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Poder Judicial de la Nacin

CAMARA NACIONAL DE APELACIONES EN LO CRIMINAL Y CORRECCIONAL - SALA 6

CCC 29907/2013M., J. N. s/procesamientoInterlocutoria Sala VI (1)Juzgado de Instruccin N17

////////////////n la ciudad de Buenos Aires, a los 6 das del mes de

septiembre de 2013, se renen los integrantes de la Sala VI y la

Secretaria Autorizante, para tratar el recurso de apelacin interpuesto

por la defensa (ver fs.1952/1958), contra el punto 1 del auto de

fs.1267/1286 a travs del cual se dispuso el procesamiento, conprisin preventiva, de J. N. M. en orden al delito de homicidio

agravado por alevosa (arts.80 inc.2 y 45 del Cdigo Penal).-

AUTOS:

En la audiencia, la defensa fundament sus

agravios y la querella y la Fiscala General ejercieron el derecho a

rplica.-

Tras la deliberacin pertinente, estamos en

condiciones de expedirnos.-

Y VISTOS Y CONSIDERANDO:

I. Agravios.La defensa entiende que la resolucin es

arbitraria por fundamentacin aparente y afectacin al art.123 del

Cdigo Procesal Penal de la Nacin.-

Tambin que no hay elementos suficientes para

afirmar que J. N. M. fue el autor del hecho pues no se hallaron

objetos en su poder o bajo su esfera de custodia (ver fs.1955vta.),

que razonablemente lo vinculen y, que estuviera prestando funciones

el 10 de junio en el edificio no permite concluir que fue l quien

interceptara a la joven y la atara de pies y manos para luegointroducirla en el circuito de recoleccin de residuos del

CEAMSE.-

Por lo dems, el material gentico encontrado en

los dedos mayor y anular de A. R. es parcial por lo que, a su juicio,

debera exclurselo. Sin perjuicio de remitirse a las nulidades

planteadas por separado.-

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En cuanto a la calificacin legal, no obstante

resultar provisoria, aduce que no concurren circunstancias que

habiliten a sostener que hubo alevosa porque no es posible

reconstruir con mnima razonabilidad que la agresin fue

inesperada y sorpresiva. Adems, entiende que no puede descartarse

que el supuesto autor (sic) haya credo que la vctima estaba muerta

antes del inicio del procedimiento insidioso.-

Finalmente postula que la prisin preventiva sesustent en la pena prevista para el delito y en las caractersticas del

evento, lo que constituye una violacin a la ley sustantiva, pues la

alegacin sobre la gravedad y naturaleza del delito imputado

corresponder a la sentencia que eventualmente se dicte, fundada en

el derecho de fondo ().-

Por otra parte, en la audiencia oral llevada a cabo

dijo que el soporte valorativo no es conteste con la causa y que la

nueva conclusin de la autopsia no se condice con el hecho

atribuido.-

Ratific que no haba alevosa porque hubo un

acto defensivo por parte de la vctima y, en cuanto a la prisin

preventiva, cit el Plenario Daz Bessone ya que no se daban en el

caso los peligros procesales de fuga ni de entorpecimiento que

legitimen la medida cautelar.-

Por su parte, el Fiscal General, Dr. Ricardo

Senz, seal que la intervencin de M. estaba acreditada a la luz de

distintas constancias probatorias, entre ellas, la cmara que mostraba

que la joven haba vuelto a su domicilio, el resultado de las pruebas

genticas y las declaraciones de los vecinos y de C. S. quedemostraban un comportamiento particular en el encargado los das

posteriores a la aparicin del cadver.-

En cuanto a la calificacin legal, el Ministerio

Pblico dijo que poda trabajarse con dos imputaciones alternativas y

con las calificaciones de homicidio agravado por alevosa y por

criminis causae. En el primer caso porque el imputado obr sobre

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seguro y aprovechndose de la indefensin de la vctima, y en el

segundo, porque las conclusiones de la ltima junta mdica dan

cuenta de un posible abuso sexual y aparece como probable que el

homicidio se produjo para encubrirlo.-

Respecto de la prisin preventiva sostuvo que

deba tenerse en cuenta la severidad de la pena en expectativa y la

actitud reticente que adopt como testigo. Refiri que luego del

Plenario invocado por la querella, todas las Salas de la Cmara

Nacional de Casacin han tenido en cuenta la gravedad del hecho

como pauta restrictiva de la libertad.-

La querella, en la audiencia, inici su alegato

poniendo en conocimiento que haba solicitado en el Juzgado de

Instruccin la ampliacin de la declaracin indagatoria de M. pues, a

su criterio, las novedades introducidas por la nueva autopsia haban

modificado la base fctica de la imputacin. Ello, por el principio de

congruencia.-

Explic por qu a su juicio estaba acreditada la

autora del imputado e hizo nfasis en que tena el dominio de los

espacios comunes. Saba de los horarios de los ocupantes del edificio

y contaba con la confianza de A. R.. Para llevar a cabo su cometido,

la condujo a un lugar seguro y luego la atac. Hizo alusin a las

lesiones defensivas que tena el cuerpo de la chica y, en ese sentido,

dijo que la junta mdica ratific ese extremo al describir las que tena

en el brazo. Tambin aludi a la lesin N33 que mostraba M. que

sera indicativa que al momento de la agresin no tena los pantalones

puestos.-

En cuanto a la prisin preventiva, sostuvo que la

calificacin legal y la gravedad del suceso ameritaban su imposicin

y a ello haba que aadirle que las lesiones que present M. en su

cuerpo pudieron ser auto-provocadas para ocultar otras anteriores, lo

que evidencia que en el caso estaba presente el peligro procesal de

entorpecimiento de la investigacin.-

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II.-) Valoracin.Respecto del agravio vinculado a la arbitrariedad

