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CONVENIOS PARA EVITAR LA DOBLE IMPOSICIÓN

Dr. Fernando Zuzunagajulio, 2008

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ÍNDICE

! INTRODUCCIÓN

! INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DE CONVENIOS PARA EVITAR LA DOBLE IMPOSICIÓN (CDIs)

! ESTABLECIMIENTO PERMANENTE

! EL CASO DE LOS CDIs CON ESPAÑA Y BRASIL

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INTRODUCCIÓN: MODELOS DE CDIs

! OCDE

! ONU

! CAN

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INTRODUCCIÓN: ESFERA DE LOS CONVENIOS PARA EVITAR LA

DOBLE IMPOSICIÓN

Dividendos

Intereses

Regalías

Servicios

Utilidades en favor del titular

Honorarios

Remuneraciones

Artistas

Ganancias de capital

INTRODUCCIÓN: UN EJEMPLO

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Agassi /Robinson

• Rentas derivadas de Wimbledon: deportista/publicidad

• Agassi Enterprise Inc.

• Percibe renta por publicidad derivada del contrato celebrado con Nike

• ¿Las rentas de Agassi Enterprise Inc. tributan en Reino Unido?

Royal Courts of JusticeCase N° C3/2004/0829

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INTRODUCCIÓN: OTRO EJEMPLO

PERÚ FBRASIL R

POR CANTAR EN PERÚROBERTO CARLOS RECIBE US$100,000

•¿Dónde y cuánto debe pagar Roberto Carlos por cantar?

•¿En el Perú deberápagar? ¿Cuánto?

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INTRODUCCIÓN: OTRO EJEMPLO

BRASIL R

PERÚ F

POR USAR EL TERNO DIOR ROBERTO CARLOS RECIBE US$30,000

•¿Dónde y cuánto debe pagar Roberto Carlos por usar el terno?

•¿En el Perú debe pagar? ¿Cuánto?

INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DE LOS CDIs:INTERACCIÓN ENTRE LAS CLÁUSULAS DEL CDI Y LAS

NORMAS INTERNAS

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CLÁUSULASDELCDI

LIR

MIC

RO

SIST

EMA

Hecho imponible internacional

Hecho imponibleinternacional

Planteamiento del problema:

•¿Prevalecen los CDIs ante conflictos con Ley interna?

• ¿Cómo se produce la interacción entre ambos?


! ¿Los contribuyentes y los tribunales administrativos y de justicia peruanos se encuentran obligados o no a utilizar los Comentarios al Modelo OCDE?

Análisis:

! Países miembros OCDE

! Aplicación de los Comentarios por Perú. Aplicación de la CVDT

• Medio interpretativo: Niveles

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INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DE LOS CDIs: COMENTARIOS DE LA OCDE

El CDI es un acuerdo de voluntades al que se le aplica la CVDT

! Métodos de interpretación CVDT:

! Art. 31:1. Buena Fe: conforme al sentido corriente en el contexto y teniendo en

cuenta su objeto y fin

2. Contexto: su preámbulo/anexos/todo acuerdo/todo instrumento aceptado por las partes

3. Tenerse en cuenta con el contexto:! Acuerdos posteriores y! Prácticas de aplicación

4. A un término se le da sentido especial, si fue la intención de parte

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El CDI es un acuerdo de voluntades al que se le aplica la CVDT

! Métodos de interpretación CVDT:

! Art. 32: Medios complementarios:

1. Trabajos preparatorios

2. Circunstancias de su celebración

3. Permiten confirmar o determinar sentido

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CDIs peruanos con Chile, Canadá y Brasil

• Art. 3.2: Reenvío: – Cualquier expresión no definida tendrá, a menos que del contexto se

infiera otra cosa, el significado de la legislación interna

• Conclusión: Medio complementario

CDI con España: parte del contexto

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! De resultar pertinentes los Comentarios ¿se deben aplicar los vigentes al momento de la celebración del respectivo CDI o los vigentes al momento de la configuración del hecho imponible materia de análisis?

Análisis

! Interpretación dinámica! Interpretación estática

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Paso 1: Analizar operación en la que intervenga el residente en el extranjero a la luz de la LIR

! Si no hay hecho imponible: No hay impuesto que pagar. No se recurre al CDI

! Si hay hecho imponible: Se determina la obligación tributaria (base imponible y tasa) .Vamos al paso 2

Paso 2: Ver si el CDI en vigor grava dicho hecho imponible (sólo tributa en ER o EF o compartida). Se verifica si el CDI impone límites

Paso 3: De ser aplicable, regresar al derecho interno para gravar el supuesto, con los límites del CDI

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INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DE LOS CDIs: PASOS A SEGUIR

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SND

Canadá(arrendador)

Alquiler de equipo

INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DE LOS CDIs: EJEMPLO

SD

Perú(arrendatario)

¿Califica como renta de fuente peruana la contraprestación recibida por el SND por el alquiler del equipo? ¿Cuál es el criterio de vinculación aplicable?

