i no discriminatori al mercat
Promoure la competència i els intercanvis comercials
Garantir un ús òptim i eficient dels fons públics
Assolir un major desenvolupament de la innovació i dels objectius sostenibles d’interès públic
Estimular la inversió privada mitjançant la col∙laboració público–privada
Afavorir el desenvolupament estructural a llarg termini d’infraestructures i de serves estratègics
EL RISC OPERACIONAL COM A ELEMENT CLAU DE LA DEFINICIÓ DE LA CONCESSIÓ
DIRECTIVA 2014/25/UE ‐ CONCESSIONS
L‟adjudicació de les concessions d’obres o serveis implicarà latransferència al concessionari d‟un risc operacional” en l’explotació deles obres o serveis que abasta el risc de demanda o el desubministrament, o ambdós.
Es considera que el concessionari assumeix un risc operacional quan noestà garantit que, en condicions normals de funcionament, vagi arecuperar les inversions realitzades ni a cobrir els costos que hagicontret per explotar les obres o els serveis que siguin objecte deconcessió. La part dels riscos transferits al concessionari suposarà unaexposició real a les incerteses del mercat que impliqui que qualsevolpèrdua potencial estimada en que incorri el concessionari no éssimplement nominal o menyspreable.
DIRECTIVA 2014/24‐ ANÀLISI DE LA SEVA APLICACIÓ
DIRECTA
JCCA Estat: Recomanacions i Informe amb motiu d’incompliments anteriors, en els qualsconsiderava d’aplicació directa, bàsicament, la publicitat en el DOCE i Recomanació enrelació amb la Directiva 2014/24/UE.
JCCA Cat: Informe 19/2014, de 17 de desembre, específicament en relació amb l’aplicaciódirecta de les previsions de la Directiva 2014/24/UE amb incidència en matèria de pimes.
JCCA Aragó: Informe 17/2015, de 3 de desembre, respecte de l’efecte que han de tenir lesDirectives de contractació pública en la regulació de la llei de mesures en matèria decontractes del sector públic d’Aragó, en el qual s’esmenten criteris generals.
TACP: Document d’estudi, presentat i aprovat en reunió d’1 de març de 2016, un sobre “elsefectes jurídics de les Directives de contractació pública davant el venciment del termini detransposició sense nova Llei de contractes del sector públic”.
JCCA Cat: Informe 1/2016, de 6 d’abril, de la Junta Consultiva de Contractació Administrativade la Generalitat de Catalunya (Comissió Permanent), sobre continguts de la Directiva2014/24/UE, de 26 de febrer de 2014, sobre contractació pública, que han de ser d’aplicaciódirecta a partir del dia 18 d’abril de 2016, data en què finalitza el termini per a la sevatransposició. Breu referència a l’aplicació directa de la Directiva 2014/23/UE, de 26 de febrerde 2014, relativa a l’adjudicació de contractes de concessió.
11
ALGUNS PRONUNCIAMENTS SOBRE L’EFECTE DIRECTE DE LES DIRECTIVES DE CONTRACTACIÓ PÚBLICA
Situació d’inseguretat jurídica i ineficiència per la situació d’incomplimentde transposició de les Directives en matèria de contractació pública.
Cal tenir en compte el Document d’estudi dels TACP sobre els efectesjurídics de les Directives de CP davant el venciment del termini detransposició sense nova LCSP, que avança criteris d’interpretació acordatspels diferents tribunals sobre aquesta qüestió.
VALORACIONS DE CONTEXT
PRINCIPIS, REQUISITS I CONDICIONS PER A L’APLICACIÓ DIRECTA DE LES DIRECTIVES (I)
Article 288 del Tractat de Funcionament de la UE (TFUE): les Directives són actesjurídics de la Unió que obliguen als Estats membres destinataris quant al resultatque s’hagi d’aconseguir, deixant a les autoritats nacionals l’elecció de la forma i elsmitjans per a fer‐ho.
Amb caràcter general, les Directives només produeixen efectes un coptransposades.
Ara bé, quan els Estats membres no compleixen amb l’obligació de transposiciódintre del termini previst per la pròpia Directiva, el TJUE reconeix a les Directives,en alguns casos, EFECTE DIRECTE amb la finalitat de protegir els drets delsparticulars.
