contratos modernos

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLTICA

EscuelaProfesionaldeDerecho

Dra.JessicaHermozaCalero

CicloXI

DireccinUniversitariadeEducacinaDistancia

ContratosModernos

UniversidadAlasPeruanasDireccinUniversitariadeEducacinaDistancia(DUED)CalleLosLirios144,SanIsidro.LimaPerTelf.(511)4221808http://dued.uap.edu.pedued@uap.edu.peImpresoenlostalleresgrficosdelaUniversidadAlasPeruanasAv.SanFelipe1109,JessMara.LimaPerTelf.(511)2660195Derechos reservados. No est permitida la reproduccin total o parcial de la obra porcualquiermediooprocedimiento,comprendidoslareprografa,eltratamientoinformticoyelectrnicosinlaautorizacindelaUniversidadAlasPeruanas.2011

ContratosModernosGuadidctica

5

1. Introduccin de la Gua didctica

2. Presentacin de la docente-tutora

3. Introduccin a la asignatura

4. Objetivos

5. Requisitos

6. Contenidos

7. Fuentes de informacin

8. Medios didcticos

9. Actividades

10. Evaluacin

11. Orientaciones para el estudio de la asignatura

12. Orientaciones para las tutoras

Esquemadecontenidos


6

Estudiante de Derecho: Bienvenido al curso de Contratos Modernos. Nuestra casa de estudios lo recibe a usted

con la seguridad de brindarle un servicio de calidad en el presente curso. Para que usted

pueda conocer al detalle el presente curso, se ha elaborado la presente Gua didctica

que lo conducir y resolver las preguntas que pueda tener sobre el presente material. Es

por este motivo que la lectura de la Gua didctica es imprescindible para que usted

logre sus anhelos que espera del presente curso.

Recuerde que es necesaria la lectura de la presente Gua antes de iniciar el curso; por

este motivo, detallamos la estructura de la presente Gua didctica.

La Gua didctica encontrar informacin sobre lo siguiente: Introduccin de la Gua didctica Introduccin a la asignatura Presentacin docente Introduccin a la asignatura Competencias/Capacidades Requisitos Contenidos Fuentes de informacin

a) Bsicas

b) Complementarias

Medios didcticos Actividades Evaluacin Orientaciones para el estudio de cada unidad o tema Orientaciones para las tutoras.

1.IntroduccinalaGuadidctica


7

Asimismo, deber desarrollar todas las preguntas del trabajo acadmico, por cuanto es obligatoria su presentacin. Su solucin les permitir ir midiendo en forma progresiva el avance de la de la asimilacin de sus conocimientos, pero, a la vez, se les recomienda responder dichas preguntas en forma personal y no grupal ya que al final de la presentacin del trabajo acadmico usted debe tener en cuenta que en su examen parcial y final se agregara una pregunta del presente trabajo.

Pero, a la vez, es muy importante, estimado alumno, que cumpla con desarrollar y

presentar en este nuevo mdulo un trabajo acadmico, ya que la nota que obtengan de

dicho trabajo de investigacin ser promediada con las calificaciones que obtengan de

los exmenes parcial y final.


8

La profesora responsable del curso es la abogada, maestra y doctora en Derecho, Jssica

Pilar Hermoza Calero, catedrtica de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la

Universidad Alas Peruanas modalidades presencial y a distancia, especialista en

Derecho CivilPersonas, Familia, Responsabilidad Civil, Derecho Empresarial,

Contratos e Investigacin Cientfica, con estudios completos de posgrado en Docencia

Universitaria y Educacin Abierta y a Distancia.

La profesora es responsable de la elaboracin y seleccin de los materiales didcticos,

responde a las inquietudes de los alumnos mediante el servicio de consulta, redaccin y

calificacin de pruebas, integra los distintos materiales y disea el nivel de exigencia y

las actividades y actividades del aprendizaje.

Asesora y tutora: a lo largo del proceso de aprendizaje, es probable que en ocasiones

usted necesite de un apoyo o alguna orientacin de tipo administrativo o acadmico. El

servicio de asesora telefnica y telemtica busca cubrir esta demanda.

Se le recomienda acudir a los tutores cuando usted lo considere conveniente, de esta

manera siempre tendr a la mano una gua o un consejo que lo ayude, as como una

constante supervisin de su progreso en la asignatura y en su carrera profesional.

Pueden escribir al correo electrnico para absolver sus interrogantes:

[email protected]

2.Presentacindeladocentetutora


9

Estimado alumno:

Al iniciar la presente asignatura de Contratos Modernos

tenga usted presente que se encuentra en el dcimo primer

ciclo de la carrera de Derecho y Ciencias Polticas de la

Universidad Alas PeruanasModalidad Educacin a

Distancia

Si bien es cierto, en ciclos anteriores han adquirido conocimientos acerca de los contratos en forma general, y han logrado conocer que el contrato es el acuerdo de dos o ms partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial, lo cual se perfecciona con el consentimiento de las partes; al respecto, dicha nocin se encuentra contenida en nuestro Ordenamiento Jurdico Civil, es decir, en el Cdigo Civil; empero, nuestro Cdigo Civil no regula los Contratos Modernos como los contratos que estn vigentes para actividades comerciales como son el contrato de franquicia o franchisig, el contrato de joint venture, el contrato de consultora o consulting, el contrato de auspicio, etctera, los cuales, constituyen actos jurdicos patrimoniales que se perfeccionan con el consentimiento libre y espontneo de las partes, a los cuales se les denomina contratos modernos, los cuales son atpicos, por cuanto -reitero- no se encuentran regulados y/o normados por nuestro Ordenamiento Civil.

La presente asignatura ha sido organizada en unidades didcticas, en las cuales se

encuentran contenidos los temas que comprenden el Plan de Estudios de la presente

asignatura, el cual es bueno que lo estudien, pues es el mismo Plan del sistema

presencial.

En tal sentido, la presente asignatura ha sido diseada en cuatro unidades didcticas, de

las cuales resulta necesario hacer un breve antecedente histrico, su naturaleza jurdica,

la divisin de los contratos en general, su clasificacin en el derecho comparado, sus

elementos constitutivos que lo conforman; asimismo, como en su mayora los contratos

modernos tienen una tendencia comercial, tratamos en esta primera unidad acerca de las

3.Introduccinalaasignatura


10

generalidades de los contratos modernos. Como conceptos, antecedentes, clasificacin,

entre otros, con relacin al derecho comercial, tambin consideramos que es necesario

llegar a una distincin entre los contratos civiles y los comerciales; y culminamos esta

unidad didctica considerando a los contratos mercantiles. Todo esto se encuentra en

nuestro texto bsico de estudios, el cual es Contratos Atpicos e Innominados, del autor

Bravo Melgar Sydney Alex, del sello de la Editorial San Marcos.

En lo que respecta a la segunda unidad didctica ya abordaremos de lleno los diversos contratos modernos, entre los cuales consideraremos al contrato de franquicia o franchising, su concepto, la estructura de dicho contrato; adems, la segunda unidad contiene el contrato de know how, el cual es un contrato atpico e innominado mediante el cual una persona que puede ser natural o jurdica acuerda con otra, de similar naturaleza, el otorgamiento de una formula secreta de fabricacin y/o elaboracin de algn artculo o producto a cambio de un precio o tiempo convenido. Asimismo, en esta unidad estudiaremos acerca de la naturaleza jurdica de este contrato, sus elementos, etctera; asimismo, en dicha unidad abordaremos el contrato del joint venture, su origen, su evolucin histrica, las ventajas e inconvenientes de dicho contrato, derechos y obligaciones de los contratantes.

En lo que respecta a la tercera unidad didctica desarrollaremos el contrato de

consultora o consulting, concepto, las partes que intervienen o integran el contrato de

consultora, sus modalidades, su mbito de aplicacin, y aqu resulta necesario reparar

acerca de este contrato, por cuanto, actualmente las sociedades consultoras efectan sus

servicios en cuatro (04) reas debidamente delimitadas a saber:

a) La consultora en estrategia y reestructuracin cooperativa; b) La consultora en

efectiva organizacin; c) La asesora funcional; d) La consultora de tecnologa

de informacin.

Seguidamente, desarrollaremos las caractersticas del contrato de consultora; para,

finalmente, con la ctedra de todo lo expuesto, arribar a una conclusin, pues eso le va a

servir al alumno para que en resumen se explique todo lo concerniente a este contrato.

Luego tendremos que estudiar el contrato de outsourcing es un tema de actualidad en el

que el objetivo principal de la empresa es la reduccin de gastos directos, basados en la

subcontratacin de servicios que no afectan la actividad principal de la empresa. Por


11

otro lado, tambin analizaremos el tema de esponsorizacin o auspicio como seala el

autor DEZ-PICAZO, la esponsorizacin constituye una especial forma de mensaje

publicitario, que se realiza a travs de la conexin del nombre o de la marca del

esponsor con la figura, la fama del esponsorizado y con la actividad cultural o deportiva

realizada por ste, que constituye una manifestacin prestigiosa. Tambin

estudiaremos el contrato de mercanca que se presenta como un instrumento que permite

la obtencin del permiso o cesin de uso de un bien inmaterial como una marca de

renombre, una obra protegida por los de derechos de autor o un aspecto determinado de

la imagen de una persona famosa, para explotarlos comercialmente, como distintivos de

sus productos o servicios, a travs de la incorporacin de sus atributos en los productos

de la licenciatura de manera que formen parte intrnseca de los mismos.

Finalmente, en la cuarta unidad didctica desarrollaremos lo referente al Contrato de

leasing, sus caractersticas, las modalidades, su clasificacin. Con respecto al contrato

de concesin, el origen y evolucin de dicho contrato, los caracteres estructurales, las

partes contratantes, su naturaleza jurdica, las caractersticas del referido contrato, los

efectos del contrato de concesin, y obligaciones de las partes contratantes, trmino del

contrato de concesin. Adems, desarrollaremos el contrato de agencia, sus

antecedentes histricos, concepciones del contrato de agencia, elementos del contrato de

agencia, caractersticas del citado contrato y naturaleza jurdica. Por ltimo,

estudiaremos en las ocho semanas del presente curso el contrato de Fideicomiso, que es

una relacin jurdica por la cual una persona, denominada fideicomitente, transfiere

bienes a otra persona, denominada fiduciario, para la constitucin de un patrimonio

fideicometido, sujeto al dominio fiduciario de este ultimo y afecto al cumplimiento de

un fin o fines especficos a favor de un tercero o del propio fideicomitente, a quienes se

denomina fideicomisarios.