1. Revisión de legislación interna

• Base imponible: 80% RB (art. 9 inc. b) 1er. párrafo, art. 76 inc, 9)

• Tasa: 30% (art. 56, inc. g) )

2. Revisión del CDI celebrado con Canadá:

• Tributación compartida: bajo la figura de regalía

• Límite en fuente: 15% RB

3. Regreso a legislación doméstica a que sea tratado como alquiler de equipo y no como “regalía” (art. 9b – 2do. párrafo art. 56 d)

Informe SUNAT N° 030-2007-SUNAT-2B000

Alquiler de equipo: Perú- Canadá

PERÚ F

CANADÁ R

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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE: IMPOSICIÓN

País Residencia País Fuente

Casa Central(HeadOffice)

EstablecimientoPermanente

Impuestoa la Renta

Impuestoa la Renta

“arm´s length”

Dividendos intereses regalías

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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE: MODELO OCDE

• Art. 7 (1)

– Los ingresos empresariales son gravables sólo en el país de residencia, a menos que:

• Exista un EP en el Estado fuente; y,• El ingreso sea atribuible al EP

En tales casos puede quedar gravado en el Estado fuente

• Art. 5

– Definición de EP

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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE: DEFINICIÓN MODELO OCDE Y MODELO ONU

• El artículo 5 del Modelo ONU es más amplio que el artículo 5 del Modelo OECD

• Diferencias: países exportadores de capital vs. importadores de capital

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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE: DEFINICIÓN SEGÚN MODELO OECD

Tipos de EP

• Regla Básica

• Construcción

• Agencia

• Definición positiva y negativa

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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:REGLAS BASICAS

Art. 5(1) - 3 Condiciones

• Lugar de negocio– Presencia física: lugar/equipo

• Lugar fijo– Espacio a disposición– Distinción del espacio– Grado de permanencia

• Llevado a través– Negocio– A través de EP

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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE: SUPUESTO DE EXCEPCIÓN CON PLAZO “OBRA O PROYECTO DE CONSTRUCCIÓN, INSTALACIÓN O

MONTAJE”

“Una obra o un proyecto de construcción, instalación o montaje sólo constituye un establecimiento permanente si su duración excede de doce meses”

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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:OBRA O PROYECTO DE CONSTRUCCIÓN,

INSTALACIÓN O MONTAJE

• Construcción (rehabilitación, mantenimiento o redecoración) de:

– Edificios

– Carreteras

– Puentes

– Canales

• Tendido de conducciones

• Excavación de terrenos

• Dragado de fondos

OCDE Párrafo17 Comentarios art.5.

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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:OBRA O PROYECTO DE CONSTRUCCIÓN, INSTALACIÓN O

MONTAJE

• Proyectos de instalación

– Colocar conjuntamente o reagrupar los elementos pre-fabricados

– Ensamblaje final de partes de un bien mueble (por ejemplo un aeroplano, una maquinaria, un equipo)

• Incluye todos los trabajos necesarios para completar una edificación/construcción/proyectos de instalación

• Prueba de un mínimo período de tiempo

– 12 meses

– Aplica a cada ubicación en forma individual (a menos que sea necesario la reubicación por la naturaleza del proyecto, ejemplo un camino)

– Se considera en el cómputo los trabajos preparatorios

OECD Com. 17 y 18 (art.5)

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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE: OBRA O PROYECTO DE CONSTRUCCIÓN, INSTALACIÓN O

MONTAJE

• Más de seis meses

• Proyectos de montaje

• Actividades de supervisión

" Más de doce meses

LIR

• No contempla este supuesto

OCDE ONU

Nota: Comentarios al art. 5 Modelo OCDE incluyen: proyecto de instalación de cualquier máquina; planificación y supervisión in situ de una edificación.

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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:DURACIÓN DE LA OBRA O CONSTRUCCIÓN

• Una obra existe desde la fecha en que el contratista empieza su actividad, incluyendo cualquier trabajo preparatorio en el país donde la construcción será edificada

• Continúa existiendo hasta que los trabajos se terminan o abandonan definitivamente

OCDE Párrafo 19 Comentarios art.5

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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:MULTIPLES PROYECTOS

¿HAY UN ESTABLECIMIENTO PERMANENTE?