de la resolucin consideramos quela motivacin constituye el signo

ms importante y tpico de la racionalizacin de la funcin

jurisdiccional, se establece como uno de los requisitos esenciales de

la sentencia () es la enunciacin de las premisas del silogismo que

concluye en los puntos resolutivos () una comprobacin lgica

para controlar a la luz de la razn, la bondad de una decisinsurgida del sentimiento; es la racionalizacin del sentido de justicia

() (Navarro, Guillermo - Daray, Roberto, Cdigo Procesal Penal

de la Nacin, Anlisis doctrinal y jurisprudencial, Tomo 1, pgs.361

y cc., Editorial Hammurabi, ao 2004, en donde se cit a

Calamandrei, Proceso y Democracia, p.115 y ss).-

Expresar el fundamento equivale a explicar y

tornar pblicas las razones, tanto de hecho como de derecho, que

condujeron al Tribunal a adoptar la solucin al caso planteado. Ello

no significa agotar los argumentos utilizados por el requirente y sus

contradictores para defender su inters sobre el punto a tratar, pero s

expresar con complecin los motivos que el juez tuvo para votar el

dispositivo concreto en el que culmin la decisin, de modo de dar

prueba de haberse ocupado con seriedad del contradictorio

establecido por la ley procesal penal (Maier, Julio B. J. Derecho

Procesal Penal, Parte General, Tomo III, Actos Procesales, pg.335,

Editores del Puerto, ao 2004, citado en la causa N1415 del registro

de esta Sala VI, Pedraza, Jos y otros s/procesamiento, rta:

19/11/12).-

Hemos sostenido en forma reiterada que elsistema de la sana crtica racional establece la ms plena libertad de

convencimiento de los jueces, a la vez que exige que las conclusiones

a que se arribe sean fruto razonado de las pruebas en que se las apoye.

Esta libertad probatoria se caracteriza, entonces, por la posibilidad

de que el magistrado logre sus conclusiones sobre los hechos,

valorando la eficacia convictiva con total libertad pero respetando, los

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principios de la recta razn, es decir, las normas de la lgica

(constituidas por las leyes fundamentales de la coherencia y la

derivacin, y por los principios lgicos de identidad, de no

contradiccin, de tercero excluido y de razn suficiente); los

principios de las ciencias y de la experiencia comn (Cafferata Nores,

Jos - Hairabedin, Maximiliano, La Prueba en el Proceso Penal,

sexta edicin, pgs.57 y ss, Editorial Lexis Nexis, ao 2008).-

Al contrastar el decisorio apelado por la defensa

con las premisas expuestas, consideramos que est debidamente

motivado. Contiene los datos personales del imputado, una

enunciacin del objeto de reproche como as tambin de su

fundamento y la calificacin legal que se estima aplicable (art.308 del

cdigo de rito). Adems, el Juez de la instancia anterior ha

proporcionado las razones de su convencimiento y exteriorizado el

nexo racional entre las afirmaciones o negaciones a que se arriban y

los elementos de juicio utilizados para alcanzarlas.-

Por ello, la peticin de nulidad de la parte por la

presunta violacin al art.123 del catlogo procesal no tendr acogida

favorable.-

III. A juicio del Tribunal, obra en la causa prueba

suficiente para tener acreditada, a esta altura de la investigacin, la

autora de J. M. en el homicidio deA. R..-

Para arribar a esta conclusin, merituamos en

primer lugar, laque surge a partir del hallazgo de material biolgico

del imputado en el cuerpo de la occisa y en una de las sogas que

rodeaba sus tobillos y, en segundo, la indiciaria que, completando

aqulla, permite reconstruir desde un prisma lgico lo acontecido.-

A estos fines el elemento de prueba o

prueba propiamente dicha es todo dato objetivo que se incorpora

legalmente al proceso, capaz de producir un conocimiento cierto o

probable acerca de los extremos de la imputacin delictiva. En

general, estos datos consisten en los rastros o huellas (o efectos

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materiales) que el hecho delictivo pueda haber dejado en las cosas

(rotura, mancha, etc), en el cuerpo (lesin) o en la psiquis

(percepcin) de las personas y el resultado de experimentos u

operaciones tcnicas sobre ellos (v.gr. la pericia demostr que la

mancha roja es sangre) o de inferencias a partir de su correlacin

con ciertas reglas de la experiencia (indicios) (Cafferata Nores,

Jos I - Harabedin, Maximiliano, ob. cit, pgs.16 y ss., Editorial

Lexis Nexis).-Como pauta que vincula en forma directa al

acusado al crimen, evaluamos el resultado de la pericia de estudio de

ADN que es considerada en forma conjunta con el resto de las

probanzas. Bajo este ngulo, cobran relevancia las conclusiones de

los informes periciales de fs.786/816, fs.1009/1016 y fs.2858/2881,

practicados por el Servicio de Gentica del Cuerpo Mdico Forense.