12

Objetivos generales

1. Analizar e identificar los diversos conceptos de los contratos modernos, que son

utilizados por la persona natural o jurdica en su interactuar con los dems.

2. Distinguir las nuevas modalidades de contratacin, manejar la elaboracin de

contratos modernos.

Objetivos especficos

1. Identificar las nociones generales de los contratos.

2. Analizar en qu se sustentan los contratos mercantiles

3. Distinguir en qu se sustenta el contrato de Franquicia.

4. Adquirir los conocimientos acerca del contrato moderno denominado Joint

Venture.

5. Identificar el concepto, y su naturaleza jurdica del contrato Know How.

6. Adquirir los conocimientos acerca del concepto, mbito de aplicacin,

caractersticas, entre otros, del contrato de consultora o consulting.

7. Analizar el concepto, naturaleza jurdica, caractersticas, entre otros, acerca del

contrato de outsorsing.

8. Adquirir los conocimientos acerca de la forma cmo se sustenta el contrato de

esponsorizacion o auspicio.

9. Identifica cuales son las partes intervinientes y la importancia del contrato de

merchandising.

10. Conocer el concepto, naturaleza, caractersticas, entre otros, del contrato de leasing.

11. Adquirir los conocimientos acerca de la forma cmo se sustenta el contrato de concesin.

12. Distinguir el concepto, caractersticas, naturaleza jurdica del contrato de agencia

o agencia.

13. Adquirir conocimientos de cual es lo mas resaltante en el contrato de fideicomiso en cuanto a su funcionamiento, que no lo tienen ningn contrato moderno.

4.Objetivos


13

El presente curso se denomina Contratos Modernos, el mismo que corresponde al ciclo XI de los estudios de la carrera de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Alas Peruanas. Previamente, como requisito para llevar esta asignatura, el alumno ha debido aprobar el curso de Derecho Civil V-Contratos.

5.Requisitos


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Unidaddidctica

Materialdidctico

NOCIONESGENERALESDELOS

CONTRATOS

PginasSemanade

estudioI

Primeraunidaddidctica(Anexoala

Guadidctica)

Conceptosdeloscontratos.AntecedenteshistricosNaturalezajurdicadeloscontratos.DivisindeloscontratosClasificacindeloscontratosenelderechocomparado.Elementosconstitutivosdeloscontratos.

LeerlaGuadidctica

1.semana

SololaGuaseestudia

Elementosesenciales,naturalesyaccidentalesdeloscontratos.Obligacionesmercantiles.

LeerlaGuadidctica

2.

semana

Unidaddidctica

Materialdidctico

NOCIONESDELOSCONTRATOSMODERNOS:FRANQUICIA,JOINTVENTUREYKNOWHOW

PginasSemanade

estudioIIUnidad

(Anexoala

Guadidctica)

Loscontratosmercantiles:conceptodecontratos,contratocelebradoentrepresentes,entreausentes,conintervencindelagentecorredor,prescripcinycaducidad.

LeerlaGuadidctica

2.semana

6.Contenidos


15

Libro:ContratosAtpicose

Innominados,Autor:Bravo

Melgar,SydneyAlex

Elcontratodefranquicia,concepto.Distincindelafranquiciaconotroscontratos.Laestructuradelfranchising.Partesdelcontratodefranquicia,obligaciones.Partesintervinientesenlafranquicia.Elcontratojointventure,origen,evolucinhistrica,definiciones,naturalezajurdica,modalidades,derechosyobligacionesdeloscontratantes.Elcontratodelknowhow:origen,concepto,tipos,naturalezajurdica,elementos,diferenciasconotroscontratos,caractersticas.

Pginas5a142

247a302

143a165

3.y4.semana

Unidaddidctica

Materialdidctico

ImportanciadelosContratosModernos:Consultora,Leasing,Fideicomiso

PginasSemanade

estudio

IIIUnidad

Libro:ContratosAtpicose

Innominados,Autor:Bravo

Melgar,SydneyAlex.

ContratosdeConsultora:origen,concepto.Partesqueintegranelcontratoconsultoria,modalidadesdeconsulting.Naturalezajurdica,caractersticasdelcontratodeconsultora.

Pginas606a703

5.semana

Terceraunidaddidctica(Anexoala

GuaDidctica)

Contratodeoutsorsing,definicin,sujetoscontratantes,naturalezajurdica.Contratodeesponsorizacionoauspicio,definicin,naturalezajurdica,caractersticas,deberes,obligacionesyextincin.Contratodemerchandising.Definicin,elementos,ventajasysujetosdelcontrato.

765a771.

543a555

601al608


16

UnidadDidctica

Materialdidctico

LASNUEVASFORMASDECONTRATACIN:LATARJETADECRDITO,ELCONTRATO

DECONCESINYELCONTRATODEAGENCIA

PginasSemanade

estudioIV

UNIDAD

Libro:ContratosAtpicoseInnominados,Autor:BravoMelgar,SydneyAlex.

ContratodeElcontratodeLeasing:caractersticas,modalidades,clasificacinporsufinalidad.ClasificacindelLeasingporsuejecucin,caractersticasesenciales,ventajasydesventajasElcontratodeconcesin:Origenyevolucin,concepto,caracteresestructurales,laconcesindebienes.Laspartescontratantesenelcontratodeconcesin,lanaturalezajurdica.Caractersticasdelcontratodeconcesin,efectosdelcontratodeconcesin,obligacionesdelaspartescontratantes.Elcontratodeagenciaoagency:antecedenteshistricos,concepcionesdelcontratodeagencia.Elementosdelcontratodeagencia,caractersticas.Naturalezajurdicadelcontratodeagencia,diferenciadelcontratodeagenciaconotroscontratos

Paginas303a373

497a504

709al718

6.y7.semanas

Cuartaunidaddidctica(Anexoala

GuaDidctica)

ElcontratodeFideicomiso:Concepto,partesqueintegranelfideicomiso,obligacionesdelaspartes.Formasdemanifestacindelfideicomiso.Origen,antecedenteshistricos,caractersticas,naturaleza

375a416

8.semana


17

Se hace uso de la siguiente bibliografa bsica para una mejor comprensin, dejando en

claro que primero debe recurrir a los textos fsicos y en segundo lugar a Internet que

encuentre, por lo que a continuacin recomiendo:

1. Texto bsico de enseanza: est constituido por libro denominado Contratos Atpicos e Innominados, Contratos Modernos Empresariales. Autor: BRAVO MELGAR, Sidney Alex, Editorial San Marcos. 2010. En esta obra el autor desarrolla los contratos modernos, que en su mayora son atpicos, por cuanto no existe normatividad que los regule; asimismo, realiza, un estudio comparativo de dichos contratos modernos con legislacin comparada, adems de precisar los orgenes de cada contrato moderno.

2. Textos bibliogrficos complementarios

Entre los textos bibliogrficos complementarios hemos considerado a los siguientes:

a) Libro denominado Contratos Modernos-Prctica Forense I, del autor Eduardo

Lavalle Zago, editado por Ediciones Jurdicas, edicin 2008.

b) GHERSI, Carlos, Contratos Civiles y Comerciales, Editorial Astrea, Buenos Aires,

1979.

En esta obra, el autor realiza el desarrollo de los contratos modernos, pero en esta

ocasin hace una diferenciacin entre los contratos que tienen caractersticas civiles, y

aquellos que tienen connotacin comercial, y que bsicamente son empleados en el

comercio.

c) FARINA, Juan, Contratos Modernos, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1993. En esta

obra, el autor realiza el desarrollo de los contratos modernos, pero que le agrega

modelos de contratos, que pueden servir como guas a los alumnos, y de esa forma

tengan nociones acerca de la elaboracin de un contrato.

7.Fuentesdeinformacin


18

Pasaremos a especificar aquellos medios que utilizaremos en el desarrollo del curso.

1. IMPRESOS

- La Gua didctica

Requiere de la lectura obligatoria por parte de usted para iniciar adecuadamente su

estudio. Recuerde que deber consultarla cada vez que tenga dudas sobre algn

tem del curso.

- Las unidades didcticas

Son los contenidos del curso. Las unidades didcticas desarrollan los temas del

slabo del curso, cuyo conocimiento es obligatorio. Las unidades didcticas las

encontrar en el presente texto.

2. CAMPUS VIRTUAL

Es el espacio disponible en Internet, adonde usted va a ingresar con un usuario y clave

que le sern entregados en el momento de su matrcula, en la Coordinacin de su

Unidad Descentralizada.

En el Campus Virtual encontrar las Aulas Virtuales (una por cada curso en que se haya

matriculado).

8.Mediosdidcticos

Ruta Web del Campus Virtual: http://dued.up.edu.pe


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En cada Aula virtual, usted visualizar:

(NOMBRE Y CDIGO DEL CURSO)

CICLO 20XX-X Docente:

Correo electrnico (e-mail):

Orientaciones generales del curso

En esta opcin se descargar un archivo con informacin importante que lo

ayudar en el desempeo del curso.

Cronograma del curso

Aqu tiene usted el Cronograma de evaluaciones (examen parcial, final,

sustitutorio y trabajo acadmico) y el horario del curso.

Visualizar tutoras grabadas

Es esta opcin podr visualizar las tutoras grabadas del curso, previa ubicacin de

la fecha de la tutora programada:


20

Ingrese al Foro

A travs de esta seccin se realizarn los debates acadmicos definidos para el

curso: el docente plantear temas a ser discutidos, con la finalidad de profundizar

o aclarar temas de la asignatura. Usted puede participar del foro cuando lo

requiera, adems, planteando sus dudas o comentando sobre lo aprendido.

