arbitraje informacion

7/26/2019 ARBITRAJE Informacion

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ARBITRAJE

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MARCO CONCEPTUAL


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1. Orgenes del Arbitraje:

Desde la antigedad los comerciantes han necesitado una forma prctica de resolver

sus controversias. stos solan encomendar a un tercero imparcial y de su confianza la

resolucin de un determinado conflicto.

Con el transcurso del tiempo los mercados han rebasado fronteras y la sociedad toda ha

experimentado una globalizacin econmica y de comunicacin tal !ue ha determinado

!ue el actual comercio internacional emplee mecanismos no tradicionales para la

solucin de controversias privadas.

2. El Comercio Actual:

"oy en da los conflictos son inherentes al comercio internacional y en general a toda

clase de intercambio econmico.

#a $usticia estatal %&oder 'udicial( ha demostrado ser insuficiente para responder a las

necesidades de los conflictos comerciales y de a!uellas otras disputas de carcter

privado !ue exigen especialidad rapidez y eficacia.

. El Arbitraje como Alternati!a:

&or esa razn todos los pases han introducido al arbitra$e como un mecanismoalternativo de solucin de conflictos reconociendo !ue las decisiones !ue emiten los

rbitros y !ue resuelven el conflicto %laudos( tienen igual valor !ue una sentencia $udicial

)n efecto cada da se celebran en el mundo cientos de miles de contratos en una

economa de gran escala !ue impone como necesario el uso del arbitra$e.

". Conce#to:

&odramos afirmar !ue el arbitra$e es a!uella forma privada de resolver controversias

alternativa al &oder 'udicial a trav*s de la decisin definitiva de un tercero %rbitro(

elegido por las partes !ue tiene igual valor legal !ue una sentencia $udicial firme.

)l arbitra$e se diferencia de otros medios alternativos de solucin de conflictos como la

negociacin la conciliacin y la mediacin.

$. %aturale&a jurdica del arbitraje:

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+eora publicista o $urisdiccional +eora contractual o privatista. +eora mixta o ecl*ctica. +eora autnoma.

$.1.Teora Jurisdiccional:

)l arbitra$e corresponde al campo p,blico los rbitros tienen el carcter de $ueces

e$ercitan la funcin $urisdiccional del )stado y dictan una aut*ntica sentencia.

#a Constitucin peruana reconoce el arbitra$e como una $urisdiccin

especial.

)l +ribunal Constitucional tambi*n le ha reconocido ese carcter

$urisdiccional.

#os rbitros no tendran mayor libertad !ue la aplicacin de la ley sustantiva al

igual !ue el $uez.

$.2. Teora Contractual:

)l arbitra$e tiene una naturaleza privada. &roviene de un acuerdo de voluntades entre

las partes.

#os rbitros no son $ueces sino particulares cuyo poder deriva de las partes. )lrbitro no e$ercita acto $urisdiccional.

)l vnculo entre rbitros y partes es contractual.

)l rbitro aplica la ley o costumbre !ue las partes determinen.

$.. Teora mi'ta:

)l convenio arbitral est dentro del control exclusivo de las partes. )l efecto legal de

sus acuerdos y el carcter de e$ecucin del laudo dependen de las leyes de la$urisdiccin a la !ue se someten.

)l convenio es un contrato pero el procedimiento tiene !ue estar sometido a alguna

ley nacional. -ctividad eminentemente privada hasta cuando el laudo obtiene el decreto oficial de

e$ecutoriedad.

$.". Teora Aut(noma:

ira al arbitra$e /per se0.

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1echaza la teora $urisdiccional y contractual por no estar de acuerdo con la realidad

as como la teora mixta por indefinida e imprecisa. )l convenio arbitral y el laudo tienen fuerza no como un contrato ni concesin del

)stado sino como un re!uisito esencial para facilitar el funcionamiento de las

relaciones comerciales donde las partes son libres para escoger el sistema de leyes

o costumbre a aplicar.

). Caractersticas del arbitraje:

)s un medio para solucionar conflictos. #os rbitros resuelven el conflicto en vista del poder conferido por las partes en el

Convenio -rbitral. )s un sistema privado y heterocompositivo para la solucin de controversias.

)l laudo es final y concluyente y pone t*rmino al conflicto. )l laudo obliga a las partes en virtud de un compromiso tcito cuando se acord el

arbitra$e en el sentido !ue las partes aceptaran y daran efecto a la decisin de los

rbitros. )l procedimiento arbitral y el laudo son independientes del )stado. #os tribunales

ordinarios solo intervendrn para dar eficacia al laudo cuando las partes no lo

cumplan.

2. El arbitraje en el sistema jurdico #eruano3

a( Constitucin de 4556

'urisdiccin arbitral %art. 465(. 1esolucin de conflictos %art. 78(. 9ometimiento del )stado %art. 76(.

b( :ivel #egislativo

Decreto #egislativo 4;24 -ntecedentes3 #ey :C?+1-#.

c( +ratados ?nternacionales

Convencin sobre reconocimiento y e$ecucin de sentencias arbitrales

extran$eras de 45=@ %Convencin de :eA Bor(.

Convencin ?nteramericana sobre -rbitra$e Comercial ?nternacional de 452=%Convencin de &anam(.

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d( >:C?+1-# Convencin de los :aciones >nidas para el Derecho ercantil

?nternacional.

#ey odelo %45@=(. #a idea fue armonizar y unificar normas en materia de arbitra$e a nivel

mundial.

*. C+A,E, -E ARBITRAJE

*.1.Arbitraje %acional:

)l arbitra$e nacional es el !ue se realiza en un pas de acuerdo a sus normas y

tendr eficacia y e$ecucin en el pas donde se lleva a cabo.

*.2.Arbitraje Internacional:

a( 9i las partes de un convenio arbitral tienen al momento de la celebracin del

convenio sus domicilios en )stados diferentesE o

b( >no de los lugares siguientes est situado fuera el )stado en el !ue las partes

tienen sus domicilios3

)l lugar del arbitra$e. )l lugar del cumplimiento de una parte sustancial de las obligaciones de la

relacin $urdica.

*..Arbitraje Institucional:

+ipo arbitra$e en el !ue las partes pactan la intervencin de una institucin arbitral

especializada y con carcter de permanencia en el desarrollo del arbitra$e.

)s ms !ue un arbitra$e /administrativo0. #a institucin arbitral no soluciona la controversia planteada facilita los

mecanismos y medios necesarios para !ue se desarrolle el arbitra$e. #as partes se someten a normas predeterminadas por la institucin arbitral

pudiendo modificar *stas slo con el consentimiento de la parte contraria.

*.".Arbitraje Ad /oc:

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+ipo de arbitra$e en el !ue se presentan slo las partes y los rbitros prescindiendo

del apoyo de una institucin arbitral para la organizacin y administracin.

#os rbitros estn premunidos de todos los instrumentos para por s solos resolver

la controversia.

#as partes establecen sus propias reglas procesales para el caso concreto.

*.$.Arbitraje de -erec/o 0 de Conciencia:

De derecho cuando los rbitros resuelven la cuestin controvertida con arreglo al

derecho aplicable.

De conciencia cuando resuelven conforme a sus conocimientos y a su leal saber y

entender.

)l arbitra$e se entender de conciencia salvo !ue las partes pactaran !ue el arbitra$e

ser de derecho.

*.).Arbitraje or&oso:

9e establece como ,nico sistema heterocompositivo para la resolucin del conflicto.De alguna manera la parte se ve forzada o dirigida a arbitrar.

Caso3 arbitra$e del )stado arbitra$e estatutario y arbitra$e en contratos de adhesin.

*..Arbitraje 3oluntario:

:o existen parmetros o lmites a la autonoma de voluntades de las partes para

llevar el arbitra$e. )l consenso es su rasgo distintivo. &ropio de las transacciones comerciales privadas.

*.*.Arbitraje #4blico 0 Arbitraje #ri!ado:

#a diferencia est marcada por la participacin estatal en cual!uiera de sus

niveles.

Concurren en su desarrollo adems de la propia legislacin arbitral leyesespeciales como la #ey de Contrataciones y -d!uisiciones del )stado.

)l arbitra$e privado est exento de participacin estatal.