Este ltimo, con posterioridad al dictado del auto de procesamiento

de fs.1267/1286 que corrobora la hiptesis de la autora del

imputado.-

El primero de los estudios (ver fs.786/816), da

cuenta que se encontr, en la ua del dedo ndice de la mano derecha

de A. R., material gentico de ella y de J. M.. El rigor cientfico para

atribuir identidad con el perfil autosmico del imputado es tal que, la

probabilidad de ese resultado frente a la posibilidad de que se trate de

otra persona escogida al azar de la poblacin en general es de 1 (una)

en 1.690.000.000.000.000 (mil seiscientos noventa billones).-

Puntualmente, se ha destacado que: a partir de

la muestra M2-S/3845 (13-06-13) - hisopado subungueal de ua dedo

ndice de mano derecha - Autopsia 1388/13 - se ha obtenido un perfilgentico mezclado atribuible al menos a dos individuos. En este perfil

mezclado se hallara presente material gentico de A. R., muestra

M14-S/3845 (13-06-13) - fragmento de msculo-Autopsia 1388/13

como aportante mayoritario y de J. N. M., muestra M30-S/3845 (15-

06-13) - siembra hemtica en soporte Whatman como aportante

minoritario. De acuerdo a los resultados de los clculos estadsticos

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es 1.690.000.000.000.000 (mil seiscientos noventa billones) de veces

ms probable que la mezcla de perfiles hallada en la muestra M2-

S/3845 (13-06-13) - hisopado subungueal de ua de dedo ndice de

mano derecha - Autopsia 1388/13 sea una mezcla de material

biolgico proveniente de A.R., muestra M14-S/3845 (13-06-13) -

fragmento de msculo - Autopsia 1388/13 y de J. N. M., muestra

M30-S/3845 (15-06-13) - siembra hemtica en soporte Whatman, que

si fuera una mezcla de material biolgico proveniente de A. R. () y

otro individuo tomado al azar de la poblacin en general (ver,

especficamente, fs.813).-

Asimismo, a partir de esa muestra (M2-S/3845

hallada en la ua del dedo ndice de la mano derecha), se ha

obtenido un haplotipo de cromosoma Y mezclado en el que puede

identificarse como aportante mayoritario un haplotipo que presenta

identidad con el haplotipo de cromosoma Y perteneciente a J. N. M.,

muestra M30-S/3845 (). Ello refuerza la hiptesis de que

efectivamente, el ADN se corresponde con el perfil gentico del

acusado.-

An cuando a fs.1015 se asentara que el

haplotipo de cromosoma Y parcial minoritario podra atribuirse a un

segundo aportante masculino, en muy baja proporcin o a una posible

contaminacin de la muestra, lo cierto es que esa hiptesis no

descarta, en modo alguno, el hallazgo de material gentico de M.

(haplotipo de cromosoma Y mayoritario).-

El segundo de los estudios citados (ver

fs.1009/1016), concluye que en las uas de los dedos anular y mayor

de la mano derecha de A. R. tambin se constat la existencia de

ADN que correspondera, al menos parcialmente, al imputado.-

En este sentido se indic que: A partir de la

muestra M4-S/3845 (13-06-13) - hisopado subungueal de ua de

dedo anular de mano derecha - Autopsia 1388/13, mediante

marcadores autosmicos, se ha obtenido un perfil gentico mezclado

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atribuible al menos a dos individuos. En este perfil mezclado se

hallara presente, como aportante mayoritario, material gentico

correspondiente a quien en vida fuera A. R. (). En 10 de los 20

sistemas autosmicos analizados en esta muestra, sera compatible la

presencia de material gentico atribuido a J. N. M. () en forma

minoritaria. A partir de esta muestra se obtuvo un haplotipo de

cromosoma Y parcial, con baja amplificacin para 9 marcadores, los

que presentaron identidad con los correspondientes al haplotipo decromosoma Y perteneciente a J. N. M. (), considerando un posible

efecto Drop Out (prdida de un alelo) en el sistema DY385 (ver

fs.1014).-

Respecto al dedo mayor que: en la muestra M3-

S/3845 (13-06-13) - hisopado subungueal de ua de dedo mayor de

mano derecha - Autopsia 1388713, en 10 de los 20 marcadores

autosmicos puede identificarse en forma completa el perfil gentico

autosmico correspondiente a J. N. M. () (ver fs.1014 in fine).-

Lo expuesto permite afirmar en forma cientfica

que se constat la presencia de material gentico -ADN- de J. N. M.

en las uas detres dedos de la mano derecha de A. R., puntualmente,

en el dedo ndice, anular y mayor.-

En el tercer estudio (ver fs.2858/2882), se arrib

a la conclusin de que en la soga zona tobillos (muestra M39-

S/3845 - 04-07-13 fragmento de soga rotulado BC - evidencia

rotulada 1116/13), de los 13 marcadores amplificados, en 10 de

ellos pueden identificarse las variantes allicas correspondientes al

haplotipo de cromosoma Y obtenido a partir de la muestra M30-

S/3845 (15-06-13) - Siembra hemtica en soporte Whatmanperteneciente a J. N. M., por lo cual no podra descartarse a J. N. M.