Para acceder al foro deber ingresar al curso desde el Campus virtual y lo

encontrar como Foro de debate.

Anotaciones

Es esta seccin, el alumno registrar dos tipos de anotaciones:

privadas, a manera de recordatorio, asignndoles prioridades (alta, normal o baja)

al coordinador, consignando sugerencias, reclamos o incidencias a manera de reporte al coordinador de carrera.

Sala de conferencias

En este apartado, docente y alumno interactan en lnea. Es el espacio en el Aula

virtual en el que usted encontrar al tutor para recibir su asesoramiento en lnea,

para intercambiar opiniones, preguntas y respuestas acerca del curso. Los horarios

de tutora estn especificados en esta seccin. Tenga en cuenta que a esta sala

ingresan de todos los participantes. Recuerde, adems, que:

1. Para utilizar adecuadamente esta sala debe tener conectados audfonos y

parlantes.

2. Instalar con anticipacin el programa de la Sala de conferencia.

3. Ingresar a la sala identificndose con su nombre completo (nombres y

apellidos).


21

Adems, se recomienda:

1. Utilizar micrfono para poder hablar con el tutor o expositor.

2. Prestar atencin a las instrucciones durante la charla para mantener el orden

dentro de la sala.

3. Leer el manual de uso de la sala.

Para poder acceder a la Sala de conferencias deber ingresar al curso desde el

Campus virtual, y lo encontrar como Sala de conferencias (recuerde que debe tener

preparados sus audfonos o parlantes o micrfono).

Biblioteca virtual

Con el objetivo de brindar formacin integral a la comunidad universitaria, en esta

seccin se proporciona acceso a las bibliotecas virtuales de reconocido prestigio.

Compaeros del curso

Este icono muestra la lista de alumnos matriculados en el curso, sus fotos y

correos, para que usted pueda relacionarse con ellos y realizar tambin trabajos

grupales.

Enviar trabajo acadmico

Se emplea para enviar los trabajos acadmicos en los plazos establecidos.

Visualizar trabajos enviados

A travs de esta opcin, usted puede asegurarse de que su trabajo fue

correctamente enviado.

Visualizar notas

Con este enlace puede ir viendo las calificaciones del curso.

El procedimiento de acceso y adecuada comunicacin a travs de la Sala de conferencias seencuentradetalladoenelapartadodelaGuadidcticatituladoOrientacionesparalastutoras.


22

Material del curso

En esta opcin encontrar la presentacin del docente, ayudas y enlaces

interesantes que ingrese el docente.

3. CORREO ELECTRNICO

Es el medio de comunicacin que utilizar para comunicarse con el docente

plantendole sus dudas o comentarios al respecto de los temas del curso. Si usted tiene

algn inconveniente con sus notas, trtelo a travs de este medio; la Universidad le ha

proporcionado un correo electrnico que tiene la siguiente estructura:

donde cdigo es el nmero de matrcula que la Universidad le asign. Ejemplo:

La clave debe solicitarla en la Coordinacin de su Unidad Descentralizada luego de

haber efectuado su pago de matrcula y primera cuota, y haberse matriculado en la

coordinacin de la Escuela.

cdigo @alu.uap.edu.pe seguido de

[email protected]


23

El trabajo acadmico servir para medir sus logros de manera gradual respecto al curso;

este, a su vez, ser evaluada en el examen parcial y final.

9.Actividades

IMPORTANTE

Estimado alumno: Usted remitir el trabajo acadmico (actividad obligatoria) a ms tardar en la stima semana de estudios:

Publicndolo en el Campus virtual: el alumno ingresa su trabajo acadmico en el aula virtual

del curso, usando el enlace o link:

Una vez que haya ingresado a la opcin sealada en la imagen, siga las indicaciones.

Recuerde verificar que el trabajo acadmico se ha publicado correctamente a travs de la opcin:

Al publicar su trabajo debe considerar lo siguiente: o El archivo que enva debe estar comprimido (formato WinZip ) y no ser mayor a 4 Mb. o Debe tener como nombre la siguiente estructura:

[Cdigo de curso completo] [Cdigo de alumno].zip Por ejemplo: 02010220620032001549.zip

No se aceptar el trabajo acadmico despus de la fecha lmite o entregado mediante

cualquier va diferente de la aqu mencionada. Las actividades que se encuentran en el texto servirn para su autoaprendizaje, mas no

para la calificacin, por lo que no debern ser remitidas. Usted solo deber realizar y remitir el trabajo acadmico obligatorio que se le indica en el Aula virtual.

Evite las sanciones acadmicas por plagio: Internet deber ser nicamente una fuente de

consulta.

i


24

Probablemente, uno de los temas de esta gua que causar ms curiosidad es el referente

a la evaluacin. Pues a continuacin presentaremos las indicaciones al respecto.

La evaluacin de la asignatura permite tomar decisiones respecto al nivel de logro de los

objetivos de aprendizaje, as como sus dificultades en el proceso de estudio, con el fin

de realizar acciones correctivas.

En este sentido, la evaluacin consiste en medir el grado de aprendizaje en el cual el

estudiante se encuentra actualmente, es definitivo que para ello se considerar: la

evaluacin de las actividades y las pruebas escritas.

Las notas del examen parcial y examen final sern promediadas independientemente,

siendo sumadas al final con las del trabajo acadmico o conocidas como actividad.

Nota = Act. ------------------------------- 4

Donde: Act. = actividad

Aprobacin: la escala de calificacin es de 0 a 20; la nota aprobatoria mnima es de 11.

La nota estar dada por el promedio de los rubros anteriormente descritos, con los pesos

indicados en la frmula. La no presentacin de las actividades dar lugar a lo no

aprobacin del curso. Asimismo, la calificacin del examen parcial y el examen final

sern promediados por peso 3.

10.Evaluacin


25

EP. + EF. _________ 3

EP. = Examen parcial

EF. = Examen final

Cada nota del examen se multiplicar por 0.3 y sumado con el promedio de la actividad

resulta una nota que ser el promedio final.

Actividades remitidas al profesor: consiste en el envo oportuno de las actividades, la

adecuada presentacin y el logro de los objetivos.

Prueba escrita conceptual y actitudinal: se desarrolla individualmente por los alumnos

en forma presencial y sobre los temas estudiados. Es parte del examen parcial y el

examen final. Constan de preguntas objetivas y de verdadero/ falso, con preguntas

abiertas que requieren del anlisis y sntesis de la informacin.

Qu es un examen sustitutorio?

Consiste en que el estudiante debe rendir un tercer examen aparte del examen parcial y

examen final, con la finalidad que se reemplace la nota de uno de los exmenes

anteriores que hubiera desaprobado o que no halla rendido en la fecha programada.


26

Los alumnos debern de tomar en cuenta lo siguiente:

Al recibir sus materiales lea primero la gua didctica, pues en ella se le ir planteando la estructura de la asignatura y usted podr contar con un real

acompaamiento en su estudio.

Planifique su tiempo para el estudio del curso en funcin de las actividades que va a desarrollar (evaluaciones presenciales, ejercicios, etctera). La asignatura ha

sido organizada en cuatro unidades didcticas. Se le recomienda que dedique un

mnimo de cuatro horas semanales al estudio, procure leer detenidamente la

teora contenida en la unidad, subrayando la informacin ms importante y

reflexione sobre los contenidos, tratando de relacionar los conocimientos con su

realidad y la de su comunidad.

Siga las sugerencias de reflexin y desarrolle los ejercicios de aplicacin y actividades.

Busque significado a las lecturas en funcin de su vivencia cotidiana, reflexionando sobre la aplicacin de las mismas. No avance en el estudio de un

mismo tema sin haber comprendido el anterior.

En cuanto a las tutoras presenciales, es muy importante que asista a estas, ya que en ellas se le dar valiosas indicaciones, as como se le aclarar

personalmente las dudas que podra tener.

Tambin entablar contacto y conocimiento con sus condiscpulos, de esta manera se formar un espritu de cuerpo para futuras reuniones acadmicas y de

esparcimiento.

11.Orientacionesparaelestudiodecadaunidad


27

Algunas recomendaciones y sugerencias sobre lo que se debe hacer y no hacer en una

sesin tutorial:

Tenga presente el horario de la sesin de tutora; si es presencial, acuda puntualmente y si es por la red, comunquese en las horas indicadas en el

cronograma.

No pregunte si antes no ha estudiado el tema como debe ser. No se olvide de que las sesiones de tutora son para aclarar puntos especficos,

no para repasar toda la unidad.

Para aprovechar mejor su tiempo y el de su tutor, lleve las preguntas concretas y preparadas que desea que le expliquen. El tutor se llevar una buena impresin

de usted y le atender eficientemente.

Tutora presencial:

Usted podr acudir a las tutoras presenciales los das designados por el cronograma, en

las unidades descentralizadas. All su tutor se encargar de absolver las interrogantes y

aclarar las dudas que tenga. Los horarios le sern comunicados oportunamente.

12.Orientacionesparalastutoras


28

Tutora telemtica

El tutor estar esperando su participacin en la Sala de Conferencia, segn el horario de

tutora virtual del presente curso.

A continuacin se muestran los acuerdos para lograr una mejor comunicacin a travs

de la Sala de Conferencia:

Si usted desea formular preguntas, en sala de conferencia debe tener audfonos y micrfono. Haga clic en el icono mano para que el docente le autorice a

plantear una interrogante o su comentario. Automticamente se visualizar el orden

de las participaciones de cada alumno(a).

Si usted est escribiendo un mensaje en la sala de chat de la Sala de conferencia y no tiene la posibilidad de escribir ms caracteres, coloque al final tres puntos

suspensivos () y enve este mensaje a la sala de texto, esta seal le indicar a

todos los participantes que usted no ha culminado con su participacin, sino que

seguir escribiendo otro nuevo mensaje; por ende, todos estar a la expectativa de

lo que usted siga escribiendo.

