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Tema2.Panel2.
Planificacióntransnacionalagresivayabusodetratados:herramientasdederechointernoyderechointernacionalparacontrarrestarlosenlaeraBEPS.RelatorGeneral:AlejandroE.MessineoPanelistas:Colombia.JessicaMassyCostaRica.DiegoSaltoEcuador.BolívarFigueroaM.México.RicardoQuibreraPanamá.GiovannaBernal.Venezuela.AlbertoBenshimol
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LosCDIsyelderechointerno.PrincipiosconsPtucionalesylainteracciónconlanormaPva.AplicacióndeCDIsylasexigenciasparasuaplicación.ExistenlimitacionesparalaaplicacióndelosCDIsegúnsuderechointerno?CuáleselalcancedelascláusulasanPabusoenelderechointernodesupaís?
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Planificacióntransnacionalagresivayabusodetratados.Tema2Panel2.
CDIsyDerechointerno.PaísesaexponeryCempo:total13Colombia.CláusulaGeneralanPabuso2min.CostaRica.2minutos.Desarrollorealidadeconómica.Ecuador.Expl.Regladereembolso.PracPcidad.Calificacióndelhechogenerador.2minutosMéxico.Simulaciónparaefectosfiscalesyabusodetratados.3min.Panamá.2minutosVenezuela.ParPcularidaddelprincipioenVenezuela.2minutos
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COLOMBIACláusula general anti-abuso • Ley 1607 de 2012- Ley 1819 de 2016 • Facultad de re caracterizar o re configurar operaciones que
constituyen abuso. • Actos o negocios jurídicos artificiosos sin razón o propósito económico
o comercial aparente • Finalidad de obtener provecho tributario.
Prevalencia de cláusula anti-abuso de los CDIs como consecuencia del principio “Pacta Sunt Servanda”.
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CostaRica–PrincipiodeRealidadEconómica
• Antecedente• AmpliodesarrollonormaPvoperoaplicaciónambigua:realidad
generalnosololaeconómica• UPlizaciónconstanteporpartedelaAdministraciónTributaria• Elfraudedeleyyotrasfigurasrelacionadas• SuaplicaciónenelCDIconEspaña
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ECUADOR.Regladereembolso.PracPcidad.Calificacióndelhechogenerador• Conveniosinternacionalesprevalecenanormaslocales.• Sanciónexpresatreatyshopping(art.30RLORTI)Aunnohaycasos.• LimitaciónlocalalaaplicaciónautomáPcadelosCDIS.• PagosmayoresaUSD225.800(anuales)porreceptorgeneran
retenciónde22%deIR.• DevoluciónIRacargoAutoridadTributaria(máximo6meses)• FiscocalificaesenciasobrelaformaenAuditoríasyprocesosde
control.
El Derecho Interno y la aplicación de CDIs • SupremacíaconsPtucionalyjerarquíanormaPva
• PrincipiodelegalidadTributaria
• ComentariosalModelodelaOCDE(Recomendaciones/SocLaw)• ArPculo3(2)ModeloConvenio• ArPculos31,32y33delaConvencióndeVienasobreelDerechodelosTratados(medioscomplementariosdeinterpretación)
• ReglaadministraPva2.1.35• SerequierenparalainterpretacióndelostratadosfirmadosporMéxico,siempreycuandolosmismosseancongruentesconlasdisposicionesdeltratadoainterpretar.
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Normas An9-abuso domés9cas • NoexisteunanormageneralanPabuso• PreciosdeTransferencia(1997)• RegímenesFiscalesPreferentes(Refipres)(1999)• CréditosRespaldados(1997)
• Recaracterizaciónlimitada• CapitalizaciónInsuficiente(2005)• Simulaciónparaefectosfiscales(2008)
• Aplicableenoperacionesconpartesrelacionadas:• a)IdenPficarelactosimuladoyelrealmentecelebrado• b)CuanPficarelbeneficioobtenidoporlasimulación• c)Señalarloselementosconlosquesedetermina,incluyendolaintencióndelaspartes
• Presuncióndeoperacionesinexistentes(2014)
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ConsPtuciónNacionalArjculo4:PanamáacatanormasdeDerechoInternacional
Arjculo159:FunciónlegislaPvadeaprobarconveniosinternacionales
ConvencióndeViena DerechointernonojusPficacontravencionesaunTratadoInternacional
CódigoFiscal NormasdeadecuaciónalosCDIs(2010)
LosCDIssonaprobadosporlaAsambleaNacionalcomoLeydelaRepública.