como potencial aportante a esta muestra (ver, particularmente,

fs.2869).-

Si bien lo all asentado no es concluyente,

nuevamente, aparece informacin gentica del imputado, en este

caso, en una de las sogas que la occisa tena en sus tobillos, lo que al

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menos en este contexto, resulta llamativo y configura un indicador

ms a ponderar de manera incriminante. Debemos valorar aquellas

pautas indiciarias quepermiten analizar la prueba denominada como

directa con aqullas que resultan indicativas de la participacin de M.

en el crimen y permiten brindar una explicacin de sentido comn y

razonabilidad a la existencia del material gentico del imputado en el

cuerpo de la damnificada yen una de las sogas parareconstruir, desde

el punto de vista racional, lo acontecido en el pasado.-

La doctrina recomienda valorar la prueba

indiciaria en forma general, y no aisladamente, pues cada indicio,

considerado separadamente, podr dejar margen para la

incertidumbre, la cual podr ser superada en una evaluacin

conjunta (Cafferata Nores, Jos - Hairabedin, Maximiliano, ob.

cit., pgs.221 y ss.)-

Este tipo de anlisis reviste gran importancia en

supuestos en donde no siempre es fcil obtener una prueba directa del

hecho. El indicio es una circunstancia de la cual puede, mediante una

operacin lgica, inferirse la existencia de otro y esto deriva de que la

verdad que se procura conocer en el proceso es relativa a un suceso

del pasado (verdad histrica) y que a menudo no es posible

descubrirla por experimentacin o percepcin directa: entonces slo

puede buscrsela a travs del intento de reconstruir conceptualmente

aquel acontecimiento, induciendo su existencia de los rastros o

huellas que pudo haber dejado el evento objeto de juzgamiento (La

Rosa, Mariano R., Hacia una razonable utilizacin de la prueba de

indicios en el proceso penal, publicado en la Revista de Derecho

Procesal Penal, 2009-1, La Prueba en el proceso penal - I, pgs.305

y ss., Editorial Rubinzal - Culzoni Editores, citado en la causa

N1415 del registro de esta Sala VI, Pedraza, Jos s/procesamiento,

rta: 19/11/12).-

La univocidad de los indicios implica, adems,

que se hayan descartado razonablemente las otras posibles

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conclusiones que de ellos puedan inferirse. Esto obliga al juez a

valorar y analizar todas aquellas circunstancias, motivos y pruebas

que pueden desvirtuar al indicio. La opinin se confirma cuando se

han ensayado intilmente todas las explicaciones de disculpa, se

concedieron al encausado las facilidades para justificarse, se

examinaron con mucha atencin los ms pequeos detalles de su

defensa, y por ltimo, cuando en inters de la verdad absoluta se ha

prestado debida atencin hacia todas las hiptesis de descargo queestn en la esfera de lo posible (La Rosa, Mariano, ob. cit.,

pgs.315/316 mencionado en el precedente invocado).-

Ahora bien, a criterio del Tribunal, en estas

actuaciones se verifican datos positivos y ciertos (indicios) que

habilitan a presumir con un alto grado de probabilidad la

participacin del imputado en el hecho tpico con el grado de

conviccin que requiere este estado del proceso que impone evaluar

la situacin probatoria conforme esta etapa incipiente.-

Partimos de la base de que el 10 de junio de este

ao, alrededor de las 9:40 horas, A. R. se despidi de sus compaeras

de colegio en la esquina de Crmer y Concepcin Arenal, tras

finalizar la clase de gimnasia y camin hacia su domicilio de

Ravignani XXXX. No obstante, nunca habra ingresado a su

departamento ubicado en la Planta Baja A.-

As surge de la filmacin de la cmara de

seguridad instalada en el inmueble lindero de Ravignani XXXX, que

mostr a la joven -su padre a fs.1036/1038 la reconoci como tal- a

escasos metros de su edificio a las 9:50 horas, de los testimonios de

sus amigas (ver fs.362/364, 365/367 y 370/372) y de lo afirmadocategricamente por la empleada domstica, D. T. T. y su hermano J.

C. R., quienes fueron contestes al referir que nunca volvi a almorzar

(ver fs.213/215 y 2075/2079 y fs.204/208, respectivamente).-

Destacamos que en la filmacin se advierte un

movimiento en la menor, tpico de quien comienza a buscar las llaves.

En este caso, ella se inclina sobre su morral.-

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Abona esta postura que en el allanamiento

practicado en su vivienda (ver fs.394 y ss), no se incaut ninguna de

las prendas ni elementos que ilustraba el video y que con la misma

ropa con la que se la vio por ltima vez, apareci el cadver (ver fs.7,

51/52 y 76/108).-

Lo expuesto permite conformar la hiptesis de

que A. R. culmin su clase de educacin fsica, se despidi de sus

compaeras, se dirigi a pie rumbo a su residencia pero nunca entr a

ella.-

Es razonable descartar la probabilidad de que la

agresin fsica en su perjuicio se produjera en la va pblica -cuestin

introducida por la defensa-, pues la cmara de seguridad de Ravignani

XXXX, adems de ilustrar a la joven a poca distancia del acceso del

inmueble, mostr al encargado de Ravignani XXXX, J. C. C.,

apoyado sobre un rbol justo en el instante en el que ella pasaba.