Utilice la Sala de conferencia para temas acadmicos, si usted tiene alguna pregunta sobre su calificacin, haga su consulta a travs del correo electrnico al

tutor de la asignatura.

Despus de haber ledo la gua didctica, a continuacin, en las siguientes pginas, vamos a leer un resumen de cada unidad que ha sido preparado de acuerdo al silabo vigente. Creo conveniente que usted primero debe tener conocimiento global de todo el desarrollo del curso, luego desarrollaremos un anlisis de cada uno de los Contratos Modernos.

Gracias

UNIDADESDIDCTICAS


31

1. Objetivos

2. Esquemas de contenidos

3. Introduccin

4. Resumen

Unidad I

1.1. Nociones generales de los contratos

1.2. Antecedentes histricos

1.3. Naturaleza jurdica

1.4. Divisin de los contratos

1.5. Clasificacin de los contratos

1.6. Otras Clasificaciones de los contratos

1.7. Elementos constitutivos de los contratos

1.8. Elementos esenciales, naturales y accidentales de los contratos

1.9. La prescripcin en derecho mercantil

1.10. Autoevaluacin

Unidad II

2.1. Nociones de los contratos modernos

2.1.1 Franquicia, joint venture y know how.

2.1.2 Marca y know how

Autoevaluacin

Unidad III

3.1. Los Contratos Modernos: Consultora, Outsourcing, el Auspicio o Esponsorizacin, Merchandising.

3.1.1El contrato de consultora (consulting)

3.1.1.1. Origen

3.1.1.2 Concepto de contrato de consultora

3.1.1.3 Partes del contrato

Esquemadecontenidos


32

3.1.1.4 Modalidad del contrato de consultara

3.1.1.5 mbito de aplicacin del contrato de consulting o consultora

3.1.1.6 Naturaleza jurdica del contrato de consultora

3.1.1.7 Caractersticas del contra de consultora

3.1.1.8 Conclusiones

3.1.2. Contrato de outsourcing.

3.1.2.1 Concepto y caractersticas, objetivos

3.1.2.2 Naturaleza jurdica. Aplicacin de Outsoursing en el Per

3.1.3 Contrato de esponsorizacin o auspicio.

3.1.3.1 Definiciones y origen.

3.1.3.2 Auspicio en la prctica el contrato.

3.1.3.3 Sujetos y naturaleza jurdica

3.1.3.3 Derechos y obligaciones de las partes del contrato de auspicio

3.1.3.4 Elementos que conforman el contrato de auspicio. Conclusiones.

3.1.4 Contrato de Merchadising.

3.1.4.1 Aspectos generales. Conceptos

3.1.4.2 Ventajas del Merchadising. Elementos esenciales.

3.1.4.3 Elementos estructurales del contrato de Merchadising

3.1.4.4 Partes del Contrato de Merchadising.

3.1.5 Autoevaluacin

Unidad IV

4.1. Contrato de leasing financiero.

4.1.1. Definicin. Elementos.

4.1.2. Ventajas y desventajas del contrato de leasing

4.2. Contrato de concesin

4.2.1. Origen y evolucin

4.2.2 Concepto

4.2.3 Caracteres

4.2.4 Concesin de bienes

4.2.5 Las partes contratantes


33

4.3.6 Naturaleza jurdica

4.3.7 Descripcin tpica del contrato de consignacin

4.3.8 Caractersticas del contrato de concesin

4.3.9 Extincin del contrato de concesin

4.3.10 Terminacin del contrato de concesin

4.3.11 Obligaciones de las partes contratantes

4.3. El contrato de agencia o agency

4.3.1 Antecedentes histricos

4.3.2 Concepciones del contrato de agencia

4.3.3 Elementos del contrato de agencia

4.3.4 Caractersticas del contrato de agencia

4.3.5 Naturaleza jurdica del contrato de agencia

4.3.6 Derecho y obligaciones del agente y agenciado

4.4 Contrato de Fideicomiso.

4.4.1 Definicin. Sujetos del contrato.

4.4.2 Objeto, naturaleza y caractersticas del contrato de fideicomiso

4.4 Autoevaluacin

4.5. Fuentes de informacin

4.6. Actividades sugeridas

4.7. Solucionario de las autoevaluaciones


34

UNIDAD DIDCTICA I

1. Identificar las nociones generales de los contratos.

2. Analizar en qu se sustenta los contratos mercantiles.

UNIDAD DIDCTICA II

1. Distinguir en qu se sustenta el contrato de franquicia.

2. Adquirir los conocimientos acerca del contrato moderno denominado joint venture.

3. Identificar el concepto y su naturaleza jurdica del contrato know how.

UNIDAD DIDCTICA III

1. Adquirir los conocimientos acerca del concepto, mbito de aplicacin,

caractersticas, etc. del contrato de consultora o consulting.

2. Analizar el concepto, naturaleza jurdica, caractersticas, etc., acerca del contrato de

outsorsing.


Esponsorizacion o auspicio

4. Identifica cuales son las partes intervinientes y la importancia del contrato de

Merchandising,

UNIDAD DIDCTICA IV

1. Conocer el concepto, naturaleza, caractersticas, etc. del contrato de leasing.

2. Analizar el concepto, naturaleza jurdica, caractersticas, etc. acerca del contrato de

tarjeta de crdito.


concesin.

4. Distinguir el concepto, caractersticas, naturaleza jurdica del contrato de agencia o

agency.

5. Identificar el amparo legal de los contratos de Fideicomiso.

Objetivos


35

UNIDAD DIDCTICA I

Esquemadecontenidos

Contratos Mercantiles

Obligaciones Mercantiles

Contratos Mercantiles Contratos en que intervenga el agente

Concepto y fuentes

ModalidadesSolidaridad,

productividad, no admisin de dilaciones, exclusin del retracto litigioso, facilidad de

pago.

- Negocios jurdicos

- Contratos

- Principio general

- Requisitos

Perfeccin:

- Contratos celebrado entre presentes

- Contratos celebrado entre ausentes

Prueba

Interpretacin

Prescripcin del derecho mercantil

- Condiciones

- Prescripcin y caducidad


36

UNIDAD DIDCTICA II

Contrato de franchising: Privilegio, inmunidad, exencin, derechos

Franchise Productos Fransichor

Franquiciante Franquiciado

Distincin de la franquicia con otros contratos. Contrato de agencia.- El mandatario que a ttulo de profesin concluye compras, ventas, arrendamientos, etc. en nombre y por cuenta de productores, industriales y comerciantes. *Es un mediador. *Tiene la exclusividad de la zona.

Contrato de concesin.- Un comerciante concesionario pone su empresa de distribucin a servicio de un comerciante llamado concedente.

C. de distribucin.- Pelculas fotogrficas, diarios y revistas. *Distrb. Pas, provincia o regin.

C. de suministro.- Dirigido a proveer las cosas o los servicios prometidos y luego a cumplir o realizar obras. *Subcontratarte.-Sustitucin o subordinacin del subcontratarte al contratante. Es un acuerdo de ejecucin peridicas o continuadas de bienes.

Compran productos al mayoreo a los fabricantes y los revenden a los minoristas. *Solo pagan los productos que venden o piensan vender.

Ej. C. de franquicia.-La empresa Wong y otras tiendas comerciales, compra productos directamente a los mayoritarios y los exhiben en su tienda para venderlo a la minora que es el pblico.

La duracin de este tipo de contrato es de 3, 5 10 aos, segn como lo determinen las partes.


37

Contrato joint venture

Se manifiesta en la actividad explotadora de los recursos naturales. *Es un instrumentojurdico para las grandes inversiones de riesgo en nuestro medio a travs de inversiones extranjeras, unin entre empresa nacional o internacional.

- Contrato atpico

- Contrato innominado

Asociacin en participacin Ley General de Sociedades 26887.


38

Sus efectos en el desarrollo econmico.

Una de las partes se compromete a poner a disposicin de otra los conocimientos constitutivos del know-how para ser utilizados por un tiempo determinado, recibiendo a cambio una cantidad de dinero.

Es atpico.

Similar a la compraventa, locacin de servicios, arrendamiento, licencia de patente y asistencia tcnica.

Contrato bilateral.

No procede la subcontratacin.

Es oneroso.

Conocimiento constitutivo: prototipos, modelos, instalaciones, inventos no patentados, frmulas,

datos y documentacin tcnica e instrucciones.

Contrato de know how


39

Contrato de know how

Esta clase de contratos son de servicios de conocimientos que se brinda a una gran empresa.

Ahora, en el contrato de know how, el servicio de conocimiento de la persona que lo presta son secretos o personalsimo, se tiene que otorgar el servicio en el cual est estipulado en el contrato; si se diera el caso que en su ejecucin se mejora esa frmula secreta del licenciante, tiene que comunicarlo al licenciatario para acordar establecer una clusula adicional al contrato, o si no fuera as, el mismo licenciante puede vender su nueva frmulasecreta a un tercero.


40

UNIDAD DIDCTICA III

Contrato de consultora

Servicios prestados por los tcnicos o especialistas de varias disciplinas organizados en equipos bajo una forma jurdica.

- Estudios profesionales.

- Sociedades y empresas de consultara privada y pblica.

- Firmas asistentes del gobierno (no pertenecientes o descentralizadas de l).

- Empresas estatales.

- Organizaciones privadas sin fines de lucro.

- Organizaciones internacionales por acuerdos multiestatales, universidades.

Cualquier persona jurdica o privada o pblica.

Caractersticas

Es atpicoEs bilateral Es oneroso Es mercantilConmutativo

Modalidades del contrato de consulting

Project Manager.- Contenido intelectual. Ej. Elaboracin de proyectos.

Convencional.- Actividades, tcnicas.

Turn key.- Ejecucin material de la obra.

In house.- Su propia estructura organizacional.


41

EEll CCoonnttrraattoo ddee AAuussppiicciioo

EEll ccoonnttrraattoo ddee aauussppiicciioo,, eess eell aaccuueerrddoo eenn vviirrttuudd ddeell ccuuaall eell ssppoonnssoorr oo aauussppiicciiaaddoorr eennttrreeggaa ssuummaass ddee ddiinneerroo oo ddeetteerrmmiinnaaddooss bbiieenneess ttiilleess aall eell ssppoonnsseeee oo aauussppiicciiaaddoo ppaarraa qquuee ssttee ddeessaarrrroollllee llaa aaccttiivviiddaadd ppbblliiccaa qquuee llee eess hhaabbiittuuaall..

