Derecho y Políticas de la Competencia : perspectivas

internationales12 Marzo 2013, Quito

Hassan Qaqaya, Head,

Subdivision del Derecho de la Competencia y Políticas de Protección del Consumidor, UNCTAD

Hassan.qaqaya@unctad.org

ContenidoContenido1. Definiciones2. Objetivos y limitaciones del derecho de la

competencia3. Criterios generales y metodos para abordar las

practicas anticompetitivas. 4. Restricciones horizontales (RH)5. Restricciones verticales (RV)6. Abuso de posición dominante y monopolización7. Independencia y rendición de cuentas de agencias de

competencia8. Disfunciones en la aplicación de la legislación sobre

competencia9. Observaciones finales

DefinicionesDefiniciones

• "El carácter técnico de la ley de la competencia no es excepcional por sí mismo. A menudo, la ley hace referencia a cuestiones técnicas - por ejemplo, el derecho del sistema médico, la ley de patentes. No obstante, la ley de competencia es diferente, no sólo porque se aplica a la economía, sino por los injertos de los conceptos económicos en la ley. No se limita, como el derecho del sistema médico tan sólo a la aplicación de las normas de responsabilidad civil, a la actividad de un médico, sino que también emite prohibiciones en relación con los conceptos económicos; por ejemplo, se prohíbe el abuso de posición dominante. Esta prohibición no puede ser entendida y aplicada sólo en su sentido económico. Los conceptos económicos se convierten así en las normas jurídicas. La transmutación es esencialmente una elección política, un acto político "[1].

•[1] André Potocki, Judicial Enforcement of Competition law, OECD, Competition Committee, 1996, P. 54.

Objetivos y limitaciones del derecho de la competencia

• Proporciona un marco regulatorio eficiente y prácticas de mercado;

• Incentiva la creación de una economía de mercado capaz de desarrollar la competencia por sí misma en los mercados internacionales;

• Establece un vínculo entre un sistema democrático y una economía de mercado competitiva.

Objetivos y limitaciones del derecho de la competencia

• Si los gobiernos tuvieran como único objetivo de promover la eficiencia y la competencia, el Derecho de la competencia sería la respuesta.

Objetivos y limitaciones del derecho de la competencia

• “1. Otros objetivos económicos

a) Riesgos sistémicos (bancos)

b) Dificultad de contratación (concesiones y servicios públicos)

c) Reformas económicas (privatizaciones)

d) Asimetría de la información (profesiones)

e) Externalidades (farmacias, la eliminación de residuos)

f) Indivisibilidades: industrias de red (telecomunicaciones, electricidad, ferrocarriles, distribución de agua, etc.)

Objetivos y limitaciones del derecho de la competencia

2) Objetivos no económicos

Ej: Grandes vs. pequeños minoristas (horarios de apertura, normas de planificación, etc.)

3) Los casos complejos: Ej: Prensa y medios de comunicación (bien público y el pluralismo)

4) Las cuestiones extraterritoriales

Agencia de competencia, tribunales y derecho comercial

• La agencia de la competencia y los tribunales como parte de las reformas legales para proteger los derechos privados y públicos;

• Respeta el proceso correcto y evita decisiones arbitrarias;

• Contribuye a la seguridad legal a la hora de dirigir negocios;

• Aplica la ley de competencia de manera transparente y justa;

• Establece un equilibrio entre grupos de interés conflictivos.

Lista de países en desarrollo con Lista de países en desarrollo con legislaciones sobre la Competencialegislaciones sobre la Competencia

– Argelia (1995)– Costa de Marfil (1978)– Gabon (1989)– Etiopía– Kenya (1988)– Madagascar*– Malawi (1998)– Islas Mauricio (2008)– Marruecos (2000)– Namibia (2003)– Nigeria*– Senegal (1994)– Seychelles*

– África del Sur (1995, rev. 1980)

– Swazilandia (2006) – Sudán (2006) – Tanzania (1994, rev. 2004)– Túnez (1991) – Zambia (1994) – Zimbabwe (1997) – Camerún (2007)– Egipto (2004)– Ghana * – La Unión Monetaria del África

Occidental (2000)

• AfricaAfrica

* Ley de la Competencia en preparaciónLey de la Competencia en preparación

– Pakistán (1970)– República Democrática

Popular Lao (2003)– República de Corea(1980)– Arabia Saudita (2004)– Sri Lanka (1987) – Tailandia (1979, rev. 1999)– Taiwán (1992) – Vietnam (2004)

• Asia y el PacíficoAsia y el Pacífico

– China (1993, rev. 2006)– Islas Fiji (1993)– Filipinas *– India (1969, rev. 2001)– Indonesia (1999)– Irán * – Jordania (2000)– Malasia * – Omán

* Ley de la Competencia en preparaciónLey de la Competencia en preparación

Continuación de la listaContinuación de la lista

América Latina y el CaribeAmérica Latina y el Caribe

– Argentina (1980)– Brazil (1960, rev. 1994)– Chile (1973, rev. 1980 )– Colombia (1992, rev, 2009)– Costa Rica (1992)– Jamaica (1993)– México (1992)– Panamá (1996)– Perú (1990, rev 2008)– Venezuela (1991 rev. 2006)

– Bolivia (2008)– El Salvador (2004)– Guatemala*– Honduras (2006)– Nicaragua(2007)– Uruguay (2008)– Paraguay*– Ecuador (Decreto1614, 2009)– República Dominicana (2007)– Trinidad y Tobago (2006)

Continuación de la listaContinuación de la lista

Criterios generales y métodos

1. Variedad de objetivos: - Criterios difusos; - Tendencia hacia el énfasis en la eficiencia, la protección de los consumidores y la competitividad.