Requisits :
1. les disposicions de les Directives han de ser incondicionals (que no deixin marge ded’elecció als Estats membres per a la seva transposició als drets interns respectius), prouclares (que el seu significat sigui plenament comprensible dels seus propis termes) iprecises (atès el seu grau de detall i concreció, no requereixen un desenvolupament ni sercomplementades per determinar‐ne el seu ple significat i abast),
2. l’Estat membre no les ha transposat o bé ho ha fet incorrectament
Condicions:
L’efecte directe només pot ser vertical (l’obligació és dels Estats) i de caràcter ascendent(relacions particulars i Estat, no entre particulars –horitzontals‐). Per tant, poden serinvocades pels particulars front les autoritats de l’Estat membre, però no per un Estatcontra un particular ni entre particulars.
L’efecte directe pot comportat que els particulars obtinguin, en determinades condicions,una compensació per la transposició incorrecta o amb retard d’una Directiva (elsatribueix un dret subjectiu).
PRINCIPIS, REQUISITS I CONDICIONS PER A L’APLICACIÓ DIRECTA DE LES DIRECTIVES (II)
Quan es donin aquests requisits i condicions, TOTS ELS ÒRGANS DEL’ADMINISTRACIÓ PÚBLICA estan obligats a aplicar dites disposicions.
Principis i criteris addicionals:
Principi de primacia del dret comunitari sobre els drets interns: a partir del’expiració del termini s’han de deixar d’aplicar les disposicions del dret interncontràries al Dret comunitari que sigui directament aplicable.
Principi d’interpretació conforme: a partir de l’expiració del termini detransposició el dret intern s’ha d’interpretar i aplicar de conformitat amb el dretcomunitari.
En principi, aplicació respecte dels procediments de contractació dels podersadjudicadors inclosos en l’àmbit d’aplicació de la Directiva (excepte quan nos’hagi establert un règim diferenciat en funció d’aquesta subjecció)
PRINCIPIS, REQUISITS I CONDICIONS PER A L’APLICACIÓ DIRECTA DE LES DIRECTIVES (III)
En conseqüència,
A partir del 18.4.2016, seran d’aplicació directa tots aquells preceptes dela directiva 2014/24/UE que, havent de ser transposats, no ho han estat isempre que siguin incondicionals, clars i precisos i, especialment, les queatribueixin drets subjectius.
A partir del 18.4.2016, s’han de deixar d’aplicar les disposicions del dretintern de contractes que siguin contràries al dret comunitari directamentaplicable.
PRINCIPIS, REQUISITS I CONDICIONS PER A L’APLICACIÓ DIRECTA DE LES DIRECTIVES (IV)
17
ALTRES ASPECTES A TENIR EN COMPTE
Els considerants com a elements importants en l’aplicació de la Directiva (peraclariments i interpretació a de la part dispositiva)
Distinció entre la “possibilitat” d’aplicar directament les disposicions de laDirectiva i la “obligació” de fer‐ho, en funció del tenor literal dels preceptes
No s’han de veure afectades per l’aplicació directa de la 2014/24/UE, tant lessituacions jurídiques consolidades –contractes i acords marc formalitzats–, comels expedients iniciats amb anterioritat al 18 d’abril de 2016–.
Indicar la necessària adaptació de les instruccions internes dels PPAA derivadadels continguts de la Directiva.
A. DISPOSICIONS RELATIVES A LA PRÒPIA DIRECTIVA I A OBLIGACIONS D’ACTUACIÓPER PART D’INSTITUCIONS I ORGANISMES DE LA UE I DELS ESTATS MEMBRES
B. DISPOSICIONS DE TRANSPOSICIÓ OBLIGATÒRIA PELS ESTATS MEMBRESB.1 QUE COMPORTEN UNA NOVETAT O UN RÈGIM DIFERENT RESPECTE DEL VIGENTEN EL DRET INTERNB.2 QUE NO CONSTITUEIXEN O COMPORTEN UNA NOVETAT O RÈGIM DIFERENTRESPECTE DEL VIGENT EN EL DRET INTERN
C. DISPOSICIONS QUE SÓN DE TRANSPOSICIÓ POTESTATIVAC.1 QUE COMPORTEN UNA NOVETAT O UN RÈGIM DIFERENT RESPECTE DEL VIGENTEN EL DRET INTERNC.2 QUE NO CONSTITUEIXEN O COMPORTEN UNA NOVETAT O RÈGIM DIFERENTRESPECTE DLE VIGENT EN EL DRET INTERN
ANÀLISI DELS PRECEPTES. TIPOLOGIES
Són disposicions aplicables directament. A destacar: Objecte Àmbits d’aplicació Imports i llindars Exclusions i situacions específiques. Contractes in house i coordinació horitzontal Càlcul del VEC Conceptes i definicions (competència restringida artificialment, conflictes d’interessos,
innovació, plec de contractació, ofertes regulars i inacceptables...)