AAssiimmiissmmoo,, eell aauussppiicciiaaddoo ssee ccoommpprroommeettee,, ggeenneerraallmmeennttee,, aa eexxhhiibbiirr oo ppoorrttaarr,, dduurraannttee llaa eejjeeccuucciinn ddee llaa aaccttiivviiddaadd,, eell nnoommbbrree,, mmaarrccaa

Auspiciado

Partes intervinientes Auspiciador

Contrato de mercanca


42

relacin contractual existente entre un proveedor y un usuario, en la que el proveedor asume la responsabilidad de una o varias funciones relacionadas con las tecnologas de informacin.

CONTRATO DE OUTSOURCING

NATURALEZA JURIDICA: El contrato de outsourcing es un contrato de derecho privado, modalidad contractual eminentemente comercial, atpico e innominado a su vez.

OBJETIVOS: Optimizacin y adecuacin de los costos relacionados con la gestin, en funcin de las necesidades reales.

Eliminacin de riesgos por obsolescencia tecnolgica.

Concentracin en la propia actividad de la organizacin


43

Consensual

Prestaciones recprocas

Conmutativo o aleatorio

Intuito personae

Colaboracin

Negociacin previa

Caractersticas del contrato de agencia

UNIDAD DIDCTICA IV

Contrato de leas ing

D. Ley 23738 de oc tubre de 1979.

Brinda financiam iento a m ediano y largo plazo, perm itiendo que el c liente adquiera un bien de capita l que ha seleccionado y se facilite el uso por un periodo de tiem po a cam bio de sum as por concepto de a lquiler y gastos de m antenim iento.

Proveedor del b ien. Proveedor del s erv ic io de f inanc iam iento. Cliente y titu lar del financ iam iento.

1997 - La com paa G eneral M otors lanza al m erc ado su revoluc ionar io m odelo E V1, al m ism o tiem po, junto con otras autom otric es , in ic iaba una batalla legal contra el estado de C alifornia en pos de derogar la ZE V M andatory. D eb ido a ello, las 1100 un idades EV1 fabr ic adas por G eneral M otors no fueron vendidas a los interes ados, s ino alqu iladas m ed iante un contrato de leas ing. Es o le perm it ir a la em pres a m antener el c ontrol s obre el des tino de es os autom v iles .


44

CONTRATO DE CONCESICONTRATO DE CONCESINNCONCEDENTECONCEDENTE CONCESIONARIOCONCESIONARIO

EMPRESARIO DUEEMPRESARIO DUEO DEO DEUNA FUNA FBRICA DE PLBRICA DE PLSTICOSTICO

EL PODEROSOEL PODEROSO

COMERCIANTES COMERCIANTES DEDICADOS A LA DEDICADOS A LA

VENTA DE MUVENTA DE MUECASECAS

Contrato de concesin Caractersticas

1.1. Es consensualEs consensual2.2. Es un contrato bilateralEs un contrato bilateral3.3. Es un contrato onerosoEs un contrato oneroso4.4. Es un contrato principalEs un contrato principal5.5. Es un contrato nominadoEs un contrato nominado6.6. Es atEs atpicopico


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FideicomisoFideicomiso financiero. No son las sociedadescomerciales, son contratos en los que se especificanmuy claramente las obligaciones y derechos de laspartes los riesgos de los beneficiarios o acreedores, ylas maneras cmo se liquidarn y distribuirn losactivos entre losbeneficiarios.

Banco comercial. Son las sociedadescomerciales sujetas a las leyes que regulan sufuncionamiento y liquidacin, sonintermediarios que asumen riesgos de laintermediacin, que llegan al caso de losacreedores, llamados depositantes, a aislarloscompletamente de los riesgos de crdito,moneda y liquidez de sus activos.

Estructura legal Diferencia

Fiduciario. Es la parte a quien transfieren los bienes y que est obligada a administrarlos con la prudencia y diligencia propias del buen hombre de negocios (administra lo ajeno como propio). Ej. Puede ser el banco.

Fideicomisario. Es el destinatario final de los bienes.Normalmente, el beneficiario y el fideicomisario son unamisma persona, pero puede ocurrir que no sea la mismapersona, puede ser un tercero o el propio fiduciante.Pueden ser los participanteso lo socios.

Fiduciante o fideicomitente. Es el que transfiere a otros losbienes. Tiene que poseer dominio pleno de los bienesdadosen fideicomiso.

Beneficiario. Es la persona en cuyo beneficio se hainstituido el fideicomiso, sin ser el destinatario final de losbienes. Pueden ser una o varias personas fsicas ojurdicas.

Partes que integran el fideicomiso


46

Fideicomisario

No asegura rendimientos, sino que asegura experiencia, diligencia y honestidad en el manejo del negocio.

Habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario. Fideicomiso


47

La asignatura denominada Contratos Modernos pertenece al Plan de Estudios de la Escuela Profesional de Derecho, al XI ciclo acadmico y tiene un valor de 3 crditos.

Si bien es cierto que en ciclos anteriores ha adquirido conocimientos acerca de los contratos en forma general, y ha logrado conocer que el contrato es el acuerdo de dos o ms partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial, lo cual se perfecciona con el consentimiento de las partes; al respecto, dicha nocin se encuentra contenida en nuestro Ordenamiento Jurdico Civil, es decir, en el Cdigo Civil; empero, nuestro Cdigo Civil no regula los Contratos Modernos como los contratos que estn vigentes para actividades comerciales, como son el contrato de franquicia o franchisig, el contrato de joint venture, el contrato de consultora o consulting, contrato de auspicio, contrato de outsourcing, el contrato de agencia o agency, entre otros, dichos contratos constituyen actos jurdicos patrimoniales que se perfeccionan con el consentimiento libre y espontneo de las partes, a los cuales se les denomina contratos modernos; los cuales son atpicos por cuanto no se encuentran regulados y/o normados por nuestro Ordenamiento Civil.

En tal sentido, la presente asignatura ha sido diseada en cuatro (04) unidades

didcticas.

En la primera unidad resulta necesario desarrollar brevemente los antecedentes

histricos, su naturaleza jurdica, la divisin de los contratos en general, su clasificacin

en el derecho comparado, sus elementos constitutivos que lo conforman; asimismo,

cmo en su mayora los contratos modernos tienen una tendencia comercial; tratamos,

adems, acerca de la relacin entre el derecho comercial y los contratos; tambin

consideramos que es necesario llegar a una distincin entre los contratos civiles y los

comerciales; finalmente, culminamos esta unidad didctica considerando a los contratos

mercantiles. Todo esto se encuentra en nuestro texto bsico de estudios, el cual es:

Contratos atpicos e innominados de Sydney Alex Bravo Melgar, del sello editorial de

Editorial San Marcos.

Introduccin


48

En lo que respecta a la segunda unidad didctica, abordaremos de lleno los diversos contratos modernos, entre los cuales consideraremos al contrato de franquicia o franchising, su concepto, la estructura de dicho contrato; adems, dicha unidad contiene el contrato de know how, el cual la ctedra considera que es un contrato atpico e innominado, mediante el cual una persona que puede ser natural o jurdica acuerda con otra, de similar naturaleza, el otorgamiento de una frmula secreta de fabricacin y/o elaboracin de algn artculo o producto a cambio de un precio o tiempo convenido. Asimismo, en esta unidad estudiaremos acerca de la naturaleza jurdica de este contrato, sus elementos, etc.; de la misma manera, abordaremos el contrato del joint venture, su origen, su evolucin histrica, las ventajas e inconvenientes de dicho contrato, derechos y obligaciones de los contratantes.

En lo que respecta a la tercera unidad didctica, esta se refiere acerca del contrato de

consultora o consulting, concepto, las partes que intervienen o integran el contrato de

consultora, sus modalidades, su mbito de aplicacin, aqu resulta necesario reparar

acerca de este contrato, por cuanto, actualmente, las sociedades consultoras efectan sus

servicios en cuatro (04) reas debidamente delimitadas:

a) La consultora en estrategia y reestructuracin cooperativa.

b) La consultora en efectiva organizacin.

c) La asesora funcional.

d) La consultora de tecnologa de informacin.

Seguidamente, desarrollaremos las caractersticas del contrato de consultora, para,

finalmente, con la ctedra de todo lo expuesto, arribar a una conclusin, pues eso le va a

servir al alumno para que en resumen se explique todo lo concerniente a este contrato.

Otro contrato que contiene el desarrollo del silabo tenemos al contrato de outsourcing,

contrato de auspicio y contrato de merchandising o mercanca.

Finalmente, en la cuarta unidad didctica desarrollaremos lo referente al contrato de

leasing, sus caractersticas, las modalidades, su clasificacin. Adems, asimismo,

desarrollaremos el contrato de concesin, el origen y evolucin de dicho contrato, los

caracteres estructurales, las partes contratantes, su naturaleza jurdica, las caractersticas

del referido contrato, los efectos del contrato de concesin y obligaciones de las partes


49

contratantes, y los trminos del contrato de concesin. Adems, Estudiaremos el

contrato de agencia, sus antecedentes histricos, concepciones del contrato de agencia,

elementos del contrato de agencia, caractersticas del citado contrato y naturaleza

jurdica y finalmente trataremos sobre el contrato de fideicomiso teniendo en cuenta que

lo fundamental del este contrato se encuentra en comprender que es la nica figura

jurdica en contratos modernos donde los bienes del fideicomiso estn protegidos por lo

tanto son inembargables.


50

UNIDAD DIDCTICA I

1.1. NOCIONES GENERALES DE LOS CONTRATOS

CONCEPTO

Al respecto, el autor Cabanellas precisa que el contrato es el convenio obligatorio,

entre dos o ms partes, relativo a un servicio, materia, proceder o cosa. La institucin

jurdica en torno a cada contrato, convertido en realidad por voluntades concordes,

surge por los preceptos imperativos o supletorios que el legislador establece

singularmente en los contratos nominados y por las acciones procesales en su caso.