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5. 6ECA%I,6O, -E 7ROTECCI8% -E+ CO%3E%IO ARBITRA+

5.1.,e#arabilidad del Con!enio Arbitral:

#a inexistencia rescisin resolucin nulidad o anulabilidad total o parcial de uncontrato u otro acto $urdico !ue contenga un convenio arbitral no implica

necesariamente la inexistencia ineficacia o invalidez de *ste. )n consecuencia los

rbitros podrn decidir libremente sobre la controversia sometida a su

pronunciamiento la !ue podr versar inclusive sobre la inexistencia ineficacia o

invalidez del contrato o acto $urdico !ue contenga el convenio arbitral0.

Como cual!uier alegacin referida a la nulidad u otros vicios del contrato principal noinvalida necesariamente el convenio arbitral corresponder a los rbitros %y no al

&oder 'udicial( analizar y resolver respecto a toda alegacin referida a la validez o

eficacia del contrato principal.

9i se alega !ue un contrato principal !ue contiene un convenio arbitral ha !uedado

resuelto o rescindido en aplicacin del principio de separabilidad o autonoma del

convenio arbitral se presumir !ue el acuerdo arbitral sigue vigente por lo !ue

corresponder a los rbitros en forma exclusiva el conocimiento de cual!uier

demanda referida al contrato principal.

Tri#le e9ecto:

4. ?mpide a los $ueces conocer de alguna causa referida a la nulidad u

otros vicios del Contrato principal.

8. ?mpide !ue el &oder 'udicial se niegue a !ue las partes arbitren caso de

deducirse una excepcin de convenio arbitral ba$o alguna supuesta

nulidad o vicio del Contrato principal.

6. #o !ue los rbitros decidan acerca de la validez o eficacia del

contrato principal ser irrevisable por el &oder 'udicial salvo !ue

expresamente proceda apelacin ante alg,n rgano $urisdiccional.

5.2.7rinci#io om#eten& om#eten&:

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Competencia de los rbitros3

/#os rbitros estn facultados para decidir acerca de su propia

competencia incluso sobre oposiciones relativas a la existencia eficacia o a la

validez del convenio arbitral.

#a oposicin total o parcial al arbitra$e por inexistencia ineficacia o invalidez del

convenio

arbitral o por no estar pactado el arbitra$e para resolver la materia

controvertida deber formularse al presentar las partes sus pretensiones

iniciales.

9i la determinacin acerca de la validez o invalidez del convenio arbitral !uedara

desde un inicio en manos del &oder 'udicial la institucin del arbitra$e se vera

seriamente afectada ya !ue a la parte contraria al arbitra$e le bastara iniciar un

proceso sobre nulidad u otro vicio del convenio arbitral ante los $ueces para !ue el

arbitra$e tuviera !ue esperar el fallo del $uzgado.

Com#etencia #ara3

Ferificar la validez del convenio arbitral. Ferificar si procede resolver por la va arbitral la materia o materias !ue las

partes han solicitado su resolucin.

6omento de resol!er:

/#os rbitros decidirn estos temas como cuestin previa. 9in embargo el tribunal

arbitral podr seguir adelante las actuaciones y decidir acerca de tales

ob$eciones en el laudo. Contra la decisin de los rbitros no cabe impugnacin

alguna sin per$uicio del recurso de anulacin si la oposicin hubiera sido

desestimada0.

5..E'ce#ci(n de Con!enio Arbitral:

9i se promoviera una accin $udicial relativa a una materia !ue estuviera reservada a

decisin de los rbitros de acuerdo con el convenio arbitral o cuyo conocimiento ya

estuviera sometido por las partes a esa decisin tal circunstancia podr invocarse

como excepcin de convenio arbitral dentro del plazo previsto en cada proceso.

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Fencido el plazo correspondiente se entiende renunciado el derecho a invocarla y sin

efecto alguno el convenio arbitral %G(

9i la materia ya estuviera sometida al conocimiento de los rbitros el $uez deber

amparar la excepcin de convenio arbitral. 9i la materia todava no est sometida al

conocimiento de los rbitros el $uez tambi*n deber amparar la excepcin de

convenio arbitral salvo !ue la materia sea manifiestamente no arbitrable de

conformidad con el -rtculo 4H. )ncontrndose en trmite la excepcin de convenio

arbitral las actuaciones arbitrales podrn iniciarse o proseguirse e inclusive dictarse

el laudo0.

?ntervencin del &oder 'udicial3

-ntes3 )xcepcin convenio arbitral. Despu*s3 -nulacin del laudo.

?ntervencin del &oder 'udicial desde la 9entencia :H 7472I8;;=I&"CJ+C del

+ribunal Constitucional %8@ de febrero de 8;;7(3

1espeto a la autonoma del fuero arbitral. -ctuacin $udicial exIpost3 acciones de amparo medidas cautelares u otras. 9eguimiento de derechos fundamentales al interior del proceso arbitral.

1;.,


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a( Calificaciones #egales3

&ersona natural %nacional o extran$era(. ayor de edad. )xenta de incompatibilidades. Con pleno e$ercicio de derecho civiles.

:ota3 +ratndose de -rbitra$es de Derecho la designacin del presidente del

+ribunal y el rbitro ,nico debe de recaer en abogados.

b( Calificaciones Convencionales3

&revistas en el Convenio -rbitral. &revistas en el 1eglamento de la ?nstitucin -rbitral.

. Incom#atibilidades:

&or razn del cargo !ue desempeLan. 9on temporales. 9u inobservancia se sanciona con la nulidad del nombramiento y del

laudo emitido.

". unciones del =rbitro:

?dentifica las posiciones de las partes. ?nstruye el proceso. Falora las pruebas. Dicta el laudo. )ventualmente facultades de e$ecucin.

$. Ejercicio del Cargo:

#os rbitros no representan intereses de las partes. :o son abogados de las

partes. 9e deben desempeLar imparcialmente y con absoluta discrecin.


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)l cargo de rbitro es renunciable.

). Remuneraci(n del =rbitro:

)l cargo de rbitro es remunerado salvo pacto expreso en contra. #a institucin arbitral tambi*n es retribuida por sus servicios. #os gastos del arbitra$e son asumidos por las partes.

. %4mero de =rbitros:

-rbitra$e >nipersonal3 uno solo. -rbitra$e Colegiado3 tres o ms %n,mero impar(.

:otas3 )n defecto o duda los rbitros sern tres.

#os +ribunales -rbitrales pares deben completarse con un rbitro adicional !uien

lo presidir.

*. Renuncia:

&or incompatibilidad sobrevenida. &or causal expresa. &or enfermedad. &or recusacin no dispensada. &or ausencia. &or suspensin del proceso.

5. +a Recusaci(n:

a( +ipos3

-bsolutas. 1elativas.


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Cuando existan circunstancias !ue den lugar a dudas $ustificadas

respecto de su imparcialidad e independencia.

c( &rocedimiento de 1ecusacin3

Farios actores3 ?nstitucin -rbitral o +ribunal -rbitral. 1esolucin inimpugnable. &roblemas de orden prctico. #a recusacin no interrumpe el trmite del arbitra$e.

1;. El -eber de -eclaraci(n:

a( Declaracin 'urada3

Declara conocer la #ey y los 1eglamentos. 9e compromete a cumplir sus disposiciones. 9e compromete a acatar las resoluciones del Conse$o 9uperior de -rbitra$e. Declara no tener impedimento para actuar como rbitro en el caso concreto. #a aceptacin del cargo lleva implcito una serie de obligaciones para el

rbitro.

b( )l deber de revelacin

+odos los hechos o circunstancias !ue pueden originar dudas $ustificadas

respecto a su imparcialidad e independencia. )ste deber se mantiene durante todo el proceso.

orale$a3 ante la duda me$or revelo. +ener en cuenta !ue esto brinda a las

partes la oportunidad para e$ercer su derecho a recusar.

11. 7ARTE,

1. Ca#acidad 0 +egitimidad de las 7artes:

Como todo proceso debe respetarse y acreditarse la existencia de las condiciones de

la accin y presupuestos procesales3

Condiciones de la -ccin3

#egitimidad para obrar.

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?nter*s para obrar.

&resupuestos procesales3

Competencia.Capacidad &rocesal.

1e!uisitos Mormales de la Demanda.

2. -erec/os de las #artes:

- !ue se resuelva la controversia puesta a conocimiento de los rbitros con

pronunciamiento sobre el fondo de la litis.

. Obligaciones de las #artes:

- respetar acatar y cumplir a cabalidad con todos los mandatos de los rbitros as

como e$ecutar el laudo sea cual sea su resultado.

