el derecho como norma, teoría de la norma jurídica

i. El Derecho como normaTeoría de la Norma Jurídica

¿Por qué son importantes las normas en el estudio de la Teoría General del Derecho?

«El concepto de norma es uno de los más centrales de

la jurisprudencia*. La estructura y propiedades de las

normas jurídicas se reflejan en el derecho mismo. En

general, las teorías del Derecho empiezan con un

concepto de la norma jurídica. Sin embargo, no es

claro qué hade entenderse por norma jurídica»

- Jan Sieckmann

¿Qué son las normas?

- ¿Son normas únicamente las leyes?

- ¿Las sentencias son normas jurídicas?

- ¿Los contratos son normas?

- ¿Puede la costumbre ser norma?

- ¿Una doctrina jurídica puede ser una norma?

Los distintos usos del lenguaje

Los distintos usos del lenguaje

• Informativo o descriptivo.

• Interrogativo.

• Exclamativo

• Imperativo.

Uso prescriptivo del lenguaje

- La prescripción se da cuando, mediante el

lenguaje, el que habla se propone dirigir el

comportamiento de otro (...) inducirlo a que adopte

um determinado curso de acción.

- No es necesario que las oraciones se expresen en

uso imperativo.

- ...no es la forma, sino la intención.

De la prescripción a la norma

- Solicitar, requerir, sugerir, recomendar, exhortar,

etc... son usos prescriptivos del lenguaje, pero no

son normas.

- Uso prescriptivo del lenguaje + auxilio de la fuerza = Norma.

- Relación de superioridad entre emisor y

destinatario.

- FISICA

- MORAL

- AMBAS A LA VEZ

De la prescripción a la norma

- Solicitar, requerir, sugerir, recomendar, exhortar,

etc... son usos prescriptivos del lenguaje, pero no

son normas.

- Uso prescriptivo del lenguaje + auxilio de la fuerza = Norma.

- Relación de superioridad entre emisor y

destinatario.

- FISICA

- MORAL

- AMBAS A LA VEZ

Las normas jurídicas

- Emanan de uma autoridad normativa

- Están dirigidas a algún agente odestinatario.

- Para dar a conocer la voluntad, la autoridadpromulga la norma.

- Para dar efectividad a dicha voluntad, seañade a la norma una sanción o amenaza decastigo. ??????????????????

No todo uso del lenguaje es un uso directivo dellenguaje,

No toda directiva se expresa en forma imperativa,

No toda directiva es una norma,

No toda norma es una norma jurídica,

Y toda norma jurídica contempla una sanción...

...¿o no?

ESTRUCTURA DE LA NORMA JURÍDICA

1.Carácter

2.Contenido

3.Condición de Aplicación

4.Autoridad

5.Sujeto Normativo

6.Ocasión

7.Promulgación

8.Sanción (???????)

Núcleo

normativo

Elementos distintivos de las

prescripciones o normas

regulativas

Permiten perfilar la naturaleza de las

prescripciones, aunque no necesariamente se

encuentren en ellas

Clases de normas jurídicas (de acuerdo a la estructura de Von Wright)

Clases de normas jurídicas (de acuerdo a la estructura de Von Wright)

¿Es la sanción un elementoindispensable en las normasjurídicas?

¿Existe tal cosa como unanorma jurídica sin sanción?

Hans Kelsen

H.L.A. Hart

El derecho es un orden coactivo, compuesto de

normas primarias –las que contemplan

sanciones–, y secundarias, que son derivados

lógicos de las primeras. Sólo las normas que

contemplan sanciones son las genuinas.

Mandar es característicamente ejercer autoridadsobre hombres, no el poder de causar daño, yaunque puede ir combinado con amenazas dedaños, un mandato no es primordialmente unaapelación al miedo, sino respeto a la autoridad”;

Existen normas que no son necesariamenteórdenes o mandatos.

Problemas de concebir el Derecho desde una noción puramente normativista

● ¿Puede una concepción puramente normativa del Derecho responder a

las principales preguntas que surgen en torno al fenómeno jurídico?

● ¿Cómo se establece que una norma pertenece al Derecho Positivo?

● ¿Cómo puede, desde una perspectiva puramente normativa, resolverse

los conflictos entre normas?

● ¿Es el Derecho únicamente un sistema de reglas?

● ¿Una concepción puramente normativa da lugar a los principios como

parte integral del Derecho? ¿Qué lugar ocupan los principios dentro del

Derecho.

ii. El Derecho como sistemaTeoría del ordenamiento jurídico

De la norma al ordenamiento jurídico.