El contrato implica dos requisitos esenciales en el aspecto contractual que seran:

a) La exigibilidad de un proceder.

b) Una responsabilidad emanada del ajeno incumplimiento.

Otros juristas afirman que en el contrato prima el elemento patrimonial.

Asimismo, Max Arias Schereiber Pezet define al contrato como el acuerdo entre dos o

ms partes relacionadas con un objeto de inters jurdico. Su finalidad consiste en crear,

modificar, regular o extinguir obligaciones con contenido patrimonial; constituye el acto

jurdico plurilateral por excelencia.

Para la ctedra consideramos que el contrato es el acuerdo de voluntades de dos o ms

partes, con el objeto de crear, modificar, regular o extinguir obligaciones, cuyo

elemento esencial tiene contenido patrimonial.

Resumen


51

1.2. ANTECEDENTES HISTRICOS

El contrato surgi en el derecho romano, conocido como contractus a partir del primer

siglo de nuestra era.

Los jurisconsultos romanos no formularon una definicin definitiva del contrato, y la

voluntad de las partes no bastaba para crear obligaciones vlidas y eficaces. No exista,

por ende, un concepto genrico del contrato. El contrato nace como un acto formal, solo

aquellos que iban revestidos de la forma marcada por ley tenan la proteccin de esta y

eran exigibles en su cumplimiento.

Ulpiano conceptu al contrato como acto jurdico nacido de un acuerdo, por oposicin

a los actos que precisaban solamente de una solemnidad para su validez.

1.3. NATURALEZA JURDICA

El contrato es una convencin generadora de derechos, es el acuerdo de voluntades de dos o ms sujetos contratantes manifestndose en forma legal, y que tiene por objeto crear, modificar o extinguir una relacin jurdica con contenido patrimonial.

1.4 DIVISIN DE LOS CONTRATOS

Los contratos se dividen en:

a) Unilaterales y bilaterales. Segn la unidad, dualidad obligatoria entre las partes.

b) Contratos a ttulo oneroso y a ttulo gratuito. Segn existan recprocas

contraprestaciones o si la de uno de los contratantes es independiente de la del otro,

liberado al respecto o desigual en la valoracin.

c) Consensuales o reales. Merced al consentimiento para la perfeccin o si debe darse

o hacerse algo para ella.


52

d) Contratos nominados e innominados. Segn cuenten con denominacin legal o

aquellos que carecen de ella.

e) Conmutativos o aleatorios. De acuerdo a la determinacin exacta de las

prestaciones o incierta al perfeccionarse.

f) Principales y accesorios. Los contratos sern principales o accesorios segn existan

y subsistan por s solos o estn necesariamente unidos a otros del que dependan.

1.5. CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS

Los contratos civiles y comerciales pueden clasificarse en:

a) Por las obligaciones que contraen las partes:

1. Unilaterales. Cuando una sola persona de las partes se obliga haca la otra. Por

ejemplo, la donacin (cuando es sin cargo), la renta vitalicia, y, en general, los

contratos reales: mutuo, depsito, etctera.

2. Bilaterales. Cuando las partes se obligan recprocamente, la una haca la otra; por

ejemplo: la compraventa, la locacin, la cuenta corriente, etctera.

3. Plurilaterales. Cuando concurren dos o ms personas para celebrar un contrato, y se

generan entre ellas relaciones jurdicas mltiples.

b) Segn exista intercambio de prestaciones o no

1. A ttulo gratuito. Cuando el contrato asegura alguna ventaja a una de las partes sin

contraprestacin de la otra.

2. A ttulo oneroso. Cuando las ventajas que asegura a una u otra de las partes tiene

como contrapartida una contraprestacin; es decir, que las partes se han obligado

recprocamente.


53

c) Segn el momento en que se perfeccionan

1. Consensuales. Si quedan perfeccionados desde que las partes han manifestado

recprocamente su consentimiento; por ejemplo: la compraventa, la locacin, la

cuenta corriente, etc.

2. Reales. Son aquellos contratos que solo quedan perfeccionados desde que una de las

partes haya hecho entrega a la otra de la cosa sobre la cual versa el contrato.

Ejemplos: con el mutuo, el comodato, el depsito, y la constitucin de prenda y de

anticresis.

d) Segn se trata de un contrato denominado por la ley o no

1. Nominados. Cuando la ley los denomina de una forma determinada y los

reglamenta de una forma especfica, en tal sentido se les llama tambin atpicos.

2. Innominados. Cuando la ley no los regula de un modo especfico y en

consecuencia no les da una denominacin, en tal virtud quedarn sujetos a lo

estipulado supletoriamente en el Cdigo Civil, Libro Fuente de las Obligaciones.

e) Segn las partes expresen su consentimiento en mismo momento o no

1. Entre personas. Cuando las partes contratantes asisten al acto por s o por medio de

representantes y expresan su consentimiento en el mismo momento.

2. Entre ausentes. Cuando las partes contratantes expresan su voluntad en momentos

diferentes. Por ejemplo: un contrato celebrado por correspondencia, por medio de

una oferta y una aceptacin que constan en diferentes instrumentos.

f) Segn exista o no formalidad prevista en la ley para su perfeccionamiento

1. Formales. Cuando la ley prescribe una forma determinada, sea para su existencia o

para su prueba. Por ejemplo: deben ser hechos en escritura pblica los contratos de

compraventa de inmuebles, los contratos de sociedad civil, cesin de derechos, la

prenda comercial, etctera.


54

2. No formales. Son aquellos contratos para cuyo perfeccionamiento la ley no

prescribe forma alguna, dejando amplia libertad a las partes contratantes. Por

ejemplo: el contrato de mandato comercial, el contrato de mutuo, etctera.

g) Segn su autonoma respecto de otro u otros contratos, se los clasifica en:

1. Principales. Son aquellos contratos que tiene una vida jurdica autnoma,

independiente de otros contratos.

2. Accesorios. Al contrario, son aquellos contratos cuya vida jurdica depende de otro

contrato principal. Por ejemplo: el contrato de fianza, el contrato de prenda, etc.

h) Segn la certeza de las prestaciones comprometidas, se clasifican en:

1. Conmutativos. Cuando las obligaciones de las partes estn determinadas de una

manera precisa. Por ejemplo: el contrato de compraventa, de locacin, el mutuo, la

cuenta corriente, etc.

2. Aleatorios. Cuando el monto o quantum de una de las prestaciones no est

determinado de manera fija, sino que depende de un acontecimiento incierto. Por

ejemplo: el contrato de seguro, que es aleatorio porque la prestacin del asegurador

depende de que si ocurre o no el siniestro previsto; el contrato de renta vitalicia,

entre otros.

i) Segn el momento de cumplimiento de las prestaciones, los contratos pueden

ser:

1. De ejecucin instantnea. Cuando las partes cumplen sus obligaciones en el

momento mismo del contrato.

2. De ejecucin diferida. Cuando las partes postergan el cumplimiento de sus

obligaciones a posteriori.

3. De ejecucin continuada (o de tracto sucesivo). Cuando las prestaciones de las

partes son de cumplimiento continuado durante la vigencia o duracin del contrato,

que se pacta por un tiempo ms o menos prolongado. Por ejemplo: casos del

contrato de locacin de inmuebles, el contrato de apertura de crdito, etc.


55

1.6. OTRA CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS

a) Por la finalidad econmica: esta manera de clasificar corresponde a la utilidad del contrato. Ello es as porque los contratos sirven de intercambio de productos y de

servicios.

1. Contratos relativos a las cosas. El contrato crea obligaciones, pero la

obligacin puede tener por objeto la entrega de una cosa. Algunos contratos son

para transferir o para obligarse a transferir la propiedad de una cosa (renta

vitalicia, compraventa, etctera), otros aseguran la transferencia con una

finalidad distinta, como es el disfrute temporario de una cosa. Por ejemplo:

locacin, comodato, o imponen la custodia de una cosa (depsito).

2. Contratos relativos a servicios. En este caso, le corresponde a la locacin. Es

el contrato por el cual una persona trabaja para otra. Se particulariza en distintos

tipos contractuales, como el contrato de trabajo, la locacin de la obra y

propiamente la locacin de servicios en el Derecho Civil.

3. Contratos de crditos y seguros. En ciertos contratos, el objeto es el compromiso de garantizar el pago de cierta suma. Estos contratos son llamados a

veces contratos accesorios porque se agregan a un contrato principal; en general,

un prstamo de dinero; adems de las garantas reales de la prenda y de la

hipoteca, se presenta, en los derechos personales, como figura tpica, la fianza.

Tambin es posible, va contractual, asegurar a una persona tanto por los daos

que pueda sufrir como por los que pueda causar. Entre estos contratos podemos

considerar a los contratos de seguros, cuya aplicacin es variada.

b) Contratos tpicos y atpicos: el problema de los contratos atpicos ha sido objeto de detenido estudio en el derecho espaol, conforme al cual Puig Brutau ha sealado la

conveniencia de llamar la atencin sobre la diferencia que normalmente se establece

sobre dos clases de contratos atpicos.

Puede tratarse de un contrato propiamente atpico, en el sentido de no encajar en

ninguna de las figuras con especfica regulacin y que tampoco responda a una

combinacin de elementos correspondientes a figuras contractuales tpicas. Pero


56

tambin puede tratarse de una figura contractual que ofrezca dudas por combinar,

precisamente elementos que correspondan a forma tpicas de la ley.

En el primer caso, contrato atpico puro, no cabe duda de que el problema planteado

se refunde con el ms amplio de las lagunas de la ley y de la jurisprudencia como

fuente de derecho. Por supuesto, ante todo ser necesario determinar si las dudas

pueden ser resueltas conforme a la ley privada que las partes hayan dado; existira

una normativa supletoria, y el autor, en definitiva, manifiesta que ciertas normas del

derecho espaol no permiten ir a las partes ms all de ciertos lmites.