". Res#onsabilidades de las #artes:

&roporcionar toda la informacin y documentacin !ue los rbitros les soliciten. -sumir los gastos arbitrales del proceso. &roporcionar informacin veraz y cierta en el proceso. -ctuar con buena fe procesal.

12.TERCERO, E% E+ ARBITRAJE

Inter!enci(n de terceros:

9i est regulado en la prctica se puede aceptar la participacin de un tercero !ue no es

parte en el arbitra$e para ello se deber contar con la aceptacin expresa de ambas

partes.

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ARBITRAJE

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DIAGRAMA DE FLUJODE RESUMEN DEL

PROCESO DE


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7ROCE,O BA,ICO -E ARBITRAJE

1; das

$ das

1; das

= das

8= das

@ das $ das

$ 1$ das

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?ncluir3Copia del -cuerdo -rbitralDescripcin de la controversia pretensin y monto.:ombre de rbitro %s( o proceso de designacin.Datos de demandado demandante e idioma.Domicilio procesal en ciudad de #ima.&oder del representante.Comprobante de pago de tasa de presentacin

&resentacin de9olicitud -rbitral

al 9ecretario


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ARBITRAJE

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CASO PRCTICO DE


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ARBITRAJE ,E?:?C?&-# D) 9-:)-?):+N D) &>:N 9.-

%Demandado(

+A


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I. CO%3E%IO ARBITRA+

4. Con fecha 4@ de febrero de 8;;@ CN:CB99- 9.-. %en adelante CN:CB99-(

suscribi con )9-&>:N 9.-. %en adelante )9-&>:N( un Contrato de

construccin de obra a precios unitarios con la finalidad de !ue CN:CB99-

e$ecutara %con el financiamiento de la 1ep,blica Mederal -lemana a trav*s de

la entidad QfR( las obras en el #ote 83 rbanizacin Fallecito y achallata y las redes de alcantarillado

del proyecto del sistema de agua potable y alcantarillado de &uno %en adelante

)l Contrato(.

8. De conformidad con la clusula vig*simo tercera de )l Contrato cual!uier

controversia !ue pudiere surgir desde la celebracin )l Contrato sera

resuelta de manera definitiva mediante un -rbitra$e.

II. -E,I?%ACI8% -E +O, I%TE?RA%TE, -E+ TRIB:N design como arbitro al doctor 'os* #uis

Oriones +inoco.

S. &osteriormente ambos arbitros llegaron a un acuerdo sobre la designacin del

&residente del +ribunal -rbitral nombrndose como tal al doctor 'avier de

Oelaunde #pez de 1omana.

=. Con fecha 45 de octubre del 8;;5 el Dr. -ugusto Merrero Costa renunci a su

cargo como arbitro del presente proceso siendo sustituido por el Dr. 'orge

9antistevan de :oriega !uien suscribe el presente laudo de conformidad con

lo seLalado en la 1esolucin :T 88 de fecha 87 de noviembre del 8;;5.

7. Con fecha 8= de abril de 8;;@ se instal el +ribunal -rbitral con presencia y

participacin de ambas partes. #os arbitros ratificaron la aceptacin del cargo

declarando no tener ning,n tipo de incompatibilidad ni compromiso con laspartes. )n este acto tambi*n se seLalaron las reglas del proceso y se fi$aron

loU anticipos de honorarios de los arbitros y del secretario arbitral.

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2. )n el numeral 6 del -cta de ?nstalacin del +ribunal -rbitral se dispuso !ue en

virtud de )l Contrato y en concordancia con lo establecido por el +exto Vnico

Nrdenado de la #ey de Contrataciones y -d!uisiciones del )stado aprobado

por Decreto 9upremo :T ;48I8;;4I&C %en adelante #C-)( y su 1eglamento

%en adelante )l 1eglamento( el presente arbitra$e fuera de derecho.

@. -simismo en )l Contrato se estableci !ue el laudo emitido en el presente

proceso sera vinculante y pondra fin al proceso de manera definitiva siendo

inapelable.

5. -dems de acuerdo con el punto S del -cta de ?nstalacin el presente

arbitra$e debe regirse de acuerdo con las reglas establecidas en ella y en su

defecto por el +exto Vnico Nrdenado de la #ey de Contrataciones y

-d!uisiciones del )stado aprobada mediante Decreto 9upremo :T ;@6I8;;SI

&C %en adelante #a #ey( y )l 1eglamento as como por la #ey :W 87=28

#ey


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mil cuatrocientos veintiocho con 26J4;; :uevos 9oles( !ue hasta la

fecha )9-&>:N adeuda a CN:CB99- como li!uidacin final de )#

Contrato incrementados con el inter*s respectivo considerando !ue )#

Contrato ha sido e$ecutado con su$ecin a los t*rminos establecidos en

el mismo as como a los acuerdos posteriores celebrados

voluntariamente entre las partesW.

b ,egunda #retensi(n #rinci#al: WXue el +ribunal -rbitral ordene la

ine$ecucin y declare la extincin de la Carta Mianza :a ;;44I;5;4;I

5@;;4;586SI25 otorgada por el Oanco Continental como garanta de

Ouen Muncionamiento de las obras e$ecutadas por CN:CB99-W.

c 7retensi(n accesoria a la segunda #retensi(n #rinci#al: WXue el

+ribunal -rbitral ordene a )9-&>:N devolver a CN:CB99- la

mencionada carta fianza :T ;;44I;5;4;I5@;;4;586SI25 en un plazo

mximo de 8S horas contadas a partir de la notificacin del laudo

arbitral y !ue en su defecto se asuma de pleno derecho !ue vencido

el plazo establecido la carta fianza ha sido devuelta para todos sus

efectosW.

d +ercera pretensin principal3 WXue el +ribunal -rbitral ordene a

)9-&>:N el pago de una indemnizacin ascendente a la suma de 9J.

=;;;;;.;; %!uinientos mil con ;;J4;; :uevos 9oles( por el daLo

emergente y el daLo a la imagen ocasionados a CN:CB99-W.

:N suscribieron un

Contrato de construccin de obra a precios unitarios con la finalidad de !ue

CN:CB99- e$ecutara %con el financiamiento de 1ep,blica Mederal -lemana atrav*s de la entidad QMR( las obras en el #ote 83


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rehabilitacin de la cmara de bombeo de desage )l Mloral colectores

secundarios >rbanizacin Fallecito y achallata y las redes de alcantarillado del

proyecto del sistema de agua potable y alcantarillado de &uno. #a retribucin

total por las obras a e$ecutarse se pact en 9J. 45 8=;442.7=.

46. )n )l Contrato se establecieron tres %6( garantas bancarias !ue fueronoportunamente entregadas por CN:CB99-. )stas garantas fueron3

%i(


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:N y CN:CB99- mediante la cual se pretendi superar de mutuo

acuerdo las observaciones !ue fueron planteadas en su oportunidad por

)9-&>:N.

42. Con fecha = de abril de 8;;7 )9-&>:N procedi a la 1ecepcin de la otra

parte de la Nbra planteando determinadas observaciones !ue habran sido de

igual manera subsanadas procedi*ndose a la 1ecepcin de dicha Nbra sin

observaciones mediante acta de fecha 64 de $ulio del 8;;7.

4@. )ntre la fecha en la !ue se plantearon las observaciones por )9-&>:N y la

fecha en !ue dichas observaciones fueron levantadas a trav*s de la

suscripcin del -cuerdo -migable habra transcurrido un plazo considerable

en el !ue las partes habran negociado de acuerdo a consideraciones t*cnicas

y no polticas una solucin a las divergencias existentes.

45. "abi*ndose cumplido con e$ecutar a satisfaccin de )9-&>:N las obras

materia de )l Contrato se dio inicio al periodo de conservacin de la obra

%de un aLo contado a partir de la 1ecepcin sin observaciones(. &ara elloCN:CB99- entreg la :N con arreglo a )l Contrato no existiendo ninguna

obligacin vinculada a la conservacin de la obra !ue se encuentre pendiente.

84. - poco tiempo de cumplirse con el plazo de conservacin de la obra %prevista

para $ulio 8;;2( y esperando !ue )9-&>:N cumpliera con efectuar la

1ecepcin Definitiva de ella con fecha 8; de $unio de 8;;2 CN:CB99-

recibi la Carta :otarial :T ;4@I8;;2I)9-&>:N a trav*s de la cual se le

comunic la 1esolucin de


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%i( #a 1esolucin :T ;62I8;;7I)9-&>:NJ:N en la !ue se aprob la

li!uidacin final de las obras del W#ote 8W.