Tambin muestra el paso de al menos cuatro personas en esos

momentos las que debieron mostrar sorpresa si algo las hubiera

advertido y ello no se verifica en las imgenes. Al serle exhibida la

filmacin y preguntado si recordaba ese momento, respondi que no

vio ni escuch nada extrao y que es habitual ver pasar varias

personas por la zona y si no es algo de relevancia le resta

importancia (ver fs.1395/1397 y fs.2513/2514). Es decir que ningn

incidente llam su atencin.-

De esta manera, al valorarse de forma armnica

lo reseado, y teniendo en cuenta el destino de la damnificada, puede

inferirse que habra sido interceptada en el hall del edificio en el que

viva y en este contexto, es factible ubicar al portero J. N. M. quien,

ese da y en ese horario, estaba en funciones. Adems, no puede

soslayarse que en razn de su trabajo, tena el dominio sobre los

espacios comunes del inmueble y el conocimiento de los

movimientos cotidianos de sus ocupantes.-

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As se vincula la situacin coyuntural descripta,

con lo obtenido tras los estudios genticos realizados por el Cuerpo

Mdico Forense (ver fs.786/816, 1009/1016 y 2858/2881), que

evidencian que el ADN del imputado -en mayor o menor

concentracin segn las zonas- fue hallado en tres dedos de la mano

derecha del cadver y en una de las sogas que rodeaba sus tobillos.-

Esto es relevante pues permite concluir

provisoriamente que una de las ltimas acciones de la chica fuedefenderse del ataque de su agresor y, de ese modo, se habra

producido la transferencia del material gentico encontrado,

posteriormente, en el cadver (tambin lo ser en un aspecto que

desarrollaremos en la calificacin legal).-

Pese a no haberse podido determinar con certeza

cul fue el mecanismo de produccin de las lesiones constatadas en el

cuerpo de M. (ver, en este sentido, el informe de la junta mdica de

fs.2786/2797), ilustrativas son las descriptas en los peritajes de

fs.513/518, 661/663, 695/697 y 744/751, sobre todo aqullas

verificadas en su rostro, cuello, antebrazos izquierdo y derecho,

mueca y mano derechas, cuya data giraba en torno a los 7-10 das a

contar desde el 18 de junio (ver conclusiones mdico-legales de

fs.751).-

Tampoco pueden soslayarse las excoriaciones

lineales-verticales observadas por la junta mdica a fs.2786/2796, en

las zonas del epigastrio (regin del abdomen o vientre, lesin N6),

por encima de la cresta ilaca (lesin N12), de la mueca derecha

(lesin N20), de la mano derecha (lesiones N21, 22, 23 y 24) y la

del trocnter mayor izquierdo (lesin N33), que fueron definidas porlos galenos como lesiones contusas de forma lineal que se

acompaan de la destruccin de la capa mssuperficial de la piel

(ver fs.2786).-

Se ha definido como excoriacin a toda brecha

en la piel que interesa la epidermis o capas superiores de la dermis;

como la generada en el rascado intenso o por la accin de una fuerza

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tangencial de cuerpos ms duros que la piel, obrando por

deslizamiento () una forma frecuente de lesin excoriativa son los

rasguos o estigmas ungueales, que pueden perseverar durante unos

diez das, hasta curar o desaparecer segn la profundidad, extensin

y superficie de la lesin () la banda excoriativa es ms conocida,

por accin de parte o toda la superficie distal de la ua en

deslizamiento sobre la piel (Basile - Waisman, Medicina Legal y

Deontologa, Tomo 1, pgs.156 y ss., Editorial Abaco, Buenos Aires,

1986).-

De esta forma es razonable sostener como una

hiptesis lgica, a partir de contrastar el material gentico de M. en

las uas de la joven y las lesiones descriptas del imputado, questas

fueronprovocadas por A. R. cuando se defenda de un ataque fsico y

por ello es dable explicarel hallazgo de ADN del acusado debajo de

sus uas.-

La bibliografa mdico forense seala, en este

sentido, que en los delitos contra la integridad sexual, en los que

fallece una persona, al realizarse la autopsia, el especialista debe

describir todo aquello que observe y dentro de uno de los aspectos a

analizar se encuentran las manos. Se debe examinar y enviar los

restos de material que hubiere debajo de las uas, y descartar en las

palmas lesiones que muestren maniobras de defensa por parte de la

vctima (Vzquez Fanego, Hctor Osvaldo, Investigacin mdico-

legal de la muerte. Tanatologa Forense., ed. Astrea, Bs. As., 2003,

p. 417). Seala el autor que al llevarse a cabo el examen de

laboratorio, dentro de los materiales a investigar, se tienen en cuenta

las uas de las que se debe extraer de debajo de ellas con un

elemento rgido todo lo que se pueda, dado que all es posible

encontrar restos epidermoides, de cabello, de sangre, etctera

(Vzquez Fanego, ob. cit. pg. 422). En similar sentido, respecto al

estudio de manos, se puede consultar a Raffo, Osvaldo, Tanatologa.

Investigacin de homicidios, Autopsia mdico-legal, Ed.