El autor Puig Brutau agrega que en el caso de una figura contractual que ofrezca

dudas por combinar formas tpicas diferentes (contrato atpico mixto), el problema

solo exige diferente atencin en cuanto a las normas propias de los contratos

combinados, que sern puntos de referencia de posible combinacin o de su

utilizacin como puntos de partida del razonamiento analgico. Indica las posibles

teoras aplicables, que sucintamente mencionaremos:

En primer lugar, la teora de la absorcin, segn la cual han de aplicarse al contrato

mixto las normas propias de la figura contractual que corresponda a la prestacin o

elemento dominante; en segundo lugar, la teora de la combinacin, que juzga

aplicable al contrato mixto, un estatuto jurdico formado por la combinacin de reglas

precedentes de los contratos cuyos elementos se hallan combinados; y, en tercer lugar,

la teora analgica, que considera a los contratos mixtos sometidos al rgimen obtenido

por combinacin de las normas generales de contratacin con las propias de aquellos

contratos tpicos que pueden aplicarse por analoga, atendiendo a la situacin de los

intereses en controversia.

1.7. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LOS CONTRATOS:

A los requisitos fcticos o presupuestos necesarios para la existencia del contrato, la teora los llama elementos esenciales o requisitos, y en la legislacin comparada diferentes cdigos los han enunciado sistemticamente.

En cambio, el Cdigo Civil peruano, al igual que el Cdigo Civil argentino, no tiene

una disposicin expresa en la cual enumera los elementos del contrato. Tal cuerpo de


57

leyes los legisl en captulos sucesivos, cuando al hablar de los contratos en general se

ocupo:

1. De consentimiento

2. De la capacidad de los contratantes

3. Del objeto

4. De la forma

Salvat, destacado autor, seala que debemos diferenciar el consentimiento de los

objetos, elementos necesarios e indispensables, sin los cuales no puede existir el

contrato, de la capacidad que solo es un presupuesto de validez, y que de faltar

originara la posible accin de nulidad prevista en proteccin del incapaz, y tambin la

distincin con la forma que solo resulta elemento esencial en determinados, pero

expresos supuestos, enunciados en el Cdigo y cuando la misma es requerida como

solemnidad indispensable para la existencia del contrato.

Para Ravenna, los elementos esenciales son aquellos necesarios para la existencia del

contrato como tal, los llamados esenciales generales son aquellos que hacen que un

contrato sea de una especie determinada. Elementos esenciales particulares de los

contratos son: el precio y la cosa en la compraventa.

El consentimiento (que debe manifestarse por oferta o propuesta de una de las partes y

aceptarse por la otra) no es una declaracin de voluntad comn que est destinada a

reglar sus derechos; es decir, el consentimiento se vincula con el plano gentico del

contrato, y es casualmente lo que le da nacimiento. Cuando las partes celebran el

contrato, este se perfecciona en los consensuales y produce sus efectos sin perjuicio de

lo que se dispusiere sobre la forma para producir sus efectos propios, desde que las

partes hubiesen recprocamente prestado su consentimiento y en los reales, adems del

consentimiento que indudablemente las partes deben prestar, el perfeccionamiento o

nacimiento se produce con la entrega de la cosa.

El objeto sera las cosas o los hechos que una de las partes debe entregar o cumplir en

beneficio de la otra, designndose esta cosa o hecho con el nombre de prestacin.

El Cdigo Civil peruano, en su Art. 1402, establece que el objeto del contrato consiste

en crear, regular, modificar o extinguir obligaciones.


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El concepto de CAUSA es referida a la causa fin, finalidad, elementos teleolgicos

indispensables (segn los causalistas y neocausalistas) para la existencia del contrato.

Es la causa que se diferencia del objeto, que responde este ltimo a la pregunta: qu

es?, y en cambio la causa responde a la pregunta: por qu es?

Si se admite como elementos esenciales del consentimiento, el objeto y la causa, esta

enunciacin parte del presupuesto de que hacemos expresa diferencia entre la nocin del

objeto (cosa o hecho) y la causa (finalidad).

La doctrina separa los llamados elementos esenciales, sin los cuales no existe el

contrato, de los presupuestos de validez para la existencia del mismo, que ataen a su

posible nulidad cuando no han sido cumplidos; por ejemplo, la capacidad o la forma

esencial. Cuando se trata de forma exigida como recaudo esencial por la ley, la forma

puede ser considerada con ese carcter de elemento esencial, ya que su incumplimiento

no producira la nulidad del acto, sino simplemente la inexistencia del contrato.

El elemento esencial debe existir para que nazca el contrato; el presupuesto de la validez

debe existir para que el contrato cuyo nacimiento se ha producido no pueda ser atacado

y decretarse su nulidad; en el primer caso, no hay contrato, no se ha celebrado, no ha

nacido; en el segundo, el contrato puede ser nulo por vicios existentes en el momento de

su celebracin, pero que no obstaron a su nacimiento. Se trata de una enfermedad o

vicio que podra generar el cuestionamiento posterior, pero que es incontrovertible en

caso de incapacidad de hecho relativa, pero respecto de los incapaces de hecho

absolutos o de las prohibiciones de contratar (incapacidad de derecho) son otros los

alcances de la falta de capacidad.

1.8. ELEMENTOS ESENCIALES, NATURALES Y ACCIDENTALES DEL

CONTRATO

a) Elementos esenciales. El elemento debe existir para que se d el contrato, el natural

est inmerso dentro del rgimen jurdico de determinado contrato, pero puede ser

excluido por voluntad de las partes. Por su parte, el accidental no est en el rgimen


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normal del contrato, lo incorporan las partes. Son los elementos esenciales generales

a todo contrato: el consentimiento, objeto y causa. Existen, adems, elementos

esenciales particulares de los diversos tipos contractuales, como, por ejemplo, el

precio y la cosa en la compraventa; precio y uso, y goce de una cosa en la locacin;

gratuidad en el candidato, etctera.

b) Elemento natural. Son naturales porque integran el contrato, salvo que las partes,

expresamente, hubieran establecido su exclusin. Son conocidos tambin como

efectos propios de los contratos bilaterales y de los onerosos, por cuanto su

inclusin en realidad atae a los efectos que se relacionan con el momento del

cumplimiento, pero no a la etapa de nacimiento del contrato. Resulta til, asimismo,

mencionar como elementos naturales de los contratos onerosos la eviccin y los

vicios redhibitorios.

c) Elemento accidental. Este tipo de elementos se incorpora por voluntad de las partes. Tanto los elementos naturales, inmersos en el contrato respecto de sus

efectos, como los accidentales, impuestos al contrato por voluntad de las partes, no

se relacionan con el plano gentico del contrato, y solo con sus consecuencias

referidas a las prestaciones.

A los elementos accidentales, las partes los han incluido en el contrato; en

consecuencia, ambas se han sometido al cumplimiento del pacto, porque lo convenido

obliga como si fuera la ley misma (pacta sunt serranda).

Algunos de estos elementos accidentales estn nominados en contratos especiales, por

ejemplo: el cargo en la donacin y el pacto de retroventa. Tanto los elementos naturales

como los accidentales son ajenos al nacimiento del contrato y no pueden interferir en su

validez gentica.


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Naturaleza de los contratos mercantiles:

A) OBLIGACIONES MERCANTILES

Concepto y fuentes. No es propio del Derecho Mercantil, una teora general de las

obligaciones. Pocas son las normas de carcter general en materia mercantil

derogatorias de las disposiciones de Derecho Civil en esta materia, y muy difcil, por

tanto, construir una teora general orgnica. Nos limitaremos, por consiguiente, a

destacar las modalidades peculiares que las obligaciones mercantiles presentan.

La palabra obligacin puede tomarse en dos sentidos:

a) Como la relacin obligatoria en su conjunto

b) Como parte de esa relacin

En el primer aspecto la define DE DIEGO como relacin jurdica constituida a

virtud de ciertos hechos entre dos o ms personas, por la que un denominado acreedor

puede exigir de otra llamada deudor una determinada prestacin; SNCHEZ ROMN

estudia la obligacin en su aspecto pasivo, considerndola como parte de la relacin.

Dice a este propsito que el concepto de obligacin no puede ser igual al de la relacin

jurdica que la contiene, como tampoco la relacin misma es cosa idntica al acto

jurdico que la produce; la define como la necesidad jurdica de cumplir una

prestacin.

Por lo mismo que el Derecho Mercantil es eminentemente contractual, ofrece

inters el estudio de las obligaciones que nacen de los contratos mercantiles. Sin

embargo, hay que hacer notar que el Derecho Mercantil no solo se refiere a las

relaciones de obligacin, sino que, adems, comprende otros grupos de relaciones

jurdicas: relaciones personales o derechos de la personalidad (relativas al estado de la

persona individual o colectiva que ejerce el comercio) y relaciones reales o derechos

reales en materia mercantil (derechos reales sobre cosas destinadas normalmente al

comercio, como el establecimiento, los buques, los ttulos de crdito, etctera).

Modalidades

Aunque la doctrina general de las obligaciones corresponda al campo del Derecho Civil

se observan, sin embargo, ciertas modalidades nacidas de la necesidad de proteger


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eficazmente el crdito y trfico mercantil en general, constituyendo verdaderas

caractersticas del Derecho que nos ocupa.

NAVARRINI seala las siguientes:

1. Solidaridad entre codeudores. 2. Productividad de intereses. 3. No admisin de dilaciones en el pago. 4. Facilidad para la determinacin y pago del precio. 5. Exclusin del retracto litigioso.

1. Solidaridad Por una derogacin a la regla general civil de que en el supuesto de pluralidad de

deudores en una obligacin la solidaridad no se presume; en el Derecho Comercial se

entiende inversamente que cuando varios deudores se comprometen a una misma

prestacin, se considera responder solidariamente, a menos que de la convencin misma

resulte lo contrario.