2. Las diferencias en la prioridad asociada a la política de competencia con respecto a otros objetivos de la política

3. Diferentes enfoques para el control de las prácticas anticompetitivas: «Regla de la razón» «Prohibiciones» o « abuso »

4. Diferentes técnicas utilizadas para el análisis de los mercados.

1. Proceso de convergencia: condena universal de las prácticas colusorias (con algunas excepciones);

2. Empresas conjuntas (Joint Ventures) examinadas caso por caso;

3. Entre RV y RPM (fijación del precio de reventa) es generalmente una prohibición per se.

Criterios generales y métodos

Restricciones Verticales Restricciones Verticales

1.Las políticas de aplicación difieren significativamente; 2.En general RV están sujetas a la evaluación económica; 3.Otros criterios no tradicionales:

Las cuestiones relacionadas con el comercio; El poder del mercado; Inversión extranjera directa Privatización Integración regional

1. El concepto básico de dominio es similar en la mayoría de las leyes de la competencia;

2. Diferencias en la definición de los umbrales;3. Diferencias en los umbrales para desencadenar

las investigaciones; 4. Diferencias en el enfoque sobre lo que

constituye una actividad comercial legítima y el abuso de posición dominante o monopolización ilegal.

Abuso de posición de dominioAbuso de posición de dominio

Abuso de posición dominante: Criterios especiales en los países en desarrollo,

(véase el Abuso de posición dominante en los países en desarrollo, un informe de la UNCTAD, TD/B/COM.2.CLP 66, 21 de mayo de 2008)

• Generalmente está prohibido la explotación del abuso de la dependencia económica;

• Algunas legislaciones prohíben el abuso, incluso cuando no existe una posición dominante;

• Diferencias significativas entre la normativa de competencia y las políticas de aplicación en relación con las empresas conjuntas (Joint Ventures);

• Toma en consideración de la política industrial, la competitividad, las PYME y el interés público.

• Un estudio de la UNCTAD sobre los conceptos y la práctica de la independencia y la responsabilidad de las autoridades de competencia muestra que, si bien los países han dado respuesta positiva a las presiones y han aprendido de la experiencia exitosa de los demás países, en cuanto a la creación de autoridades independientes, existe aún una aplicación matizada de tales conceptos según el país. Factores jurídicos, administrativos, políticos y económicos explican las diferencias de dicha aplicación, lo cual indica que lo más probable es que persigan un estándar único de independencia y rendición de cuentas que podría ser indeseable. Sin embargo, la mayoría de los países reconocen que es preferible evitar la influencia de objetivos e intereses de pequeños grupos a la hora de aplicar la ley de competencia y para ello, se ha establecido un equilibrio de poderes. La independencia se ve contrarrestada por la necesidad de obtener estándares más estrictos de rendición de cuentas; de igual manera, y especialmente en los países en desarrollo, la rendición de cuentas es fundamental para su desarrollo. Es en este contexto, que el reto de todos los países es lograr el mejor equilibrio entre autonomía y control [1].

• [1] "The independence and accountability of competition authorities". A report by UNCTAD secretariat, TDB/COM2/CLP67,14 May 2008

Independencia de las Independencia de las agencias de competenciaagencias de competencia

•Los riesgos en la aplicación de la ley de competencia incluyen:: a) El ejercicio de la "competencia" en las zonas en las que resulta inapropiado; b) Un control burocrático excesivo del mecanismo del mercado y preocupación de otras agencias por la pérdida del control de las políticas; c) Una competencia muy intervencionista y costosa para el público y el consumidor; d) Una legislación de competencia que podría incrementar los costos al hacer negocios;

Aplicación de la ley de competencia

e) Una legislación de competencia que podría ser demasiado general y, por tanto, inaplicable;

f) Una ley de competencia que podría socavar la capacidad de las empresas para adaptarse rápidamente a los cambios del mercado, y que podría crear barreras especialmente en el desarrollo de algunos sectores industriales donde las prácticas comerciales de las fusiones y adquisiciones son comunes, sin implicaciones anticompetitivas concomitantes.

Aplicacion de la ley de competencia

CONCLUSIONES• Existen conflictos inevitables entre los objetivos de las

políticas;• El reto es cómo resolver estas tensiones;• Se debería tener en mente que los jueces deciden sobre

disputas de grupos de interés, en conflicto, en muchas área de la ley;

• Existe un gran número de ámbitos en los cuales los jueces prefieren derivar el problema a los legisladores;

• El marco institucional interfiere en la credibilidad de aquellos que deciden sobre los equilibrios necesarios;

• El desarrollo de reglas generales podría proporcionar estándares razonables

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Hassan.Qaqaya@unctad.org