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Universidad, Bs. As., 2006, p.66 y 67, quien detalla que en la etapa

de recoleccin del hisopado se deben analizar con mayor atencin las

manos para obtener material subungueal, en el que pueden

investigarse trozos de epidermis, que es indicativo de lucha, y hasta

grupos sanguneos y ADN del victimario.-

Se ha sostenido en la doctrina respecto a la

utilidad de las huellas genticas, que los resultados que proporciona

este mtodo pueden determinarse no solamente si el ADN encontradoen una vctima concuerda con el ADN de una muestra sangunea del

presunto autor sino si coincide con el ADN de las clulas de la piel

del delincuente que quedaron bajo sus uas (Leonardi, Danilo, El

ADN puede colaborar con la administracin de justicia. L.L. 1990-

A, 934).-

En relacin a las lesiones que presenta el

acusado,advertimos quesu modo de produccin es compatible con el

choque o golpe contra un objeto o superficie dura, ms all de que no

pudo descartarse que algunas de las 32 lesiones, hubieran sido auto-

inflingidas para diluir suresponsabilidad en este hecho(ver fs.518).-

En el mismo orden de ideas, tampoco puede

pasarse por alto que las caractersticas de las 32 lesiones halladas en

el cuerpo de M. y descriptas a fs.2786/2796 no se compadecen con

las que tendra producto de los apremios por l oportunamente

denunciados y ratificados en las indagatorias de fs.1168/1171 y

fs.3308/3323 que habran consistido en golpes en la nuca y en su

rostro y quemaduras. Sin perjuicio de que su denuncia es materia de

investigacin en otro sumario.-

Otra pauta objetiva a tener en cuenta paramerituar la autora de M. en el evento es el lugar en donde fue

encontrada A. R..-

Fue hallada el 11 de junio alrededor de las 11:20

horas en la planta MBT (Tratamiento Mecnico Biolgico) del

CEAMSE, de Jos Len Surez, Partido de San Martn, Provincia

de Buenos Aires (ver fs.76/108). El empleado L. S. G. (ver fs.105 y

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2652), primero advirti su presencia sobre la cinta transportadora,

entre los residuos y bolsas, y alert a sus superiores.-

El Gerente de Nuevas Tecnologas y Control

Ambiental del CEAMSE, M. E. R. (ver fs.78 y fs.106), explic el

circuito de recoleccin y procesamiento de esa materia.-

En lo sustancial y en lo que aqu interesa, indic

que la recibida en la Planta MBT (donde fue hallada A. R.), provena

de la Estacin de Transferencia de Colegiales, ubicada en Crmer

190 de la ciudad de Buenos Aires, lugar en el que se depositan los

residuos urbanos recogidos no slo de ese barrio, sino tambin de las

zonas aledaas, como Nez, Belgrano y Palermo, entre otras. Dijo

que la basura era cargada por camiones en bolsas de tipo consorcio,

que estn dentro de los contenedores y trasladadas hasta esa

Estacin de Transferencia en donde son introducidas en trailes

cerrados con un pistn que las conducen, finalmente, hasta el

CEAMSE con sede provincial.-

Este no es un dato menor si tenemos en cuenta

que la basura recibida en la Planta MBT del CEAMSE provena

casualmente de la Planta de Transferencia de Colegiales, prxima

al domicilio de la joven y que M., por su funcin, tena a su cargo en

forma exclusiva la recoleccin de residuos de los ocupantes de los

departamentos de Ravignani XXXX y su transporte, al menos, al

lugar donde los camiones la recogan.-

Por lo dems, las caractersticas fsicas de M. -

hombre de 108 kilos y unos 1,78 metros de altura conforme surge de

fs.696- ilustran que efectivamente tiene la aptitud fsica para vencer la

eventual resistencia que pudo oponer A. R., de tan slo 51, 2 kilos (la

mitad del peso del imputado) y 1, 65 metros de altura (ver

fs.186/197).-

Otro tpico a tener en consideracin es el

comportamiento errtico que el imputado ha tenido los das

posteriores al suceso, extremo que fue incluso introducido por los

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acusadores durante sus alegatos orales en la audiencia llevada a cabo

en esta Alzada.-

En este sentido, J. O. M. (ver fs.507/510),

describi cmo lo vio el jueves 13 de junio, luego de que la muerte de

A. se hiciera pblica, puntualmente, que M. es un toro (fs.508vta.),

haciendo referencia a que nunca se enfermaba, lo que se condice con

lo sealado por L. B., de la administracin del consorcio (ver

fs.2619/2620), quien asever que desde el ao 2009 el imputado slohaba tenido un problema fsico en su rodilla en el 2011.-

Agreg que M. haba dejado de trabajar a partir

del lunes 10 de junio a la tarde en virtud de un estado gripal y que lo

vio desmejorado, hecho un trapo, que no paraba de llorar (ver

fs.508) y que incluso, su esposa D., le coment que se haba

vomitado en su cama (ver, puntualmente, fs.507vta.).-

Enfatiz el testigo que no lo vea bien, lo vea

cado, como entregado, como una persona cuando est abatida ()

lloraba, apenas poda caminar () estaba todo orinado, tena todo el

jeanmojado (ver fs.509vta.).-

El cuadro descripto por M. concuerda con la

situacin advertida por C. A. S. (ver fs.1334/1337), quien refiri que

M. le pidi verlo el viernes 14 de junio, luego de no haber tenido

contacto con l haca unos tres o cuatro aos y que advirti que su

estado no era normal (ver fs.1334). Antes del encuentro, el

imputado lo volvi a llamar pero desde otro celular y al reunirse, le

dijo que le haba pagado unos pesos a un muchacho para que le

preste el telfono (ver fs.1334vta.). En el contexto de la charla, M. le

explic que estaba mal por la muerte de A. y que se quera ir lejos,bien lejos a algn monte en Chaco o Corrientes () que se quera

borrar () que realmente se quera morir (ver fs.1334vta.) y, en un

momento dado le dijo: yo no fui, pero suponete que hubiera sido yo,

vos quharas () (ver fs.1335).-

Si bien el estado de angustia y depresin

descripto por las distintas personas que mantuvieron contacto con M.