País A País B

Proyecto 1(3 meses)

Proyecto 2(4 meses)

Proyecto 3 (3 meses)

Proyecto 4(3 meses)

Compañía

OECD Com. 18 (art.5)

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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:MULTIPLES PROYECTOS – POSICIÓN OECD

• La prueba de doce meses aplica a cada locación de construcción o proyecto individual

• No se consideran otras locaciones o proyectos que están totalmente desconectados

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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:¿QUE ES UN PROYECTO INDIVIDUAL?

Una locación de construcción = unidad individual, la cual forma un todo comercial y geográfico

Posición OECD UNIDAD

COMERCIALUNIDAD

GEOGRÁFICA

PROYECTO INDIVIDUAL

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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:OBRAS Y SERVICIOS EN CDIs PERUANOS

CONCEPTO

CRITERIO DE VINCULACIÓN

CANADÁ CHILE BRASIL ESPAÑA

EstablecimientoPermanente

(EP)**

Art. 5º

Vinculación Compartida Compartida Compartida Compartida

Obras, proyecto de

construcción, instalación o

montaje

Más de 183 días en 12 meses

Supervisión relacionada

Más de 6 meses


Más de 6 meses


Más de 9 meses

Prestación de servicios

Incluye servicios de consultoría

Más 183 días en 12 meses (mismo proyecto o relacionado)

Incluye servicios de consultoría

Más de 183 días en 12 meses

X

Para el mismo proyecto.

Más de 9 meses

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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:PRESTACIÓN DE SERVICIOS TEMPORALES

! ¿Aplican los criterios establecidos para obras de construcción a la prestación de servicios temporales?

• Interpretación de Convenios

! Base fija

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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:PRESTACIÓN DE SERVICIOS EMPRESARIALES

• Prestación de servicios (incluida la consultoría)

• Por sus empleados u otro personal contratado

• Actividad durante más de 6 meses en un periodo cualquiera de 12 meses

• En relación con el mismo proyecto o proyecto conexo


LIR


OCDE ONU

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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:DETERMINACIÓN DE BENEFICIOS EMPRESARIALES

• Art. 7 (1)

– Los beneficios empresariales son gravables sólo en el país de residencia, a menos que:

• Exista un EP en el Estado fuente; y,• El ingreso sea atribuible al EP

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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE:BENEFICIOS EMPRESARIALES - CLÁUSULA GENERAL

Art. 7(1) – 3 reglas:

1. Imposición en el país de residencia2. Si existe EP Imposición en el país de fuente3. Sólo beneficios atribuibles al EP

ESTABLECIMIENTO PERMANENTE

¿Los supuestos de EPs contenidos en los CDIs y no previstos en la legislación interna, modifican a ésta última? ¿Se crea una nueva PJ domiciliada? Tres posiciones:

• El concepto de EP varió en razón a que el CDI prevalece, por tanto cada proyecto que ejecute un no domiciliado configura una persona jurídica conforme a la legislación interna

• El CDI prevalece cuando hay incompatibilidad, pero nos encontramos ante un caso de interacción entre el CDI y la legislación interna, por lo que corresponderá al contribuyente optar por establecer un EP y tributar como tal o seguir tributando bajo el tratamiento que la legislación doméstica le asigne a un no domiciliado

• La interacción entre el CDI y la legislación interna obliga a que esta actividad tribute sobre rentas netas al ser el límite impuesto por el CDI

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ESTABLECIMIENTO PERMANENTE

• Instructivos a tener en cuenta:

! Informe SUNAT N° 039-2006-SUNAT/2B0000

! Oficios N° 2890 (2005) y 3397 (2007) de la Subdirección Normativa del Departamento de Normas Internacionales de la Administración Tributaria Chilena

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FUTURO DE LOS CDIs: ESPAÑA Y BRASIL

• España:

! 06.04.2006 Los Gobiernos de Perú y España suscribieron el texto del CDI

! 14.06.2007 Dictamen en mayoría desfavorable de la Comisión de Relaciones Exteriores

! Pendiente dictamen de la Comisión de Economía, Banca, Finanzas e Inteligencia Financiera. En Relatoría 19.03.2008

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FUTURO DE LOS CDIs: ESPAÑA Y BRASIL

• Brasil:

! 17.02.2006 Los Gobiernos de Perú y Brasil suscribieron el texto del CDI

! 22.05.2008 El Congreso de Perú aprueba el CDI mediante Resolución Legislativa N° 29333

! 06.06.2008 El Poder Ejecutivo ratifica el CDI mediante Decreto Supremo N° 019-2008-RE

! Pendiente intercambio de notas

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