AlcancedelascláusulasanPabusoenelderechointerno
SielinteresadoobeneficiariohaceusoindebidodelosbeneficiospodrásersomePdoaunprocedimientodedefraudaciónfiscal.
Panamá:LosCDIsyelDerechoInterno.PrincipiosConsPtucionales.Aplicación
Art.757deCódigoFiscal:DefraudaciónFiscal1.Elquesimuleunactojurídicoopérdidasqueimpliquenomisiónparcialototaldelpagodelosimpuestos.
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CDIsyDerechointerno.Venezuela• ElCódigoOrgánicoTributarioestableceelrangosuperiordeCDIs
sobrelaleytributariainterna.• ElCódigoOrgánicoTributariootorgaalaadministración
tributariapotestadesparaeldesconocimientoenfasedefiscalizacióndeformasjurídicas“manifiestamenteinapropiadasalarealidadeconómicaperseguidaporelcontribuyenteyellosetraduzcaenunadisminucióndelacuan6adelasobligacionestributarias”.
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AntecedentesadministraPvosojudicialesrespectodelaaplicacióndeloslímitesenlaaplicacióndeCDIsorespectodelascláusulasanPabusodesupaís?
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LímitesalosCDIsycláusulasanPabusoderechointerno.Casos.PaísesaexponeryCempo.Totalxminutos.6minColombia.Jurisprudenciadel3/7/2003+Dian54120.3min.Ecuador.CasodejurisprudenciaadministraPvasobrerecaracterización.2minuto.Venezuela.Sentencia957.1min.
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COLOMBIA• Sentencia 11650- 3/07/13 ( Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo, Sección Cuarta)
Los funcionarios de la Administración Tributaria deben perseguir la verdad real en su función fiscalizadora VERDAD REAL
VERDAD FORMAL
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COLOMBIA • Concepto de la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales (DIAN)
No. 54120-28/08/13 ü Ley 1607/12 introducción de la GAAR en la legislación fiscal colombiana
ü Facultad de recaracterizar y recalificar la entidad, operación o acto jurídico
ü Abuso en materia tributaria Vs Planeación fiscal
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Ecuador• LimitacióndeCDI’svíarecaracterizacióndetransacción.• CasoAdministraPvo.Decisión578CAN.Rentaperuanabajo
Art.6Decisión,serecategorizóaArt.14,modificandocriteriodefuenteproductoraypaíssujetodeimposición.
• ATconsideróserviciostécnicosvsbeneficiosempresariales.SemodificóaplicacióndelCDI.
• Contribuyenteecuatorianodebepagarconretención.• Censuraindirectaalusodeconvenio/DesconocimientoArt.6
Decisión578CAN/DesconocimientoArt.18Nodiscriminación
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LímitesalosCDIsycláusulasanPabusoderechointerno.Venezuela.TribunalSupremodeJusPciaSentencia957(16/7/2002)• Garanjasalprincipiode“economíadeopción”.
• Eldesconocimientodeformasnodebeseraplicadosobrelabasedepresunciones.
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ConPenencláusulasanPabusolosCDIdesupaís?Tiposdecláusula?Vicisitudesensuaplicación.ElconceptodebeneficiarioefecPvoenlosCDI.Alcance.Definiciónenelderechointerno?LoscomentariosdelaOCDEcomofuentedeinterpretación
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Planificacióntransnacionalagresivayabusodetratados.Tema2Panel2.
CláusulasanPabusodelosCDI.BeneficiarioefecPvo.ComentariosOCDEPaísesaexponeryCempo.Total:15Panamá.ExplicardisPntascláusulasdelosCDIs.YespecialreferenciaaconvenioPanamá-Portugal.3min.CostaRica.Expl.Clausulaconv.España2minutos..Colombia.2min.Ecuador.ClausulaRegl.LORTIBen.efvo3minutosMéxico.3min.Venezuela.2min.
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Panamá:ClaúsulasAnCabusodelosCDIsPanamá - Portugal. Derecho a los Beneficios del Convenio: los beneficios no podrán ser concedidos a unresidente de un Estado Contratante que no sea el beneficiario efecPvo de los ingresos procedentes del otroEstado.