86. #a nueva :N no habra dado

respuesta a dicha comunicacin.

8=. Con fecha 4; de agosto de 8;;2 )9-&>:N remiti al Oanco Continental la

Carta :otarial :T ;6SI8;;2I)9-&>:NJ:N determina !ue CN:CB99- no habra

cumplido )l Contrato en forma debida.

87. Mrente a ello CN:CB99- solicit al +ercer 'uzgado Civil de &uno una medida

cautelar gen*rica !ue ordene la suspensin de la e$ecucin de la mencionada

garanta. -s mediante 1esolucin :T 4 de fecha 8@ de agosto de 8;;2 se

concedi la medida cautelar solicitada ordenndose renovar la mencionada

garanta.

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82. &osteriormente habi*ndose desistido CN:CB99- de la medida cautelar

concedida con fecha 6; de octubre del 8;;2 )9-&>:N remiti al Oanco

Continental la Carta :otarial :T ;6@I8;;2I)9-&>:NI:N. #a recepcin de las

obras se hizo ba$o el es!uema de recepcin de obra con observaciones en un

primer momento y luego las partes procuraron una solucin amigable !ue se

materializ en el -cuerdo -migable suscrito el 4= de agosto de 8;;7. )ste

-cuerdo -migable sera un Contrato !ue contendra la aceptacin de

)9-&>:N y la correspondiente recepcin de las obras materia de )l

Contrato.

6;. &osteriormente )9-&>:N desconoci el -cuerdo -migable y de$ de pagar

a CN:CB99- la li!uidacin final de )l Contrato exigi la e$ecucin de la carta

fianza otorgada como garanta de buena e$ecucin. )9-&>:N no

habra considera lo siguiente3

a. Xue de acuerdo a )l Contrato la e$ecucin de las cartas fianza es el ,ltimo

remedio y !ue )9-&>:N no tiene constancia !ue acredite el

cumplimiento del re!uisito de re!uerimiento formal hacia CN:CB99-.

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b. Xue la carta fianza vigente al momento de la solicitud es una de garanta de

buena e$ecucin en respaldo exclusivo de vicios ocultos o desperfectos

nuevos propios de la etapa en !ue se encontraba la obra. #a carta Lanza

vigente no respaldaba la e$ecucin de )# Contrato %!ue fue en su *poca

respaldada por otra garanta !ue a la fecha no tena vigencia(.

c. Xue de acuerdo a )l Contrato la e$ecucin de las garantas no es un

mecanismo de enri!uecimiento arbitrario sino un mecanismo para suplir

incumplimientos determinados en funcin a cada etapa de la obra.

)9-&>:N consecuentemente con su actuacin arbitraria de

no precisar el incumplimiento tampoco se preocup en precisar el

importe !ue en todo caso se re!uera para corregir las obras sino !uehabra buscado la e$ecucin del ntegro del importe garantizado. -simismo

habra solicitado !ue el pago se efectuara en una cuenta propia de

)9-&>:N y no en a!uella prevista en )l Contrato %cuenta QfR(

considerando !ue fue la QfR la !ue financi ntegramente la obra. )sto

ultimo evidenciara las intenciones de )9-&>:N cuales no pareceran

ser otras !ue las de apropiarse arbitrariamente del importe de la carta

fianza.

64. ediante Carta :otarial :T ;;=I8;;2I)9-&>:N )9-&>:N

manifest !ue a su entender CN:CB99- ha incumplido en la e$ecucin

de )l Contrato bsicamente en los siguientes puntos3

%i( )9-&>:N seLal !ue CN:CB99- habra incumplido )l

Contrato puesto !ue habra utilizado para e$ecutar las obras un material

distinto al re!uerido. -l respecto no slo el cambio de material habra

sido aceptado v aprobado expresamente por )9-&>:N a trav*s del

Consultor 9upervisor de la Nbra %


26/57

defecto en dicho rendimiento constituye un incumplimiento imputable a

CN:CB99-. 1especto de este punto y al igual !ue el anterior la

discusin acerca del rendimiento y caudal de la :N seLala !ue hay un incumplimiento de CN:CB99- en

realizar la sectorizacin de las obras e$ecutadas. -l respecto

CN:CB99- habra hecho una pregunta formal al 9upervisor de la Nbra

%


27/57

re!ueran solo un mantenimiento especializado( por otras de menor

calidad. &or ello esta sugerencia habra sido incorporada en la clusula

novena de )l Contrato.

68. 1especto de la resolucin unilateral de Contratos a trav*s de la emisin de

actos administrativos.I #a nulidad de oficio es una prerrogativa excepcional conla !ue cuenta la administracin para !ue ba$o los parmetros de la legalidad

inter*s p,blico y respeto al orden $urdico pueda corregir errores en la emisin

de actos administrativos.

66. Desde un punto de vista formal y de acuerdo a lo establecido en el artculo

8;8T de la #ey de &rocedimiento -dministrativo


28/57

6=. 1especto de la responsabilidad de )9-&>:N en los daLos ocasionados a

CN:CB99-.I CN:CB99- habra sufrido una serie de daLos patrimoniales y

extrapatrimoniales cuyo resarcimiento estara $ustificado.

67. &ara !ue exista responsabilidad civil contractual o extrac ontractual debern

necesariamente confluir cuatro presupuestos bsicos3 la anti$uridicidad el

daLo la relacin de causalidad y el factor de atribucin de responsabilidad.

62. -nti$uricidad3 )n el presente caso encontraramos diversas conductas

anti$urdicas !ue se podran agrupar en3 %i( conductas violatorias al deber

contractual de colaboracin y buena fe contractualE %ii( conductas contrarias a

la buena fe como principio generalE y %iii( conductas difamatorias y de agravio

directo a la imagen.

6@. #a conducta de )9-&>:N de no respetar el deber de colaboracin !ue el

derecho impone a todos los contratantes se pondra de manifiesto en todo el

periodo de conservacin de la obra resultando evidente en los siguientes

casos3

a( Cuando )9-&>:N desconoci unilateralmente la recepcin de

las obras efectuada por ella misma imput un incumplimiento generala CN:CB99-.

b( Cuando )9-&>:N exigi la e$ecucin de una carta fianza sin

advertir la existencia de alg,n vicio o desperfecto as como re!uerir

la subsanacin de dicho vicio o desperfecto particular en caso de

haber existido violando )l Contrato.

c( Cuando )9-&>:N se rehus a pagar a CN:CB99- el importe!ue le debe conforme a )l Contrato.

d( Cuando )9-&>:N se rehus a reunirse con CN:CB99- para

!ue dentro del marco establecido en )l Contrato pudiesen

solucionar sus diferencias.

e( Cuando )9-&>:N re!uiri !ue el pago del importe de la carta

fianza se haga en una cuenta propia y no en la prevista en )lContrato %cuenta QfR(.

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65. )n cuanto a las actuaciones contrarias a la buena fe como principio general

seLalan las siguientes3

a( -busar de las prerrogativas legales con !ue cuenta la administracin

p,blica para procurar oponer una resolucin ilegal.

b( )ngaLar para obtener una venta$a !ue llev a CN:CB99- a desistirse de

la primera medida cautelar obtenida.

c( Dilatar todo intento de solucin de una diferencia postergando y trabando la

instalacin del +ribunal -rbitral.

S;. )n cuando a las conductas difamatorias seLalan las siguientes3

a( Citar al Congreso de la 1ep,blica a CN:CB99- para difamarla

p,blicamente imputndole incumplimientos y la comisin de ilcitos

penales tales como la estafa y la colusin.

b( &ublicar en medios masivos de comunicacin como son la pgina

Aeb de acceso al p,blico de )9-&>:N y diversos diarios !ue

CN:CB99- ha incumplido dolosamente )l Contrato en desmedro

de la poblacin puneLa.

c( Difundir verbalmente en toda la comunidad de &uno !ue

CN:CB99- ha incumplido sus obligaciones ha estafado al )stado

y ha malversado sus fondos.

S4. )l daLo3 CN:CB99- habra sido vctima de dos clases de daLo3 )l primero de

carcter patrimonial IdaLo emergenteI y el segundo de carcter

extrapatrimonial IdaLo a la imagen y la reputacin.

S8. DaLo emergente3 )l daLo emergente se vincula a la idea de gasto derogacin

empobrecimiento. )s la consecuencia inmediata e inminente de la conducta

anti$urdica.