Principals conseqüències. A destacar:
Substitució de l’annex I del TRLCSP per l’annex II de la Directiva Determinació de contractes subjectes a regulació harmonitzada en funció de la Directiva Els serveis no exclosos pel TRLCSP i ara sí per la Directiva, han de continuar subjectes a dita
norma de dret intern però no tindran la consideració d’harmonitzats
A. DISPOSICIONS RELATIVES A LA PRÒPIA DIRECTIVA I A OBLIGACIONS D’ACTUACIÓ PER PART D’INSTITUCIONS I
ORGANISMES DE LA UE I DELS ESTATS MEMBRES
Estableixen obligacions imperatives i al∙ludeixen a obligacions dels poders adjudicadors oa possibilitats que se’ls ha d’atorgar
Remeten amb caràcter obligatori a la regulació d’una determinada qüestió per part deldret intern
Cal distingir:
B.1 QUE COMPORTEN UNA NOVETAT O UN RÈGIM DIFERENT RESPECTE DELVIGENT EN EL DRET INTERN
B.2 QUE NO CONSTITUEIXEN O COMPORTEN UNA NOVETAT O RÈGIM DIFERENTRESPECTE DEL VIGENT EN EL DRET INTERN
B. DISPOSICIONS DE TRANSPOSICIÓ OBLIGATÒRIA PELS ESTATS MEMBRES
Resulten d’aplicació directa a partir del 18.4.201, les previsions que hande ser objecte de transposició obligatòriament i que comporten unanovetat, sempre que siguin incondicionals, clares i precises.
Degut al contingut regulador de la Directiva, en general, queden fora del’aplicació directa les disposicions en les que es remet al dret intern per ala seva aplicació.
B.1 DISPOSICIONS DE TRANSPOSICIÓ OBLIGATÒRIA PELS ESTATS MEMBRES QUE COMPORTEN UNA NOVETAT O UN RÈGIM DIFERENT RESPECTE DEL VIGENT EN EL DRET INTERN (I)
Previsions sobre publicitat i terminis (I)
▪ Els anuncis en relació amb els contractes públics publicats a partir del 18.4.2016 han decontenir la informació fixada en els respectius annexos de la Directiva 2014/24/UE iefectuar‐se mitjançant els formularis normalitzats establerts en el Reglament d’execucióUE 2015/1986 de la Comissió.
▪ Els anuncis s’han d’enviar obligatòriament a l’Oficina de Publicacions de la Unió nomésper mitjans electrònics.
▪ Els anuncis d’informació prèvia passen a circumscriure’s a determinada informació dedeterminats contractes i poden incloure un període superior als 12 mesos.
▪ Tot i la norma general d’enviament previ dels anuncis al DOUE, poden publicar‐seanuncis a nivell nacional abans que al DOUE si no es rep la notificació de la publicacióper l’Oficina de Publicacions de la Unió a les 48 h de la confirmació de l’anunci.
▪ Pel que fa als terminis relatius a recepció d’ofertes i de sol∙licituds de participaciós’entén que ja estan pre‐transposats al dret intern, fent una distinció entre elsharmonitzats i els no harmonitzats.
B.1 DISPOSICIONS DE TRANSPOSICIÓ OBLIGATÒRIA PELS ESTATS MEMBRES QUE COMPORTEN UNA NOVETAT O UN RÈGIM DIFERENT RESPECTE DEL VIGENT EN EL DRET INTERN (II)
Previsions sobre publicitat i terminis (II)
▪ L’obligació de prorrogar el termini per a la recepció de les ofertes quan s’introdueixinmodificacions significatives en els plecs i que aquesta pròrroga ha de ser proporcional ala importància de la modificació, així com la possibilitat de no prorrogar aquest terminisi, tot i no haver facilitat en termini la informació complementària, aquesta no ésimportant a efectes de la preparació de les ofertes.
▪ Inaplicació del termini de recepció de sol∙licituds previst en l’article 112.2b) TRLCSPpels procediments d’urgència en el procediment restringit, per aplicació del mínimprevist en la Directiva (de 15 dies mínim i no 10).
▪ Els anuncis d’adjudicació dels contractes preveu un termini màxim de 30 dies per al’enviament dels anuncis d’adjudicació, previsió que desplaça la dels 48 dies establertsper l’article 154 del TRLCSP.