TiposdeCláusulasAnCabuso CDIs
LimitacióndeBeneficios(LOB) MéxicoyKorea
CláusuladeTestdeObjePvoPrincipal(PPT) España,México,Francia,Italia,Israel,ReinoUnidoyPortugal
ReferenciaalalegislacióninternaencláusulasanPbauso
Israel,EmiratosÁrabesÚnidos,Italia,HolandayPortugal
CláusuladeExclusión España
ClaúsulaGeneralBeneficiosdelCDI Portugal
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CostaRica–CláusulasanCabuso
• CláusuladeExclusión:elprincipiodeterritorialidad
• ElPrincipalPurposeTest:elabusodelasETVE´s
• LOB´s,UBO´syotrasposibilidades
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COLOMBIASuiza Cláusula objetiva
México LOB y bona fide
Canadá PPT, regalías, dividendos e intereses y necesidad de probar residencia y control en accionistas canadienses
India Permite aplicación de medidas de control domésticas, PPT-buena fe.
Portugal: No acepta interpretaciones del CDI que impidan normas domésticas contra la evasión, beneficiario efectivo
Corea Acepta medidas de control internas, PPT
República Checa Idem
Chile Respecto de regalías, intereses y dividendos prueba de residencia y control de accionistas chilenos y clausula de sujeción de impuestos
España No tiene cláusula anti-abuso
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CDI BENEFICIARIO EFECTIVO Para los conceptos de dividendos, regalías e intereses, salvo el CDI con Portugal que la regla se refiere de manera general a las rentas.
LEY 1819 DE 2016
Persona natural que ejerce control directo o indirecto o que devenga beneficios directos o indirectos de: sociedades nacionales, patrimonios autónomos, encargos fiduciarios, establecimientos permanentes o mandatarios
COMENTARIOS OCDE 2014
El concepto de beneficiario efectivo se debe entender referido y aplicable para quien realmente perciba el ingreso por el pago de regalías, intereses y dividendos.
CORTE CONSTITUCIONAL COLOMBIA
• Sentencia C-690 de 2003.
• Sentencia C-677 de 2014.
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Ecuador• Desde2011CDISconPenencláusulasanPabuso(LOBy
miscelaneos)• Localmente2015incorporacióndefiniciónbeneficiarioefecPvo
(BE)ymodificacióndecriterioderesidentefiscal(extendido)• BEenlegislaciónlocalcomplementaaplicaciónBEenCDI.• BE:legal,económicaodehecho9eneelpoderdecontrolarla
atribucióndelingreso,beneficioou9lidad;asícomodeu9lizar,disfrutarodisponerdelosmismos
• ComentariosOCDE:soclaw,novinculante,merareferencia
Normas An9-abuso CDI • ConceptodebeneficiarioefecPvonodefinidoenLey,interpretadosegúncomentariosalmodelodeconvenioOCDE
• ClausuladeLimitacióndeBeneficios(LOB)(e.g.EUA)
• ClausulaGeneraldeLimitaciónAnP-abuso(e.g.Austria,Brasil)
• ClausuladeLimitacióndebeneficiosespecialparaintereses,regalíasydividendos(e.g.Suiza)
• PruebadePropósitoPrincipal(PPT)(e.g.NuevoprotocoloEspaña)
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CláusulasanPabusodelosCDI.BeneficiarioefecPvo.ComentariosOCDE.Venezuela• CláusulaanPabusoamplia:Brasil.• CláusulasanPabusoespecíficas:FranciayEspaña(dividendos).• Ausenciadenormasinternasyantecedentes.• LimitacióndeBeneficios:CláusulageneralconEUA(art17)y
cláusulasespecíficasconSuecia(dividendosyregalías).
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Laacción6deBEPS.ImpediruPlizaciónabusivadeCDIs.Doblenoimposición.CláusulaLimitacióndeBeneficios(LOB)enCDIsClausulagenéricaanPabusooNormadepropósitosprincipales(NPP)ConvenciónmulPlateralparaadoptarlasmedidasdeprevencióndelaerosióndelabaseimponibleyeltrasladodebeneficiosqueafectanalosconvenios.Junio2017…
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Planificacióntransnacionalagresivayabusodetratados.Tema2Panel2.
Laacción6deBEPS.ImpediruPlizaciónabusivadeCDIs.PaísesaexponeryCempo:Total14Colombia.MencionarmedidasconcretasyexplicarcasoConsejodeEstado.Sentencia25000-23-27-000-2010-00096-01(18751).2minCostaRica.CasoconvenioconEspaña.2minutos..Ecuador.Expliqueapproachaltema.2minutosMéxico.Idem3min.Panamá.CausaTat161.3minutosVenezuela.2mi.