2. Productividad de inters

Es norma general en Derecho Civil que las obligaciones no producen intereses salvo

pacto en contrario. En Derecho Mercantil existe la tendencia a la estipulacin de los

intereses en toda obligacin que tenga por objeto una cantidad de dinero.

3. No admisin de dilaciones en el pago

Es otra regla que tiene su fundamento en la consideracin de los perjuicios ocasionados

por la dilacin, y en la relacin de unas obligaciones con otras que pueden depender de

la que es objeto de trminos dilatorios. Nuestro cdigo, de acuerdo con esta regla,

establece que no reconocern trminos de gracia, cortesa u otros que bajo cualquiera

denominacin difieran el cumplimiento de las obligaciones mercantiles, sino los que las

partes hubiesen prefijado en el contrato, o se apoyaren en una disposicin terminante de

Derecho.


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En cuanto a los modos de computar los plazos, el Cdigo establece que en todos

los cmputos de das, meses y aos se entendern: el da, de veinticuatro horas; los

meses, segn estn designados en el calendario gregoriano; y el ao, de trescientos

sesenta y cinco das. Exceptundose las letras de cambio, los pagars y los prstamos.

4. Facilidad para la determinacin y pago del precio NAVARRINI fija esta caracterstica como propia del Derecho Comercial.

Otra nota peculiar de la legislacin mercantil podemos encontrarla en la regla de

que los efectos de la morosidad empiezan en los contratos en que tuvieren da fijado

para su cumplimiento, por voluntad de las partes o por la ley, al da siguiente de su

vencimiento, sin necesidad de interpelacin o requerimiento. Si los contratos no

tuvieren sealado da para su cumplimiento, entonces la mora comienza desde que el

acreedor interpelare judicialmente al deudor o le intimare la protesta de daos y

perjuicios ante juez, notario u otro oficial pblico autorizado.

B) CONTRATOS MERCANTILES

a) Negocios jurdicos

Negocios jurdicos son las declaraciones de voluntad a las que la ley asigna efectos

jurdicos. Durante largo tiempo la doctrina no ha conocido como figura autnoma ms

que una clase de negocios jurdicos: los contratos. El avance de la elaboracin cientfica

del Derecho, principalmente en Alemania e Italia, ha dado lugar a la formacin de

nuevas figuras de derecho.

Rocco, de acuerdo con la moderna orientacin, separa los negocios jurdicos en

dos grandes grupos.

1. Negocios jurdicos unilaterales, que son los negocios que resultan de la declaracin de voluntad de una sola persona, tales como la promesa de contratar, el

desistimiento unilateral, el abandono de la nave a los acreedores y aseguradores, las

ofertas al pblico, los ttulos de crdito, etctera.

2. Negocios jurdicos plurilaterales, que son todos aquellos en que aparecen varias declaraciones de voluntad. Entre ellos, el ms importante y conocido es el

contrato, pero junto a l, la doctrina moderna reconoce la existencia de otra

especie de negocios plurilaterales, que se designa con el nombre de negocios


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colectivos o actos complejos, como negocios de esta ndole cita Rocco la quiebra

y las sociedades comerciales.

La diferencia entre contrato y negocio colectivo consiste en que en aquellas

partes tienen intereses distintos y opuestos, que encuentran su conciliacin en el acuerdo

contractual, mientras que en el segundo las partes tienen un inters comn y colaboran

juntamente a su realizacin.

En el contrato estn las partes, una frente a la otra; en el negocio colectivo o acto

complejo estn una junto a otra.

b) Concepto de contrato

El contrato, fuente ordinaria y normal de las obligaciones, es la figura tpica y

tradicional del negocio jurdico y que en la vida econmica tiene ms importancia y

aplicacin ms extensa.

Para calificar de mercantil un contrato dice VIDARI NO se ha de atender

a la cualidad de las personas, ni a ninguna otra consideracin, sino a la naturaleza

objetiva de la prestacin y contraprestacin, es decir, a los fines que se proponen los

contratantes. Cierto que si estos son comerciantes, existir una fuerte presuncin para

considerar mercantil el contrato celebrado, pero se debe caracterizar el contrato en todo

caso por su objeto, que ha de ser un hecho propio de la industria comercial.

De acuerdo con esta doctrina, y recogiendo la nota de especulacin, lo define

ALVAREZ DEL MANZANO como el acuerdo de voluntades sobre una misma cosa,

del cual nacen obligaciones, derechos y acciones recprocas con el fin de obtener lucro.

Es interesante hacer observar que en la sociedad moderna de tipo industrial

la definicin misma del contrato se deforma. No se da en l afirma NAVARRINI un

acuerdo de voluntades libre y efectivo, que sea un producto de la discusin y la

conciliacin de intereses, sino que la voluntad de las Empresas se mecaniza en

frmulas, reglamentos y normas que no toleran modificaciones y que sirven de base

inalterable a una serie numerosa de convenciones. La voluntad de quien se pone en

relacin con el empresario no puede discutir ni colaborar eficazmente a la conclusin

del contrato, sino aceptar la oferta que se le hace. Las dos voluntades no se unen, se da

una voluntad constitutiva del negocio jurdico y una voluntad de adhesin pura y

mecnica.


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Estos son los llamados contratos de adhesin, cuyas aplicaciones son muy

importantes en el orden comercial (contratos de adhesin son, generalmente, los de

seguros, transportes, suscripcin de obligaciones, muchas operaciones bancarias,

etctera), y en los cuales se refleja el desequilibrio actual de las fuerzas econmicas.

c) Principio general

Los contratos mercantiles, en todo lo relativo a sus requisitos, modificaciones,

excepciones, interpretacin y extincin y a la capacidad de los contratantes, se regirn

en todo lo que no se halle expresamente establecido en este Cdigo de Comercio o en

leyes especiales, por las reglas generales del Derecho comn.

d) Requisitos

Los requisitos del contrato mercantil son, como en el civil: 1) esenciales y comunes a

toda clase de contratos; 2) esenciales y propios de cada clase de contratos mercantiles; y

3) accidentales.

Los esenciales y comunes son:

1. Consentimiento

2. Objeto

3. Causa (Art. 1.261, Cdigo Civil)

Como la prestacin del consentimiento presupone la capacidad jurdica del sujeto,

debemos tambin incluir esta. En lo relativo a toda esta materia rige el Cdigo Civil,

con las especialidades propias de nuestro Derecho que han quedado estudiadas en otros

lugares (vase capacidad mercantil, cosas mercantiles, etc.). Al tratar de la

perfeccin del contrato comercial aludiremos a los problemas que plantea la prestacin

del consentimiento.

Perfeccin. El problema de la perfeccin del contrato ofrece un vivo inters, porque

hasta entonces cada parte puede revocar su declaracin de voluntad, porque la

capacidad de estas para obligarse ha de existir precisamente en el instante de la

perfeccin, y, adems, para conocer la ley que ha de aplicarse, el lugar de transmisin

de propiedad, y las cuestiones relativas a los riesgos y peligros a cargo de uno u otro

contratante. Supone la perfeccin del contrato el nacimiento del mismo a la vida


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jurdica, los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento y el consentimiento

se manifiesta por el concurso de la oferta y de la aceptacin sobre la cosa y la causa que

han de constituir el contrato.

Dos son los elementos constitutivos del contrato: la oferta o proposicin y la

aceptacin.

La proposicin es la declaracin de voluntad encaminada a la perfeccin de

un contrato comprensiva de los elementos esenciales del mismo. Segn la doctrina, ha

de contener estos requisitos:

1. Que exista una declaracin de voluntad expresa o tcita.

2. Que tenga por finalidad la celebracin de un contrato.

3. La declaracin, por ltimo, debe ser completa.

En cuanto a la aceptacin, consiste en la declaracin de voluntad mediante

la cual se expresa la adhesin a la propuesta. Son sus requisitos que exista una

declaracin de voluntad expresa o tcita y debe corresponder ntegramente a la

proposicin.

Para que el contrato se forme es preciso que la proposicin y aceptacin, con

sus requisitos respectivos, coexistan. El problema ms interesante que aqu se suscita es

el relativo al momento de la perfeccin del contrato. Para ello distinguiremos diversas

hiptesis:

A) CONTRATO CELEBRADO ENTRE PRESENTES. En los contratos

celebrados entre presentes, la perfeccin ofrece pocos problemas, ya que lo ordinario es

que la proposicin y la aceptacin se hagan seguidamente, es decir, en un solo tracto de

tiempo. Las legislaciones alemana y suiza exigen la aceptacin inmediata, en el mismo

instante de la proposicin. Nuestro Cdigo de Comercio no contiene regla alguna sobre

esta doctrina, pero es creencia general que esta especie de contratacin se perfecciona

cuando el proponente conoce la aceptacin y la ratifica (Langle).

Si el contrato se celebra por telfono, cree LYON CAEN que hay que

considerarlo como celebrado entre presentes, puesto que hay comunicacin directa de

las personas, con audicin instantnea. El cdigo federal suizo de las obligaciones


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entiende que el contrato por telfono se reputa entre presentes si las partes o sus

mandatarios han estado personalmente en comunicacin.

B) CONTRATO CELEBRADO ENTRE AUSENTES. Lo que distingue el contrato entre personas lejanas del contrato entre presentes no es la posicin o

colocacin entre los contratantes, sino el medio de comunicacin (BOLAFFIO). El

momento de la perfeccin del contrato celebrado entre ausentes es muy discutido.

Varias teoras pretenden resolver este problema:

a) Teora de la manifestacin, segn la cual el vnculo se perfecciona en

el momento mismo en que la aceptacin se declara.

b) Teora de la informacin o conocimiento, que juzga indispensable que

la aceptacin llegue a ser una realidad conocida por el proponente.

c) Teora de la expedicin, que se supone se perfecciona el contrato

cuando el aceptante se desprende de su aceptacin.

d) Teora de la recepcin, que requiere llegue la carta o documento de

aceptacin al domicilio del oferente, aunque este no adquiera noticia

de dicha aceptacin por enfermedad, ausencia, etc.

No hay unanimidad en la doctrina y en las legislaciones respecto al momento

de la perfeccin de los contratos c

contratos modernos

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