B.1 DISPOSICIONS DE TRANSPOSICIÓ OBLIGATÒRIA PELS ESTATS MEMBRES QUE COMPORTEN UNA NOVETAT O UN RÈGIM DIFERENT RESPECTE DEL VIGENT EN EL DRET INTERN (III)
Previsions sobre els conflictes d’interessos
▪ El concepte de conflicte d’interessos que comprendrà almenys qualsevol situació en laque els membres del personal del poder adjudicador, o d’un proveïdor de serveis decontractació que actuï en nom d’aquell, que participen en el desenvolupament delprocediment de contractació o que puguin influir en el resultat de dit procedimenttinguin, directament o indirectament, un interès financer, econòmic o personal quepogués semblar que compromet la seva imparcialitat i independència en el context delprocediment de contractació.
▪ Així mateix, es preveu que els estats membres vetllaran per a què els podersadjudicadors prenguin les mesures adequades per prevenir, detectar i solucionar demanera efectiva els conflictes d’interessos que puguin sorgir en els procediments decontractació a fi d’evitar qualsevol falsejament de la competència i garantir la igualtat detracte de tots els operadors econòmics.
▪ Com a causa d’exclusió, es preveu que els poders adjudicadors podran suposar que unoperador econòmic no té les capacitats professionals necessàries si s’ha establert queaquest té conflictes d’interès que poden incidir negativament en l’execució el contracte.
B.1 DISPOSICIONS DE TRANSPOSICIÓ OBLIGATÒRIA PELS ESTATS MEMBRES QUE COMPORTEN UNA NOVETAT O UN RÈGIM DIFERENT RESPECTE DEL VIGENT EN EL DRET INTERN (IV)
Previsions sobre solvència, criteris de selecció i exclusions (I)
Criteris de solvència i la seva acreditació
▪ Les novetats sobre criteris de selecció (alguns ja transposats).▪ La possibilitat d’acreditar la solvència econòmica i financera per un mitja diferent quan
al∙leguin una raó vàlida.▪ El DUEC com a sistema prova preliminar d’acompliment dels criteris establerts en els
processos de contractació pública (declaració formal dels operadors econòmics)▪ La possibilitat de presentar altres proves diferents als certificats previstos per a
l’assegurament de la qualitat i normes de gestió mediambiental quan l’operador no hagipogut obtenir‐los
▪ La possibilitat d’exigir etiquetes com a mitjans de prova del compliment decaracterístiques ambientals, socials o d’altre tipus, en relació a prescripcions tècniques,criteris d’adjudicació i condicions d’execució
B.1 DISPOSICIONS DE TRANSPOSICIÓ OBLIGATÒRIA PELS ESTATS MEMBRES QUE COMPORTEN UNA NOVETAT O UN RÈGIM DIFERENT RESPECTE DEL VIGENT EN EL DRET INTERN (V)
Previsions sobre solvència, criteris de selecció i exclusions (II)
Acreditació de la solvència per referència a altres entitats. Les noves previsions, per les quals:▪ l’acreditació sobre els títols o experiència només quan les entitats a les que es fa referència
executaran la part de l’objecte que en justifica l’exigència,▪ l’obligació de comprovar que les entitats terceres compleixen els criteris de selecció i no
incorren en motius d’exclusió,▪ la possibilitat d’exigir responsabilitat solidària quan s’acrediti la solvència econòmica per
referència a una entitat tercera, i▪ la possibilitat d’exigir que determinades tasques siguin executades per un participant concret
d’una agrupació d’operadors econòmics.
Motius d’exclusió▪ Les noves causes d’exclusió establertes (que fan referència a causes d’apreciació directa i
relacionades amb el propi procediment amb motiu d’indicis sobre falsejament de lacompetència) amb la dificultat de no tenir procediment previst
▪ La possibilitat de què els operadors puguin demostrar la seva fiabilitat i no ser exclosos,malgrat l’existència d’un motiu d’exclusió (excepte incompliment obligacions tributàries oamb la SS o en cas de sentència ferma).
B.1 DISPOSICIONS DE TRANSPOSICIÓ OBLIGATÒRIA PELS ESTATS MEMBRES QUE COMPORTEN UNA NOVETAT O UN RÈGIM DIFERENT RESPECTE DEL VIGENT EN EL DRET INTERN (VI)
Previsions relatives als procediments de licitació:
▪ Causes d’elecció del procediment de licitació amb negociació i del diàleg competitiu:s’ha suprimit en la Directiva el pressupòsit tradicional per a l’ús del Diàleg competitiurelatiu a que el contracte sigui particularment complex. Comparteix ara supòsitsd’utilització amb el procediment de licitació amb negociació.