S6. )n el presente caso dentro del concepto de daLo emergente CN:CB99-

habra sufrido los siguientes daLos3

a( CN:CB99- durante todo el proceso de conservacin de la obra se

habra visto obligada a asumir una serie de gastos de via$es viticos

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gastos de asesora legal entre otros !ue ascenderan a la suma de

9J. [email protected].

b( CN:CB99- se habra visto obligada a contratar informes t*cnicos

de primer nivel para evaluar de manera imparcial y ob$etiva las

caractersticas y el funcionamiento de las obras e$ecutadas pagandoa los ingenieros responsables la suma de 9J. 875;4.5=.

c(

d( CN:CB99- se habra visto obligada a mantener vigente la carta

fianza de buena e$ecucin hasta la fecha aun cuando de acuerdo al

Contrato solo deba mantenerla vigente hasta el 6; de $ulio de 8;;2.

antener dicha carta fianza hasta la fecha habra significado un

costo financiero ascendente a la suma de 9J. 88S7=.@8.

e( &ara mantener vigente la carta fianza CN:CB99- habra tenido !ue

inmovilizar sus cuentas hasta por casi dos millones de soles con la

consecuente perdida de utilidad y costo de oportunidad de este

capital. )llo significara una perdida por costo de oportunidad del

orden de entre el 4;[ y 4=[ anual !ue se debera reconocer. )n tal

sentido el costo de oportunidad por inmovilizacin del dinero

oscilara entre 9J. 458=;4.42 y 9J. 8@@2=4.27.

SS. DaLo a la imagen3 #as conductas de )9-&>:N habran generado

importantes daLos a la imagen y reputacin de CN:CB99-. -s CN:CB99-

tendra un valor !ue excede a!uel !ue pueda obtenerse de la simple lectura de

sus balances y estados financieros. )se activo intangible esta compuesto por

su marca su prestigio su imagen y su reputacin. #as difamaciones de las !ue

CN:CB99- habra sido ob$eto han determinado !ue *sta vea menoscabada

su imagen. )sta pretensin indemnizatoria con relacin al per$uicio generado a

la imagen de CN:CB99- se valora entre 9J. @;;;;.;; y 9J. 42;;;;.;;.

S=. )l nexo causal3 )n el presente caso las conductas anti$urdicas seLaladas

constituiran causa adecuada de los daLos patrimoniales y extrapatrimoniales

invocados por CN:CB99-.

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S7. )l factor de atribucin de responsabilidad3 )n el presente caso !uedara

evidenciado !ue )9-&>:N ha actuado dolosamente ya !ue su conducta

habra sido intencionada y dirigida a per$udicar a CN:CB99-.

S2. #a conLuencia de los cuatro presupuestos de la responsabilidad civil

ampararan la tercera pretensin principal de la demanda por lo !ue sedebera ordenar a )9-&>:N el pago de una indemnizacin ascendente a 9J.

=;;;;;.;; por todos los daLos y per$uicios %daLo emergente y daLo a la

imagen(.

6E-IO, 7ROBATORIO, ORECI-O, 7OR CO%C@,,AS@. )n calidad de medios probatorios CN:CB99- ofreci en su escrito de

demanda los documentos y pruebas correspondientes al acpite ?F.

denominado W)D?N9 &1NO-+N1?N9W y !ue se identifican como anexos del

4IC al 8IQ.

I3. 7RETE%,IO%E, 7+A%TEA-A, 7OR E6,A7


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;28I5@IC


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presin de forma tal !ue se puedan implementar mecanismos de control

sobre la magnitud de los caudales !ue ingresan a determinadas horas y

compararlas con la informacin !ue proporcionarn los micromedidores

de los consumidores. 9e podr as determinar y cuantificar sobre la

existencia de perdidas y proponer y llevar a la prctica planes para la

disminucin de dichas p*rdidas de manera !ue posibilite la operacin de

abastecimiento de -gua &otable !ue garantice presin y continuidad en

el servicio las 8S horas del da conforme a los planos de la

9ectorizacin %...( !ue indican las presiones de ingreso y salidas

mximas y mnimas horariasW.

f( &retensin accesoria a la tercera pretensin principal3 W 9in per$uicio de

la declaracin fundada de nuestra pretensin principal de la tercera

reconvencin solicitamos considerar deducir el monto !ue corresponde

al hecho de no haber puesto en funcionamiento de la 9ectorizacin toda

vez !ue )9-&>:N 9.-. viene implementando la e$ecucin de

actividades para el funcionamiento de la 9ectorizacin aceptados y

admitidos por el QfR a un costo de 9J. 4];;;;;;.;; :uevos 9oles de

los cuales 9J. 2;;;;;.;; se e$ecutar en una primera etapa !ue consta

de la puesta en funcionamiento de los sectores prioritariosW.

g( Cuarta pretensin principal3 W9e declare la :ulidad por ?legal la

1esolucin de :NI


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h( Xuinta pretensin principal3 W9olicitamos se apli!ue las penalidades del

Componente de nitarios materia de la #icitacin

&ublica :T ;;8I 8;;6I)9-&>:N 9.-. #ote :W ;8 se ha previsto !ue

la aplicacin de penalidades sern por cada da de retraso !ue

transcurra entre la fecha estipulada para la conclusin del Componente

cuyo plazo de e$ecucin es de :oventa %5;( das calendario se ha

extendido hasta la fecha sin levantar las observaciones determinadas

por los diferentes Comit*s de 1ecepcin finalmente recepcionada

irregularmente mediante un -cuerdo -migable de fecha 4=J;@J8;;7

inobservando !ue este acuerdo pacta hechos de contenido penal seg,nla legislacin penal peruanaW.

i( 9exta pretensin principal3 W9e concluya con la )tapa de 1ecepcin

&rovisional de Nbra concluida con observaciones debido a !ue

administrativamente se ha determinado nula el -cta de 1ecepcin

&rovisional de la Nbra Construida de fecha 64.;2.;7 por los argumentos

y causal expuesta en la parte considerativa de la 1esolucin :T ;S4I

8;;2I)9-&>:N 9.-.J:N

9.-.W.

( Nctava pretensin principal3 W)l Contratista CN:CB99- 9.-. pague afavor de )9-&>:N 9.-. por el concepto de p*rdida de agua en el

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periodo comprendido de la )$ecucin de Nbras hasta la culminacin de

las mismas as como por todo el periodo de Conservacin por Defecto

debido a !ue el proyecto de la 9ectorizacin tiene el propsito

determinar las fugas de agua potabilizada y su implementacin de

acciones correctivas situacin !ue no funciona en la actualidad cuya

cuanta econmica ser sustentada en la contestacin del -rbitra$eW.


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al existente y un revestimiento con mortero de 6 mm de espesor disminuira la

seccin de la tubera alterando las condiciones hidrulicas exigidas.

@;. -simismo no se garantizara la durabilidad del revestimiento con relacin a la

vida ,til de una tubera de &FC nueva.

@4. Con la aplicacin de la tecnologa sin zan$a se habra causado una daLo

patrimonial a )9-&>:N dado !ue ofreciendo CN:CB99- utilizar esta

tecnologa ba$o el argumento de una reduccin de costos !ue no se habra

dado habi*ndose mantenido el presupuesto inicial !ue contemplaba el cambio

de tuberas.

@8. )ste sera un caso de nulidad virtual dado !ue se habra pactado

contraviniendo el artculo F del +tulo &reliminar del Cdigo Civil !ue establece!ue Wes nulo el acto $urdico contraro al orden p,blico las buenas costumbres

o una o varias normas imperativasW. )n el caso materia de anlisis no solo se

habra vulnerado normas expresas de la Contralora :N pretende con la declaracin de nulidad del acta de negociacin de

Contrato de fecha ;6 de $unio del 8;;S %!ue formaliza la incorporacin del

m*todo sin zan$a( y la nulidad de la clusula novena de )l Contrato !ue el

+ribunal ordene a CN:CB99- !ue e$ecute la obra conforme al expediente

t*cnico aprobado.

@=. 9in embargo y considerando los probables inconvenientes !ue esto podra

generar se solicita !ue el +ribunal pueda disponer !ue la demandante

indemnice a )9-&>:N por el daLo patrimonial ocasionado con este

cambio de la tecnologa zan$a.