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COLOMBIA
CDI – ACCIÓN 6 BEPS Los CDI celebrados por Colombia incluyen: Cláusulas anti-abuso Cláusulas LOB ( México- Suiza) Norma de propósito principal (NPP) Los textos de los CDI con Francia y el Reino Unido ( no en vigor), incluyen el estándar mínimo. Cláusula anti-abuso interna Compatibilidad con las cláusulas anti-abuso de los CDI -Comentarios Artículo 1 del CDI modelo OCDE
SENTENCIA CONSEJO DE ESTADO. (18751) DE 2014 DOBLE NO IMPOSICIÓN
Doble no imposición ( CDI más norma doméstica). Decisión 578 de la Comunidad Andina de Naciones ( CAN) no prevé una cláusula de sujeción de impuestos. Tribunal Andino de Justicia: La finalidad de la Decisión 578 es evitar la doble imposición en la subregión.
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CostaRica–InterpretaciónCDI´s
• ParPcularidadesenlafirmadelCDIentreCostaRicayEspaña
• ConvencióndeVienasobreelDerechodelosTratados
• InterpretaciónestáPcaodinámica“SinperjuiciodelcontenidodeesteProtocolo,lasdisposicionesdeesteConvenioseinterpretaránde
acuerdoaloscomentariosdelModelodeConveniodelaOCDE,ensuediciónde2003.”
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Ecuador• NoallanamientoiniciaPvaBEPSdeOCDE• Noobstante,reformaslegalesdanlucesinclusiónnormaspara
evitarerosióndelabase• Limitacióndeducciones,pagosalexterior,aplicación
automáPcadeCDI’s• Normastreatyshoppingendeducciónporpagosalexterior• AdhesiónalForoGlobaldeTransparenciaFiscaldelaOCDE
mayo2017
Acción 6: Abuso de tratados • AntesdeBEPS:
• ConceptodeBeneficiarioEfecPvo• ClausulasdeLimitacióndeBeneficiosGeneral(LOB)yEspeciales
• DespuésdeBEPS:• InclusiónClausulaPPT• Requisitosparalaaplicacióndetratados(2014):
• Aplicableparaoperacionesentrepartesrelacionadas• PuedesolicitarmanifestaciónbajoprotestadedecirverdadalREdequeelingresodefuentemexicanaesta
gravadoensupaís.
• Limiteparaladeduccióndepagosalextranjeroporintereses,regalíasyasistenciatécnica(2014)• AplicableenoperacionesdondeexistacontrolefecPvoodelaadministración.• PagosaenPdadestransparentesnosujetosagravamen• Cuandoelpagoseconsiderainexistenteenelpaís• Sinohayacumulacióndelingresopercibido
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Panamá:Laacción6deBEPS.ImpedirlauClizaciónabusivadeCDIsMarcoInclusivoBEPSel31deoctubrede2016.GrupodeTrabajoTécnicoInterinsPtucionalsobreBEPS(GTTI-BEPS)
ResolucióndelTribunalAdministraPvoTributarioNo.161(2013)
CausaTAT161(2013)
ContribuyenteMexicanoconresidenciaenPanamásolicitóuncerPficadoderesidenciafiscal
AplicacióndeCDIconMéxico(centrodeinteresesvitalesenPanamá)
SeñalabaquesufuentedeingresoseraPanamá
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Panamá:Laacción6deBEPS.ImpedirlauClizaciónabusivadeCDIs
CausaTAT161(2013)–DobleNoImposición
Legislacióninternarequierequesehagaelpagodelimpuestoprevioalreconocimientodelbeneficio
DirectordeFinanzasdeunaempresaquesurtesusefectosenelextranjero(SEM)
ElTATdeterminó:v Ingresosnogravables,ingresosdefuenteextranjeranosujetosaISRv NopodíaacogersealosbeneficiosfiscalesenelCDIv NoexisjaunaDobleImposiciónInternacional
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Laacción6deBEPS.ImpediruPlizaciónabusivadeCDIs.Venezuela• AusenciademedidasconcretasenVenezuelaenaplicaciónde
laacción6deBEPS• NoexistedefinicióninternadebeneficiarioefecPvo• Casosdepotencialdoblenoimposiciónporfaltade
coordinaciónentreCDIsyleyinterna.
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Laacción12.Mecanismosdeplanificaciónfiscalagresiva.Divulgaciónobligatoria.- ExistenciadenormaPvaactual.- PrincipiosconsPtucionalesenpugna.