▪ Desenvolupament del procediment de licitació amb negociació (que inclou un noutermini de presentació d’ofertes, entre altres previsions),
▪ Desenvolupament del diàleg competitiu (amb novetats en el seu règim jurídic),▪ Aplicació del procediment d’associació per la innovació,▪ Ús del procediment negociat sense publicació prèvia: aplicació de les causes recollides
en la Directiva exclusivament.▪ Les consultes preliminars del mercat i la participació prèvia de candidats o licitadors▪ Divisió en lots dels contractes
B.1 DISPOSICIONS DE TRANSPOSICIÓ OBLIGATÒRIA PELS ESTATS MEMBRES QUE COMPORTEN UNA NOTVETAT O UN RÈGIM DIFERENT RESPECTE DEL VIGENT EN EL DRET INTERN (VII)
ASSOCIACIÓ PER LA INNOVACIÓ (I)
L’associació per la innovació és un procediment d’adjudicació que té com a finalitat eldesenvolupament de productes, serveis o d’obres innovadors i la compra ulterior delssubministraments, dels serveis o de les obres resultants, sempre que corresponguin alsnivells de rendiment i als costos màxims acordats entre els poders adjudicadors i elsparticipants
FASE DE SELECCIÓ
•SELECCIÓ PER CRITERIS OBJECTIUS DE LES EMPRESES MÉS SOLVENTS EN TERMES D’INNOVACIÓ•AVALUACIÓ DELS PROJECTES
FASE DE DESENVOLUPAMENT DE LA SOLUCIÓ
•FASES INTERMITGES D’ASSOLIMENT DE FITES ESTABLERTES (remuneració corresponent) •FASE COMPETITIVA QUAN HI HA MÉS D’UN OPERADOR•EL PODER ADJUDICADOR POT RESCINDIR L’AI EN CADA SUBFASE D’ACORD AMB LES PREVISIONS DELS PLECS• REMUNERACIÓ DE LES FASES
ADQUISICIÓ DELS BÉNS O SERVEIS RESULTANTS SI COMPLEIXEN CONDICIONS
•CONDICIONS FUNCIONALS I TÈCNIQUES PREVISTES EN EL PLEC•CONDICIONS DE COST MÀXIM
ASSOCIACIÓ PER LA INNOVACIÓ (II)
PRINCIPALS CARACTERÍSTIQUES
1. La primera fase del procediment és de selecció qualitativa –sobre les capacitats enels àmbits de la investigació i el desenvolupament‐ i es podran limitar el nombre decandidats aptes que hagin de ser convidats a participar en el procediment
2. Cal tenir molt definits els requisits mínims que han de complir tots els licitadors i lanaturalesa i l’àmbit de la solució requerida
3. Es pot dur a terme amb un o amb varis empresaris4. S’estructura en fases successives d’acord amb les etapes del procediment
d’investigació i d’innovació tot fixant‐ne les fites de cadascuna i el pagament quecorrespongui. Es pot rescindir l’associació o reduir‐ne els participants en cada fase
5. S’inclou element de negociació amb els socis fins al moment de presentar l’ofertadefinitiva
6. Requereix les cauteles d’igualtat de tracte i confidencialitat de les proposicions queen el procediment de diàleg competitiu
7. Requereix una regulació en plec dels drets de propietat intel∙lectual i industrial
Informe 19/2014: SOBRE PREVISIONS DE LOTITZACIÓ…
1. La divisió en lots de l’objecte dels contractes constitueix la regla general, de manera quecal justificar la decisió de no fer‐ho.
2. Els estats membres podran imposar, mitjançant les normes de transposició d’aquestaDirectiva, la divisió en lots per a determinats contractes.
3. Els anuncis de licitació o les invitacions a confirmar l’interès poden limitar el nombre de lotsen què poden participar (presentar oferta) les empreses licitadores.
4. Els anuncis de licitació o les invitacions a confirmar l’interès poden limitar el nombre de lotsadjudicats a una mateixa empresa, indicant el nombre màxim i fent constar als plecs elsistema de determinació de l’adjudicació dels lots en el cas que les ofertes presentades peruna empresa siguin les més avantatjoses econòmicament en un nombre de lots superior almàxim permès.