@7. )sta e$ecucin con el cambio de tecnologa no habra sido e$ecutada a

cabalidad en cuanto se evidenciara !ue los tubos de fierro fundido revestidosde concreto por CN:CB99- se encontraran deteriorados y el revestimiento

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se estara desprendiendo hecho !ue causara un daLo patrimonial a

)9-&>:N.

@2. #os daLos y per$uicios reclamados por )9-&>:N por este cambio de

tecnologaE se encontraran en el mbito de la responsabilidad civil contractual.

@@. #a propuesta econmica del )xpediente +*cnico de 1ehabilitacin de 1edes

*todo sin Pan$a alcanza la suma de 9J. 8]@;SS4S.8@ de la cual se ha

efectuado los clculos reales de los costos unitarios !ue deben haberse

constituido para la negociacin de precios unitarios por partidas nuevas luego

de la implementacin de adicional de obra y deductivo correspondiente cuyo

$ustiprecio alcanza a la suma de 9J. 4]576.;5;.;;. &or lo tanto la diferencia

resultante es el mayor costo pagado a CN:CB99-3 9J. @S468S.8@ la !ue

constituira un daLo y per$uicio a )9-&>:N !ue debera deducirse de la

li!uidacin final de cuentas !ue debera practicarse toda vez !ue la li!uidacin

practicada se ha declarado nula.

9obre la segunda pretensin de la reconvencin y su

pretensin accesoria3

@5. 1especto del cambio de especifcaciones en tubera de filtro3

#as modificaciones sustanciales !ue se determinen en la etapa de e$ecucin

contractual as como la subsanacin de errores y omisiones en el )xpediente

+*cnico deberan contar con la opinin del &royectista pues tendran

incidencia en el cumplimiento de las metas fsicas establecidas en )# Contrato

y podran generar mayores costos o daLos y per$uicios a la entidad

contratante. )stas modificaciones se formalizan con los actos administrativos

!ue correspondan de acuerdo a su naturaleza.

5;. #as especificaciones t*cnicas generales del +omo ?? de ??? del )xpediente

+*cnico en su clusula 84.4 haba previsto una tubera de filtro para la


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d. 1esistencia al aplastamiento 2=4 QgJcm8.

54. ediante carta suscrita por el &royectista se precisa !ue a peticin de la

)ntidad )$ecutora se ha determinado el tipo de] tubera a colocar prevista

inicialmente con tubera de acero inoxidable se modifican por su mayor costo a

colocar tuberas de &FC con las siguientes caractersticas3

a. &FC de 47;mm3 9lop 48=[ [ rea abierta

84.44[Junidad de longitud.b. &FC de 8;;mm3 9lop 48=[ [ rea abierta

[email protected][Junidad de longitud.c. Coeficiente de uniformidad del material de filtro debe variar entre 4.S a

8.;.

58. )ste cambio de especificacin se habra realizado a trav*s de dos

comunicaciones suscrita por el &royectista cuya firma diferira de la establecida

en el )xpediente +*cnico razn por la cual se establecera la presuncin de

falsedad de la firma del titular considerando !ue un cambio de especificacin

genera un adicional de obra con $ustificacin t*cnica de a!uellas partidas

nuevas !ue se deciden implementar y la deduccin de las partidas !ue no

sern utilizadas.

56. #a decisin de la modificacin seg,n comunicacin del &royectista tendra una

$ustificacin econmica !ue no habra tomado en cuenta la oferta econmica

de CN:CB99- por lo !ue )9-&>:N podra exigir el cumplimiento de la

e$ecucin de la obra conforme a las especificaciones aprobadas en el

)xpediente +*cnico.

5S. &or las consideraciones expuestas se solicita al +ribunal !ue ordene aCN:CB99- !ue cumpla con e$ecutar la +ubera de &FC colocada con aterial

acero inoxidable -?9? 6;S de 4;; mm dimetro interno y con uniones para

roscar +ipo Wranura continuaW con abertura de 4= mm %slop 7;( colocado de

manera !ue se cumpla con las especificaciones t*cnicas determinadas en el

)xpediente +*cnico.

5=. 1especto del cambio de especificaciones de material para el relleno de filtro3

#as especificaciones t*cnicas generales establecidas en la clusula de @.6refieren !ue el material para relleno cuyas condiciones no cumplen con las de

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las canteras existentes debe de ser zarandeado %numeral S( y se detalla

determinadas caractersticas generales.

57. )l -cta de entrega parcial con observaciones de fecha 46 de diciembre del

8;;S habra establecido 4S observaciones cuya segunda observacin

seLalara !ue el material colocado en los filtros no es material silicoso como

establecera el )xpediente +*cnico por lo !ue el Comit* de 1ecepcin habra

re!uerido la actuacin de pruebas mineralgicas y petrolgicas del material

colocado.

52. ediante Nficio :T ;;2I8;;=I)9-&>:NI:N de fecha 6; de septiembre del

8;;= la )ntidad )$ecutora habra aprobado en va de regularizacin las

nuevas caractersticas t*cnicas del material de filtro para su utilizacin en la


40/57

)xpediente +*cnico correspondiente( en las especificaciones o en el proyecto

referente a la calidad y aceptabilidad de los materiales empleadosE mas aun si

el cambio de material representara una Wmodificacin sustancialW al )xpediente

+*cnico *ste deba observar el procedimiento administrativo previsto para tal

efecto en los artculos] pertinentes del Decreto 9upremo :T ;46I8;;4I&C as

como la 1esolucin de Contralora


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&uno con un sistema confiable de manera continua y sostenible para !ue

garantice presin y continuidad en el servicio las 8S horas del da.

4;S. 1especto de los documentos !ue sustentaran la e$ecucin de la sector izac

ion3 )l -cuerdo 9eparado %clusula 8.4( al Contrato de &r*stamo y -porte

Minanciero y )$ecucin de &royecto de la 1ehabilitacin y -mpliacin de los9istemas de agua potable y alcantarillado de la ciudad de &uno precisara

como Nb$etivo del Minanciamiento la dotacin de agua potable confiable de

manera continua y sostenible para cuyo efecto se contrata al Consultor para la

supervisin inspeccin control t*cnico control econmicoIfinanciero y control

administrativo de los Contratos.

4;=. #a memoria descriptiva del )xpediente +*cnico consignada estableca !ue la

sectorizacin tiene como ob$etivo establecer zonas independientes de consumocon caractersticas propias en t*rminos de abastecimiento y de presin de

forma tal !ue se pueden implementar mecanismos de control sobre la magnitud

de los caudales !ue ingresan a determinadas horas y compararlas con la

informacin !ue proporcionaran los micro medidores de los consumidores. 9e

hubiera podido determinar $. cuantificar sobre la existencia de p*rdidas y

proponer y llevar a la prctica planes para la disminucin de dichas perdidas.

4;7. #a Clusula S.8 W9)C+N1?P-C?\: D) #- 1)D D)

D?9+1?O>C?\: D) -- &N+-O#) D) &>:NW de la emoria Descriptiva

del )xpediente +*cnico W1ehabilitacin y -mpliacin de los 9istemas de -gua

&otable y -lcantarillado de la Ciudad de &unoW #ote 8 desarrollara un capitulo

sobre la sectorizacion.

4;2. ediante la clusula 45.4 de las condiciones administrativas de las obras se

establecera !ue una vez concluida la e$ecucin de las obras el Contratista

procedera a efectuar la puesta en operacin correspondiente. ?nmediatamente

despu*s de la puesta en operacin exitosa el Contratista solicitar al

9upervisor su participacin en una prueba de funcionamiento de acuerdo a lo

estipulado en las )specificaciones +*cnicas.

4;@. #a clusula Nctava de )l Contrato de obra establecera !ue los plazos fi$ados

en este Contrato incluyen el tiempo necesario para la movilizacin puesta en

operacin y prueba de funcionamiento de las Nbras.

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4;5. 1especto del funcionamiento de la sectorizacion3 &or Carta :T ;87I8;;7JC


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e$ecutar un adicional de obra por concepto de mayores metrados %colocacin

de 8=S6 micromedidores(.