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puede ser sopesado, en forma aislada, como un indicio equvoco,

entendemos que, valorado con el resto de los elementos de juicio,

permite inferir, razonablemente, que esa perturbacin emocional que

exterioriz los das posteriores al hallazgo del cadver, era

compatible con un estrs post-traumtico generado por la vivencia de

un episodio violento que, evidentemente, lo haba alterado psquica y

fsicamente.-

Se postula que estamos ante una depresin

reactiva cuando el origen del cuadro reconoce un factor

desencadenante traumtico, es decir, alguna vivencia que haya dejado

huella en el sujeto y que resulta comprensible desde el punto de vista

psicolgico. (ver, Basile, Alejandro A., Fundamentos de Psiquiatra

Mdico-Legal, pgs.246 y ss., Editorial El Ateneo, Buenos Aires,

2001).-

De este modo, los indicios reseados permiten

darle sustento y explicacin a la presencia de ADN del imputado en

el cuerpo de A. R., lo que tiene correlato con las funciones de M. que

le brindaban la oportunidad en tanto ubicacin fsica y temporal para

cometer el ilcito. Es decir, el nombrado se encontraba con un alto

grado de probabilidad, dado su trabajo, en el ltimo lugar en el que

documentalmente es dable sostener fue vista con vida la vctima. A su

vez, el reproche tiene explicacin racional si se tiene en cuenta la

hora de la muerte de la joven que es sealada por la ltima junta

mdica como ocurrida entre las 11 y 17 horas del da en que

desapareci, por lo cual confirma la hiptesis de autora. La sujecin

del imputado al proceso con el estndar probatorio de esta etapa es

la consecuencia de la valoracin a partir de la prueba cientfica, la

pericia de ADN que encuentra significado racional al ser evaluada

con los restantes indicios como ser la prueba testimonial, la

documental -el video en el cual es observada la nia por ltima vez-,

la data de su deceso que es conocida a travs de la junta mdica, y los

informes que detallan las lesiones del imputado y la vctima, todo lo

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cual brinda sustento y explicacin lgica al juicio de reproche

formulado como derivacin de una evaluacin de sana crtica y

sentido comn.-

En suma, arribamos a la conclusin de que toda

la prueba reseada, mensurada de acuerdo a la sana crtica, en los

trminos del art.241 del Cdigo Procesal Penal nos permite, a esta

altura de la investigacin, tener en principio acreditada la

intervencin de J. N. M. en el hecho que damnificara a A. R..-IV.-) La defensa critic la calificacin legal

como as tambin la aplicacin de la agravante utilizada por el Sr.

Juez y, en forma subsidiaria, sostuvo que no haba dolo porque no se

poda descartar que el supuesto autor hubiera credo que la vctima

estaba sin vida cuando fue sometida al procedimiento mediante el

cual se le dio muerte.-

En cuanto al primer punto, la doctrina sostiene

que el concepto de alevosa responde al empleo de medios, modos o

formas en la ejecucin, que tiendan directa y especialmente a

asegurar el homicidio sin riesgo para el autor que provenga de la

defensa que el ofendido pudiera oponer (Terragni, Marco Antonio,

Delitos contra las personas, pg.227, Ediciones Jurdicas Cuyo,

Mendoza, 2000).-

Tiene una naturaleza mixta, que est integrada

por un aspecto objetivo que se relaciona con aquel aspecto referido al

autor y otro subjetivo, que tiene que ver con el nimo de

aprovecharse, mediante esos procedimientos, de la indefensin del

sujeto pasivo (Donna, Edgardo, Derecho Penal, Parte Especial,

Tomo I, pgs.101 y ss., Editorial Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires,ao 2008).-

As, deber verificarse un actuar sobre seguro y

sin riesgo, con nimo cobarde, con mayor plus de culpabilidad. Lo

fundamental, es que el evento se haya cometido valindose de esa

situacin de indefensin pues puede ocurrir que alguien mate sin

riesgo para s, pero que esa circunstancia no haya influido en su

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decisin. Por ello, no cualquier ataque inesperado constituye alevosa

(Donna, Edgardo, ob. cit, pg.102). El autor debe conocer o crear las

condiciones para que el sujeto pasivo no est preparado para dar

respuesta alguna al ataque.-

De esta forma, debemos expedirnos considerando

el hecho, tal como ha sido intimado el imputado y, en forma

subsidiaria, atendiendo el resultado de la junta mdica que se

incorpor al legajo das antes de la audiencia oral, toda vez que en

ella se precisa la hora aproximada del deceso de la vctima, como su

mecnica. En este aspecto, debemos buscar la verdad procesal y real

del suceso investigado.-

Por estos motivos, es prudente analizar por un

lado, la hiptesis por la que el imputado ha sido indagado por el Sr.