5. Els estats membre podran disposar, mitjançant les normes de transposició d’aquestaDirectiva, que els poders adjudicadors estiguin facultats per adjudicar contractes quecombinin diversos lots o tots, en els casos en què es permeti l’adjudicació de més d’un lot auna mateixa empresa. Els anuncis de licitació o les invitacions a confirmar l’interès hand’indicar aquesta possibilitat, així com els lots o grups de lots que poden combinar‐se.
▪ Tècniques i instruments de contractació electrònica i agregada
▪ Especialitats previstes per als acords marc i el nou règim dels sistemesdinàmics d’adquisició
▪ Ús de les subhastes electròniques i ús del nou instrument dels catàlegselectrònics
Addicionalment,
Activitats de compra centralitzada i de centrals de compra Compra conjunta esporàdica Contractació transfronterera
.
B.1 DISPOSICIONS DE TRANSPOSICIÓ OBLIGATÒRIA PELS ESTATS MEMBRES QUE COMPORTEN UNA NOTVETAT O UN RÈGIM DIFERENT RESPECTE DEL VIGENT EN EL DRET INTERN (VIII)
TÈCNIQUES I INSTRUMENTS PER A LA CONTRACTACIÓ ELECTRÒNICA I AGREGADA
TÈCNIQUES I INSTRUMENTS FORMES ORGANITZATIVES
ACORDS MARC
SISTEMES DINÀMICS D’ADQUISICIÓ
SUBHASTES ELECTRÒNIQUES
CATÀLEGS ELECTRÒNICS
COMPRA CENTRALITZADA
CONTRACTACIÓ CONJUNTA ESPORÀDICA
CONTRACTACIÓ CONJUNTA PER PODERS ADJUDICADORS DE DIFERENTS ESTATS MEMBRES
▪ Previsions sobre proposicions i criteris d’adjudicació
▪ Possibilitat d’exigir variants▪ Interpretació conforme dels criteris d’adjudicació: es manté la necessitat
d’adjudicar a l’oferta econòmicament més avantatjosa sobre la base del preu ocost utilitzant un plantejament que atengui a la relació cost‐eficàcia, com és elcàlcul del cost del cicle de vida i la relació qualitat‐preu.
▪ Sistema de càlcul del cicle de vida del contracte▪ Ofertes anormalment baixes. Possibilitat de no adjudicar un contracte a l’oferta
econòmicament més avantatjosa quan es comprovi que no compleix lesobligacions aplicables en matèria mediambiental, social o laboral
▪ Previsions sobre condicions d’execució
▪ Possibilitat de què s’incloguin consideracions econòmiques o relacionades ambla innovació i relatives a l’ocupació
B.1 DISPOSICIONS DE TRANSPOSICIÓ OBLIGATÒRIA PELS ESTATS MEMBRES QUE COMPORTEN UNA NOTVETAT O UN RÈGIM DIFERENT RESPECTE DEL VIGENT EN EL DRET INTERN (IX)
Previsions sobre subcontractació
▪ Possibilitat de fer extensives les obligacions de compliment de les obligacionsmediambientals, socials i laborals així com la de comprovar la inexistència de motiusd’exclusió d’un subcontractista i de substituir‐lo.
Previsions sobre e‐contractació
▪ Disponibilitat electrònica dels Plecs. S’estableix l’obligació d’oferir l’accés lliure, directe,complet i gratuït als plecs de les contractacions i de perllongar 5 dies el termini depresentació d’ofertes en cas que no sigui possible per les raons que la pròpia Directivapreveu.
▪ Els anuncis s’han d’enviar obligatòriament a l’Oficina de Publicacions de la Unió nomésper mitjans electrònics.
▪ En matèria de normes de comunicacions: les previsions relatives a la possibilitat decomunicació oral, la possibilitat d’exigir eines i dispositius no disponibles de formageneral i les normes aplicables a les eines i els dispositius de tramesa i recepcióelectrònica d’ofertes i de recepció electrònica de sol∙licituds de participació.