44=. )sta ampliacin de plazo concedida !ue genera pago de mayores gastos por

concepto de gastos generales se habra formalizado sin la respectiva

aprobacin del adicional de obra !ue reci*n mediante 1esolucin :T ;=4I8;;=I)9-&>:NJ


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9obre la !uinta pretensin de la reconvencin3

445. 9eg,n el asiento :T ;8 del cuaderno de obras suscrito por el 1esidente de

Nbra se ha registrado !ue la obra del Componente :N siempre y cuando sea solicitada la prrroga por

CN:CB99- por escrito !uince %4=( das antes de la expiracin del respectivo

plazo situacin !ue debi solicitarse seg,n procedimiento previsto por el

1eglamento de la #ey de Contrataciones y -d!uisiciones del )stado conforme

a la base legal de )l Contrato. &or la cual se inLere la penalidad de catorce

%4S( das por ampliacin indebida en la etapa de la e$ecucin del Componente

+otorani.

484. #a designacin del Comit* de 1ecepcin del componente de la W


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efectos de las penalidades !ue corresponda retrasos !ue son acumulables

hasta un mximo del =[ del monto contratado sin re!uerimientos previo de

acuerdo a la d*cima primera clusula de )l Contrato de Nbra.

486. Desde la determinacin de las observaciones efectuada por el primer Comit*

de 1ecepcin hasta la recepcin ilegal mediante -cuerdo -migable han dehaber transcurrido 844 das y considerando !ue el Contratista contaba con 6;

das para levantarlas habra existido un retraso de 4@4 das !ue corresponden

a las penalidades.

48S. )l monto mximo de la penalidad ser del =[ del monto de )l Contrato

aplicndose 9J. 4=4S5.S5 por cada da de retraso por lo cual sera suficientes

aplicar una penalidad por 76 das naturales para llegar al tope del =[ del

monto de Contrato de penalidad establecida en )l Contrato la !ue alcanzarala suma de 9J. 5=SS42.@5.

9obre la sexta pretensin de la reconvencin

48=. #a forma de levantamiento de observaciones por parte de CN:CB99-

contravendra las disposiciones establecidas en las normas +*cnicas de

Contralora !ue exige y faculta al Comit* de 1ecepcin a la verificacin de su

levantamiento principalmente en el tema de la sectorizacin !ue tiene como

propsito fundamental el abastecimiento racionalizado de agua potable en la

ciudad de &uno. Dicha sectorizacin ba$o la $ustificacin de no estar

presupuestada no se habra implementado y no se habran efectuado las

pruebas necesarias.

487. 9e habra e$ecutado una obra diferente a la re!uerida en el )xpediente +*cnico

y al no haber cumplido con las especificaciones t*cnicas expresadas en los

documentos contractuales se habra generado el acto administrativo

Z1esolucin :T ;S4I8;;2I)9-&>:N( por la cual se declar la nulidad de la

1esolucin de :N solicita !ue CN:CB99- concluya con el

levantamiento de las observaciones efectuadas por el Comit* de 1ecepcin

toda vez !ue las observaciones pendientes han sido levantadas

documentariamente por la


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9obre la s*tima pretensin de la reconvencin3

48@. &ara calcular el total el volumen de agua !ue ha de$ado de facturar

)9-&>:N por no contar con un servicio de 8S horas se tom en cuenta lo

siguiente3

Consumo %terico( 48; ltJhabJda. ZCon un servicio de 8S horas continuas(

:umero de personas por conexin3 =

Consumo por conexin de agua ;.7; m6Jda.

Consumo por conexin por mes 4@ m6Jmes.

Consumo %1eal( 2= ?tJhabJda. %Con un servicio de @ horas(

:umero de personas por conexin3 =

Consumo por conexin de agua ;.62= m6Jda.Consumo por conexin por mes 44.8= m6Jmes.

Diferencia en una conexin 4@ I 44.8= 7.2=

m6JmesJconexin. %9olo en la categora domestico(.

+otal de$ado de facturar 7.2= x 88=;; %n,mero de usuarios( x ;.S=

[email protected]= m6 mensuales de agua.

Falorizado en soles tarifa domestica [email protected]= x ;.75 S24=2.45

solesJmensual.Con los clculos obtenidos procedemos a sumar los costos por aLos3

-Lo 8;;7 %agosto 8;;7( = x S24=2.45 9J. 86=2@=.5=

-Lo 8;;2 %periodo de garanta( 48 x S24=2.45 9J.

=7=@@7.8@

-Lo 8;;@ %$unio 8;;@( 7 x S24=2.45 9J. [email protected]

+otal 9J. 4`;@S7=4.62.

485. Con respecto a la valorizacin !ue se detalla lneas arriba se ha considerado

la tarifa dom*stica. 9in embargo dentro de la ciudad )9-&>:N cuenta con

usuarios comerciales e industriales !ue tienen otra tarifa por m6 de agua

consumida con lo !ue se incrementara el monto de la valorizacin de daLos

ocasionados a )9-&>:N.

46;. &or tanto se determina !ue el per$uicio econmico a )9-&>:N asciende ala suma de 9J. 4;S256.2= en forma mensual durante el periodo de

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culminacin de las obras recepcionadas irregularmente hasta !ue CN:CB99-

logre solucionar la implementacin de la sectorizacin.

9obre la octava pretensin de la reconvencin3

464. )l Contratista se responsabiliz por las p*rdidas y daLos a los materiales de

las obras !ue le sean entregadas por la )ntidad Contratante.

468. 1especto de las p*rdidas de agua por roturas3 )9-&>:N habra tenido

considerables p*rdidas de agua en la etapa de la e$ecucin de la obra debido

a varios factores tales como roturas retiro de vlvulas de sectores cerrados

antes de la e$ecucin de la obra generando un desbalance hdrico !ue hasta

la fecha no se habra podido restablecer toda vez !ue est ligada a la falta de

la implementacin de la ssectorizacin.

466. 9e han determinado el valor de las p*rdidas por roturas seg,n el siguiente

detalle3

-Lo 8;;S 3 9J. 8S8;S.=@-Lo 8;;= 3 9J. 8=24=.;;+otal 3 9J. S5545.=@

46S. 1especto de las p*rdidas de agua por suspensin de atencin al cliente3

)9-&>:N tambi*n se habra visto obligada a suspender el servicio de

abastecimiento de agua potable registrndose reclamos operacionales !ue

habran deteriorado la imagen de )9-&>:N estimndose el per$uicio

causado en 9J. 4=;;;;.;;.

46=. 1especto de los mayores metzados pagados por la supervisin y diferencias

encontradas por Comit* de 1ecepcin3 Durante el proceso de recepcin de

obra el Comit* designado realiz observaciones. )n respuesta a ellas el

Contratista y el 9upervisor se habran comprometido a realizar las

compensaciones econmicas referentes a los aspectos !ue no se e$ecutaron

en la obra 9in !ue se habran encontrado valorizados y pagados. )l

compromiso fue !ue en la li!uidacin de obra se descontara estos montos

pagados !ue no fueron e$ecutados situacin !ue no se refle$a en la li!uidacin

!ue ha sido ob$eto de nulidad.

467. 1especto de las observaciones generales3 9eg,n especificaciones t*cnicas delproyecto en las conexiones domiciliaras no se habra colocado marco y tapa

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de fierro fundido sino de concreto. &or tanto se debera descontar los costos

!ue corresponden al tipo de material presupuestado. CN:CB99- adeudara la

suma de 9J. 4@;;;.;;.

462. #a tubera utilizada como proteccin o forro de las conexiones domiciliarias de

agua no cumpliran con las especificaciones t*cnicas. 9e debera descontarla suma de 9J. 8S;;;.;;.

46@. )n la li!uidacin de obra no se descont al contratista lo !ue corresponde al

material !ue no habra sido internado en los almacenes de )9-&>:N el

monto estimado es por 9J. 8=;;;.;;.

465. CN:CB99- debera entregar al Comit* el acta de internamiento de los

medidores retirados en la rehabilitacin de conexiones domiciliarias de aguaas como las ca$as de concreto y accesorios. )ste incumplimiento acarreara

daLos por la suma de 9J.8;;;;.;;.

4S;. 9e solicita entregar las vlvulas retiradas de las estaciones pitom*tricas

existentes. )l costo de estos accesorios sera de 9J. 8;;;.;;.

4S4. )n la rehabilitacin de conexiones domiciliarias no se habra utilizado una

tubera conforme al proyecto de obra. :o se habra descontado el monto !uesignifica hacer la diferencia entre la tubera proyectada y la e$ecutada en obra

!ue se calcula en la suma de 9J. 48;;;.;;.

4S8. )l contratista adeudara 6= naves de paso !ue le habran sido otorgadas por la

Divisin de #ogstica de )9-&>:N en calidad de pr*stamo. )l monto

valorizado de estos accesorios ascendera a la suma de 9J. S;;.;;.