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Laacción12.Mecanismosdeplanificaciónfiscalagresiva.Divulgaciónobligatoria.PaísesaexponeryCempo:Total12min.Colombia.Visióndeltema.2minCostaRica.ExplicarLey9416Paramejorarluchacontrafraude.2minutos..Ecuador.ExplicarreglaLORTi101.2minutosMéxico.Visióndeltema.2min.Panamá.Visióndeltema.2minutosVenezuela.Visióndeltema2min.
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• Proyecto de reforma tributaria estructural
ü Reporte de la Acción 12 del Plan de
Acción BEBS OCDE/ G20 ( Mandatory Disclosure Rules).
ü Necesidad de dotar de herramientas adicionales de información para combatir esquemas de planeación tributaria que implican un riesgo de BEPS creando un régimen de revelación obligatoria de planeación tributaria agresiva.
Ley de Reforma Tributaria 1819 de 2016 No incluyó el régimen de revelación obligatoria. Secreto Profesional
COLOMBIA
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CostaRica–Divulgaciónobligatoria
• AntecedentespolíPcoyjurídicos
• Ley9416deLuchacontraelFraudeFiscal
• RegistrodeAccionistasyEstructuras
• ElpapeldelBancoCentraldeCostaRicaydelaAdministraciónTributaria
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Planificacióntransnacionalagresivayabusodetratados.Tema2Panel2.
Ecuador• NohayreservanisigiloparaidenPficarlapropiedadu
operacionesderesidentescontercerosubicadosenPF• PrácPcasde“planificaciónfiscalagresiva”sinreserva(indefinido)• Nocarácterreservadoainformaciónrelacionadaconlos
asesores,promotores,diseñadoresyconsultoresdeestasprácPcas.
• Bajojuramentoinformarreportesobrelacreación,usoypropiedaddesociedadesenPFdebeneficiariosefecPvosecuatorianos.
Acción 12: Planificación transnacional agresiva • AntesdeBEPS:
• DictamenFiscal(SIPRED)(1959-2014)
• CriteriosNoVinculantesemiPdosporelSAT(2006)
• SistemadePresentaciónAlternaPvaalDictamen(SIPIAD)(2013)
• DeclaracióninformaPvasobrelasituaciónfiscal(DISIF)(2014)
• DeclaracionesinformaPvasdepagosaresidentesenelextranjero
• ComprobantesfiscalesDigitales(CFD)(2005)
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Acción 12:Planificación transnacional agresiva • DespuésdeBEPS:
• ComprobantesfiscalesDigitalesporInternet(CFDI),constanciasderetenciónycomplementos,asícomocontabilidadelectrónica(2014)
• InformaPvaenPemporeal• Documentosíntegros,auténPcos,únicosynorepudio
• DeclaracióninformaPvadeoperacionesrelevantes(2014)(Forma76)• Obligacióndeinformardentrodelos30díassiguientesalhecho• Sobrea)operacionesfinancierasderivadas,b)conpartesrelacionadas,c)ParPcipaciónenelcapitaly
residenciafiscal,d)Reorganizaciónyreestructurasye)Otras.• TesisSCJNEnero2017violalosderechosdelegalidadyseguridadjurídicayaquenoadvierteningún
parámetroparadelimitarlaactuacióndelasautoridadesfiscales.
• DeclaracióninformaPvamaestra,localdepartesrelacionadasypaísporpaís(2016)• Presentaciónanualdeinformación2016amastardarel31deDiciembrede2017• Noexistenformatosalafecha
Planificacióntransnacionalagresivayabusodetratados.Tema2Panel2.
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Panamá:Laacción12.Mecanismosdeplanificaciónfiscalagresiva.Divulgaciónobligatoria.
RégimenMandatoryDisclosureRules(MDR)
- NoexistenormaPva
- Ladivulgaciónesvoluntarianoobligatoria
-ConsultasalaDGIsobreestructuras:sujetosyhechosreales(nohipotéPcos)
-ConsecuenciasdePpopecuniarianopenal
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Planificacióntransnacionalagresivayabusodetratados.Tema2Panel2.
Laacción12.Mecanismosdeplanificaciónfiscalagresiva.Divulgaciónobligatoria.Venezuela- AusenciadenormaPvaactual.- Presuncióndeinocencia.- Reconocimientojudicialdelprincipiode“economíade
opción”.
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