B.1 DISPOSICIONS DE TRANSPOSICIÓ OBLIGATÒRIA PELS ESTATS MEMBRES QUE COMPORTEN UNA NOVETAT O UN RÈGIM DIFERENT RESPECTE DEL VIGENT EN EL DRET INTERN (X)
Previsions sobre modificació de contractes (I)
El nou règim de modificacions conté, en resum:
Un bloc de previsions ja transposades, si més no parcialment:▪ modificacions previstes als plecs,▪ modificacions imprevisibles ‐que caldrà aplicar amb el nou règim de la Directiva i
amb les limitacions introduïdes ex novo; això és amb la limitació del 50 per 100 delpreu inicial del contracte i amb la limitació de què no es tracti d’una modificaciósubstancial així com de la prohibició d’alteració de la naturalesa global del contracte,
▪ els paràmetres o les condicions per determinar si una modificació és substancial,▪ l’obligació d’iniciar un nou procediment per haver introduït en el contracte
modificacions diferents a les establertes.
Una altra part que està ja transposada, però amb una consideració diferent a la de lamodificació contractual: les modificacions addicionals, antics complementaris com a causad’ús del procediment negociat sense publicitat (que resultaran inaplicables).
B.1 DISPOSICIONS DE TRANSPOSICIÓ OBLIGATÒRIA PELS ESTATS MEMBRES QUE COMPORTEN UNA NOVETAT O UN RÈGIM DIFERENT RESPECTE DEL VIGENT EN EL DRET INTERN (XI)
Previsions sobre modificació de contractes (II)
Un bloc no transposat:▪ les modificacions no substancials –d’acord amb la jurisprudència del TJUE‐,▪ les modificacions per quantia –contractes per sota llindars i fins el 10 o 15 per 100 del
preu inicial, sense que operi el límit de la substancialitat però sí el de la no alteració dela naturalesa global del contracte‐,
▪ el deure de publicació de les modificacions addicionals i imprevisibles▪ La consideració de modificació substancial del contracte per la substitució del
contractista per causa diferent a la prevista en el Plec o diferent als casos dereestructuració empresarial que s’estableixen. Per tant, cal preveure, si s’escau, la cessiódels contractes en els Plecs.
CAL TENIR EN COMPTE QUE EL DOCUMENT D’ESTUDI SOBRE ELS EFECTES JURÍDICS DE LADIRECTIVA, APROVAT L’1 DE MARÇ DE 2016, DELS TRIBUNALS ADMINISTRATIUS DECONTRACTACIÓ PÚBLICA, CONSIDERA QUE AQUEST PRECEPTE, MALGRAT SER PRECÍS,INCONDICIONAT I CLAR NO TÉ EFECTE DIRECTE PER ENTENDRE QUE ÉS UN CAS D’EFECTEDIRECTE DESCENDENT I, PER TANT, REQUEREIX UN ACTE DE TRANSPOSICIÓ.
B.1 DISPOSICIONS DE TRANSPOSICIÓ OBLIGATÒRIA PELS ESTATS MEMBRES QUE COMPORTEN UNA NOVETAT O UN RÈGIM DIFERENT RESPECTE DEL VIGENT EN EL DRET INTERN (XII)
Són disposicions que han de ser objecte de transposició per ser imperatives, però noconstitueixen una novetat perquè:
‐ Ja les contenia la Directiva 2004‐ Es limiten a concretar o aclarir disposicions ja existents en la Directiva 2004‐ Positivitzen determinada jurisprudència del TJUE
A més, algunes es poden considerar pre‐transposades al dret intern.
Alguns exemples:
‐ El principi de proporcionalitat, com a principi de la contractació pública‐ El respecte a les habilitacions i les formes jurídiques dels operadors d’altres països membres‐ La confidencialitat‐ La conceptualització dels procediments que no incorporen novetats‐ Les compres conjuntes esporàdiques i transfrontereres‐ Les consultes preliminars del mercat i la participació prèvia de candidats i licitadors‐ La divisió dels contractes en lots‐ La necessària proporcionalitat dels criteris de selecció
B.2 QUE NO CONSTITUEIXEN O COMPORTEN UNA NOVETAT O RÈGIM DIFERENT RESPECTE DEL VIGENT
EN EL DRET INTERN
Són disposicions que requereixen ser transposades per poder ser aplicables, demanera que no procedeix la seva aplicació directa.