4S6. #a recepcin total determinada por el Comit* de 1ecepcin referida a la

valorizacin de mayores metrados !ue no habran sido verificados fsicamente

alcanzara la suma de 9J. 86;8@;.;;.

4SS. #a suma total de los tres rubros desarrollados %cortes de agua por roturas

cortes de agua por suspensin de servicio y valorizacin de mayores metrados

respecto de los determinados por el Comit* de 1ecepcin( alcanzara el monto

de 9 J. S6;455.=@ !ue se solicita se devuelva en la valorizacin de cuentas

final !ue debera practicarse toda vez !ue la li!uidacin aprobada contendra

varios asuntos pendientes as como actos administrativos irregulares.

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6E-IO, 7ROBATORIO, ORECI-O, 7OR E6,A7:N ofreci en su escrito de

reconvencin de demanda los documentos correspondientes al rubro

denominado W-:)YN9W mencionados en los puntos 8.- al 8.4.##.

3. A+E?ATO, @ A


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,E?:D-D- la segunda pretensin de la demanda y en

consecuencia en este extremo se declara la ine$ecucin y extincin de la Carta

Mianza :T ;;44I;5;4;I5@;;4;586SI25 presentada como garanta de buena

e$ecucin.

TERCERO3 Declarar M>:D-D- la pretensin accesoria a la segunda pretensin

principal y en consecuencia se ordene a )9-&>:N devolver a CN:CB99- la

mencionada Carta Mianza :T ;;44I;5;4;I5@;;4;586SI25 en el plazo de cinco %=(

das hbiles.

C:D-D- ): &-1+) la tercera pretensin de la demanda y en

consecuencia ordena !ue )9-&>:N cumpla con pagar a CN:CB99- la suma de

9J. 88S7=.@8 por concepto de indemnizacin.

D:D-D- la reconvencin de )9-&>:N en el extremo

en !ue solicita como primera pretensin principal se declare la nulidad del acta de

negociacin de contrato de fecha ;6 de $unio de 8;;S y la nulidad de la clusula

novena del Contrato.

,EFTA:D)C#-1-1 ?:M>:D-D- la reconvencin de )9-&>:N en el extremo en

!ue solicita como primera y segunda pretensin accesoria a la pretensin principal3

%i( !ue se ordene la e$ecucin de la obra conforme al expediente t*cnico aprobadoE y

%ii( !ue se ordene a CN:CB99- el pago de una indemnizacin por los daLos y

per$uicios ocasionados de hasta 9J. @S468S.8@ nuevos soles.

,GTI6A:D)C#-1-1 ?:M>:D-D- la reconvencin de )9-&>:N en el extremo

en !ue solicita como segunda pretensin principal se ordene a CN:CB99- cumpla

con las especificaciones t*cnicas establecidas en el )xpediente para el proceso de

la #icitacin referido a la tubera de filtro. -simismo D)C#-1- ?:M>:D-D- la

pretensin accesoria a la segunda pretensin principal por la !ue solicita se ordene

al contratista se deduzca de su li!uidacin la suma de 9J. @2=6S7.S= nuevos soles.

OCTA3A:D)C#-1-1 ?:M>:D-D- la reconvencin de )9-&>:N en el extremo

en !ue solicita como tercera pretensin principal !ue se ordene a CN:CB99- 9.-.

realizar los traba$os necesarios para !ue funcione la sectorizacin cuyo ob$etivo es

establecer zonas independientes de consumo. -simismo resuelve D)C#-1-1

?:M>:D-D- la tercera pretensin accesoria en !ue solicita se indemnice a

)9-&>:N por la suma total de 9J. 4`;;;;;;.;; nuevos soles.

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%O3E%A:D)C#-1-1 ?:M>:D-D- la reconvencin de )9-&>:N en el extremo

en !ue solicita como cuarta pretensin principal se declare la nulidad de la

1esolucin de :N en el extremo

en !ue solicita como !uinta pretensin principal se apli!ue las penalidades por mora

en la entrega del Componente de :N en el

extremo en !ue solicita como sexta pretensin principal se concluya con la )tapa de

1ecepcin &rovisional de Nbra.

-:D-D- la reconvencin de )9-&>:N en el

extremo en !ue solicita como s*tima pretensin principal se ordene pagar una

indemnizacin por la suma de 9J. 4 ;@S7=4.62 nuevos soles por la falta de

implementacin de la sectorizacin.

-GCI6O TERCERA:D)C#-1-1 ?:M>:D-D- la reconvencin de )9-&>:N en

el extremo en !ue solicita como octava pretensin principal se ordene a CN:CB99-

9.-. pagar a favor de )9-&>:N 9.-. por el concepto de p*rdida de agua la suma

de 9J. S6;455.=@ :uevos 9oles.

-GCI6O C


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ARBITRAJE

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ANULACIN DE UN LAUDOARBITRAL POR LA CAUSAL

DE EXCESO EN LARESOLUCIN DE LA

MATERIA SOMETIDA A


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A%


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9in embargo como bien explica Oarona citando una $urisprudencia espaLola el W...fin

de la anulacin por este motivo es de$ar sin efecto lo !ue constituye exceso en el laudo

pero no corregir sus deficiencias y omisiones sin posibilidad por tanto de discutir el

mayor o menor fundamento de lo resuelto reduci*ndose a examinar si hubo o no

exceso $urisdiccional transpasando los lmites ob$etivos del compromiso no

atendi*ndose para ello a la literalidad de las clusulas compromisorias sino procurando

inducir la voluntad de las partesW.

)sto significa !ue el poder $udicial no puede entrar a revisar si los rbitros interpretaron

los hechos o el derecho aplicable en forma errnea ya !ue esa funcin compete ,nica

y exclusivamente a los miembros del tribunal arbitral.

'ustamente sobre este particular destaca el caso seguido por Mobil Oil Indonesia Inc.

c.Asamera Oil (Indonesia) Ltd. yBenedum-Trees Oil Company ante la Corte Mederal

de :ueva Bor.

)n efecto en 457@ las partes suscribieron un contrato de concesin mediante el cual

los demandados autorizaron a obil Nil la explotacin de hidrocarburos en una zona

determinada de 9umatra ?ndonesia a cambio del pago de una cantidad de dinero y

royalties por la produccin de WcrudoW. )n el contrato se pact la sumisin a arbitra$e.

)n 4524 al descubrir obil Nil un rico depsito de gas natural surgi un conflicto

acerca de si los royalties deban ser pagados tambi*n por la explotacin del gas o solo

por el petrleo por lo !ue de conformidad con el pacto arbitral las partes acudieron al

arbitra$e y en un laudo en mayora el tribunal arbitral interpret !ue la palabra WcrudoW

inclua al gas natural y no solo al petrleo.

Cuando se inici el proceso de reconocimiento y e$ecucin del laudo arbitral en los

)stados >nidos de -m*rica obil Nil se opuso argumentando !ue los rbitros haban

excedido su poder ya !ue el contrato de concesin era claro al establecer !ue los

royalties slo deban ser honrados por la explotacin del petrleo. 9in embargo la

Corte Mederal norteamericana decidi no amparar la alegacin de obil Nil ya !ue la

interpretacin de los hechos y el derecho corresponda de manera exclusiva a los

rbitros y por lo tanto era cosa $uzgada.

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&ero !u* pasa si una de las partes alega no !ue hubo una mala interpretacin de los

hechos o el derecho sino simplemente !ue los rbitros fallaron ms all de lo

permitido en el acuerdo de arbitra$e "asta donde debe alcanzar la revisin por parte

del poder $udicial

Oarona nuevamente sirve de ayuda cuando explica !ue W...en determinados supuestos

la cuestin principal lleva apare$ada la resolucin de temas accesoriosE lo !ue significa

!ue aun!ue los rbitros resuelvan dichas cuestiones accesorias necesarias para

resolver el asunto principal no debe entenderse !ue se han extralimitado en su mbito

de competencia y por tanto habr !ue entender !ue respecto a estas cuestiones

accesorias no tendra cabida la posibilidad de plantear la anulacin por este motivoW.

)ste es $ustamente el temperamento de la #


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9in embargo a,n probada la causal su procedencia necesariamente estar

condicionada a !ue previamente haya sido alegada de forma expresa por la parte

interesada ante los rbitros de conformidad con lo dispuesto en los artculos 65T y

4;7T de la #


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#

arbitraje informacion

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