«(…) esta posición preeminente que se le ha atribuido

al ordenamiento jurídico conduce a invertir la

perspectiva del estudio de algunos problemas de la

teoría general del Derecho (…): Mientras que para la

teoría tradicional, un ordenamiento jurídico se

compone de normas jurídicas, para la nueva

perspectiva, normas jurídicas son aquellas que

forman parte de un ordenamiento jurídico»

BOBBIO, Norberto, «Teoría General del Derecho», pág. 151.

¿Unidad, coherencia y plenitud?

1.- ¿Las normas que componen el ordenamiento jurídico constituyen una UNIDAD? En caso afirmativo, ¿de qué manera la constituyen?

2.- ¿Constituye el ordenamiento unSISTEMA más que una unidad?

3.- En caso de que pueda decirse queel ordenamiento jurídico es unitario ysistemático, ¿puede decirse ademásque es COMPLETO?

Unidad del ordenamiento jurídicoReductio ad unum

- ¿Qué funda la unidad de un ordenamiento jurídico?

- ¿Por qué pertenece una norma determinada a un orden determinado?

- ¿Cuál es el fundamento de la validez de la norma?

Construcción escalonada (Kelsen)

- El fundamento de validez de una norma sólo puede encontrarse en la validez de otra norma. La norma que representa el fundamento de validez de otra es caracterizada, metafóricamente, como una norma superior en relación con una inferior.

Construcción escalonada (Kelsen)

- La norma que representa el fundamento de validez de otra norma es, en su respecto, una norma superior; pero la búsqueda del fundamento de validez de una norma no puede proseguir hasta el infinito, como la búsqueda por la causa de un efecto.

Construcción escalonada (Kelsen)

- Tiene que concluir en una normaque supondremos la última, lasuprema. Su validez no puedederivarse ya de una norma superior,ni puede volver a cuestionarse elfundamento de su validez. Unanorma semejante, presupuesta comonorma suprema, será designada aquícomo norma fundante básica.

Construcción escalonada (Kelsen)

- La norma fundante básica es la fuentecomún de la validez de todas las normaspertenecientes a uno y el mismo orden.

- Que una norma determinada pertenezcaa un orden determinado se basa en quesu último fundamento de validez loconstituye la norma fundante básica deese orden.

- Esta norma fundante es la que constituyela unidad de una multiplicidad denormas, en tanto representa elfundamento de la validez de todas lasnormas que pertenecen a ese orden.

Coherencia del ordenamiento jurídico«Todas las normas son compatibles unas con otras»

- ¿Constituye el ordenamiento jurídico un sistema coherente?

- Las antinomias jurídicas

- Criterios de solución

- Jerárquico.

- Cronológico.

- Especialidad.

Plenitud del ordenamiento jurídico«El sistema jurídico contempla la solución para todo problema jurídico»

- Las lagunas jurídicas

- Normativa

- Axiológica

- Criterios de integración.

Modelos de la función judicial«El sistema jurídico contempla la solución para todo problema jurídico»

- Las lagunas jurídicas

- Normativa

- Axiológica

- Criterios de integración.

Modelos de la

función judicial

- Silogístico

- Positivista

- Sociológico

- Principialista

¿Qué lugar ocupan los principios y los valores en el ordenamiento jurídico?

Modelo principialista

“(…) cuando los juristas razonan o discuten

sobre derechos y obligaciones jurídicas,

especialmente en aquellos casos difíciles en

que nuestros problemas con tales conceptos

parecen agudizarse más, echan mano de

estándares que no son normas, sino que

operan de manera diferente, como principios,

directrices y otros tipos de pautas”.

- Ronald Dworkin

Modelo principialista

…Una vez identificamos los principios jurídicos

como una clase de estándares aparte

(diferentes de las normas jurídicas),

comprobamos de pronto que estamos

completamente rodeados de ellos. Los

profesores de derecho los enseñan, los textos

los citan, los historiadores del derecho los

celebran. Pero donde parecen funcionar con el

máximo de fuerza y tener el mayor peso es en

los casos difíciles».

- Ronald Dworkin

Modelo principialista de Dworkin

Siempre hay una única

respuesta correcta para cada

caso

- Ronald Dworkin

iii. Introducción al sistema de fuentes.

Teoría de las Fuentes del Derecho

…pero para otro día.