Cal distingir:
C.1 QUE COMPORTEN UNA NOVETAT O UN RÈGIM DIFERENT RESPECTE DELVIGENT EN EL DRET INTERN
C.2 QUE NO CONSTITUEIXEN O COMPORTEN UNA NOVETAT O RÈGIM DIFERENTRESPECTE DEL VIGENT EN EL DRET INTERN
C. DISPOSICIONS DE TRANSPOSICIÓ POTESTATIVA PELS ESTATS MEMBRES
Alguns exemples: Possibilitat de disposar que els poders adjudicadors subcentrals o determinades categories d’ells
efectuïn convocatòries mitjançant anuncis d’informació prèvia (26.5) Possibilitat o no d’articular l’ús del procediment negociat sense publicitat en els casos previstos per la
pròpia Directiva (26.6) Possibilitat de fer obligatòria la utilització dels catàlegs electrònics en determinades contractacions (36) La possibilitat de combinar lots així com la imposició de divisió en lots per determinats contractes (46.3 i
4) La possibilitat d’examinar les ofertes abans de comprovar el compliment dels criteris de selecció
qualitativa en els procediments oberts així com la possible exclusió o delimitació d’aquesta possibilitat adeterminats contractes (56.2)
La possibilitat d’establir l’excepció de l’exclusió obligatòria per determinades raons i circumstàncies i, enparticular, la possibilitat de no excloure a un operador econòmic que es trobi en situacions d’insolvènciasempre que es comprovi que està en condicions d’executar el contracte (57)
La possibilitat de disposar que no es pugui utilitzar només el preu o el cost com a únic criterid’adjudicació, o de limitar‐ne l’aplicació a determinades categories de poders adjudicadors o adeterminats tipus de contractes (67)
La possibilitat de transferir quantitats directament al subcontractista i d’establir normes deresponsabilitat més estricte o disposicions de pagament directes més àmplies (71)
En contractes de serveis socials, la determinació de l’oferta econòmicament més avantatjosa en base acriteris de qualitat i sostenibilitat (76)
C.1 DISPOSICIONS DE TRANSPOSICIÓ POTESTATIVA PELS ESTATS MEMBRES I QUE CONSTITUEIXEN UNA NOVETAT O UN
RÈGIM DIFERENT RESPECTE DEL VIGENT EN EL DRET INTERN
Es tracta, majoritàriament, de disposicions ja transposades al dret intern.
És el cas dels contractes reservats (20), de determinades disposicions sobres activitats decompra centralitzada i centrals de compra (37), de determinades opcions sobre l’establimento el manteniment de llistes oficials d’operadors econòmics autoritzats i certificació per partd’organismes de Dret públic o privat (64) o d’imposar directament al contractista principall’obligació de facilitar la informació dels subcontractistes en determinats contractes od’imposar que els subcontractistes sobrevinguts després de l’adjudicació del contracte haginde facilitar els certificats i altres documents justificatius en lloc d’una declaració (71.5)
C.2 DISPOSICIONS DE TRANSPOSICIÓ POTESTATIVA PELS ESTATS MEMBRES I QUE NO CONSTITUEIXEN UNA NOVETAT O UN RÈGIM DIFERENT RESPECTE DEL VIGENT EN EL DRET INTERN
DIRECTIVA 2014/23‐ BREU ANÀLISI DE LA SEVA
APLICACIÓ DIRECTA‐
Primera regulació de les concessions a nivell europeu
Introducció del règim jurídic de les concessions de serveis
D’acord amb els criteris generals d’aplicació directa, seran d’aplicació a partir del18.4.2016 aquells preceptes que reuneixin els requisits per a tenir dit efecte –serclars, precisos i incondicionals‐.
Atès el caràcter precís i complet la majoria dels seus preceptes són susceptiblesd’efecte directe i, per tant, aplicables directament a partir del proper 18 d’abril.
Amb caràcter general, es desplaça la regulació del nostre dret intern per alscontractes de concessió d’obra i de gestió de serveis públics en la modalitat deconcessió, en tot allò que en resulti contrària.
VALORACIONS DE CONTEXT
• Es desplaça la categoria de contracte de GSP en la modalitat de concessió, tot i que,fins a la transposició expressa, el règim jurídic vigent del Dret intern per al contracte deGSP es segueix aplicant, en tot el que no la contradigui.
• No desapareix la categoria de contracte de GSP, i continuen vigents les modalitats queno tinguin encaix en el concepte de concessió.
• Quan l’objecte de la concessió sigui un servei no públic, s’aplicaran els preceptes de laDirectiva amb efecte directe i els del TRLCSP aplicables als contractes de serveis entant que no els contradiguin.
• Cal aplicar el termini de durada general de 5 anys, amb possibilitat de superar‐lo finsal límit raonable per a què el concessionari recuperi les inversions realitzades,juntament amb un rendiment sobre el capital invertit.
• Són d’aplicació directa les normes relatives als mètodes de càlcul del valor estimat deles concessions.
ASPECTES A DESTACAR DE L’APLICACIÓ DIRECTA