Juez y luego, la que se configura tras analizar la ltima pericia

mencionada.-

Entonces, conforme la intimacin formulada a

M., no es posible calificar su conducta dentro de la agravante aplicada

toda vez que surgen actos de defensa por parte de la vctima que

desacreditan la posibilidad de que aqul hubiera actuado sobre seguro

y sin riesgo para s.-

Responde a las conclusiones a las que se arribara

en la autopsia de fs.186/199 y en el informe ampliatorio de

fs.2901/2910, en donde el Cuerpo Mdico Forense asegur que A. R.

falleci por traumatismos mltiples producto de un aplastamiento del

cuerpo, sustancialmente, en la parte torcica en sentido antero-

posterior que, desde el punto de vista fisiopatolgico, constituyeron

un cuadro de asfixia traumtica por la compresin sbita y brusca del

trax y abdomen. La fuerza necesaria para poner en marcha este

mecanismo de asfixia traumtica excede sobradamente la fuerza

humana. Por ello, se infiri que intervino un elemento mecnico.-

En el caso, no slo ciertas lesiones en el cuerpo

de M. sugieren la efectiva defensa desplegada por R., que indicaran

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que justamente no estuvo desprevenida ante la agresin, sino que

adems, se corrobora esta probabilidad a travs del hallazgo de ADN

del nombrado debajo de tres uas de los dedos de la mano derecha de

la menor.-

Por otro lado, no es posible inferir de la

investigacin, al menos de momento, que M. haya tenido la intencin

de matar a la joven desde un inicio y que para consumarlo ideara un

plan que lo colocara en una situacin que alejara toda posibilidad dedefensa, menos an que se hubiere aprovechado de ese estado.-

Por el contrario, todo permite suponer que el

suceso ocurri con cierto grado de espontaneidad y para ello, se hace

hincapi en que R. no ingres a su domicilio, ubicado a escasos

metros de la puerta de acceso al edificio y que al ser hallado su

cuerpo, an tena colocados sus auriculares, aunque seriamente

deteriorados.-

No se debe soslayar que esta particular agravante

exige tambin que el autor quiera actuar sobre seguro, es decir,

procurando un resultado junto con la impunidad. El pensamiento

central en materia de alevosa est orientado hacia la seguridad en el

ejecutor, tanto por lo que toca al buen xito de su empresa, como a la

incolumidad de su persona y su posterior impunidad (Golstein,

Ral, Homicidio Proditorio. Matar a traicin, pags.43 y ss.,

Pensamiento Jurdico Editora, Buenos Aires, 1982).-

La falta de riesgo debe constituir un motivo

decisivo de la accin alevosa y esencial para el calificativo. La

ausencia de peligro se deduce de las condiciones en las que el delito

se ejecuta (Baign, David - Zaffaroni, Eugenio, Derecho Penal yNormas Complementarias, Tomo 3, pg.179, Editorial Hammurabi,

Buenos Aires, 2007).-

Un aspecto esencial en la agravante pretendida

consiste en que el destinatario de la agresin no pueda defenderse

antes de la accin del autor (Donna, Edgardo, ob. cit, pg.104).-

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En este contexto, resulta difcil dar ese alcance al

comportamiento de un encargado de edificio que despliega una

conducta tan lesiva en su propio mbito de trabajo. Pensemos que las

hiptesis que se ensayan lo colocan en el hall de entrada, ascensor,

stano o, hasta incluso, en su propio departamento.-

Las probabilidades de ser descubierto son

elevadas tanto en la ejecucin del acto como al retirar el cuerpo del

inmueble. No parece ser el comportamiento que se espera en alguien

artero que pretende actuar, desde un principio, con seguridad e

impunidad. La propia actitud de la joven dej material gentico del

imputado en sus uas, lo que permitira su posterior identificacin y

esta circunstancia impide sostener la viabilidad de la agravante.-

Entonces an el eventual abandono de A. R.,

todava con vida, en el contenedor de la basura, ha formado parte del

mismo suceso y, por lo tanto, el presunto estado de indefensin que

se habra dado en ese contexto, fue sobreviniente a la agresin y no

anterior a ella, lo que descarta tambin la posibilidad de subsumir,

este tramo de la conducta, bajo la agravante pretendida.-

Descartamos as, por lo menos a esta altura de la

investigacin, que M. hubiera ideado un plan tendiente a disimular,

de modo traicionero, sus intenciones para quebrar la confianza de A.

R. y, en ese contexto, aprovecharse de su estado de indefensin para

impedir cualquier acto de defensa por parte de aqulla.-

An las novedades que surgen de la ltima junta

mdica en lo referente a la mecnica y data de la muerte de la joven,

impiden avalar la calificacin ms gravosa seleccionada en esta altura

del proceso, ya que la muerte se habra provocado mediante asfixia

por compresin, en un breve lapso y con defensa de la vctima.-

La junta mdica, en su informe de fs.14/122 del

legajo de investigacin, determin tal extremo, y a su vez el horario

de su fallecimiento. Ello, es distinto al descripto oportunamente en la

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autopsia de fs.187/196 y en el peritaje ampliatorio de fs.2906/2910,

que valor el Juez al expedirse en el auto recurrido.-

En aqulla, a diferencia de las anteriores,

intervinieron en el estudio, un mayor nmero de especialistas para

esclarecer los puntos requeridos y estuvo dirigida por el decano del

Cuerpo Mdico Forense. As, valoraron todas las constancias

mdicas y, en particular, los resultados de laboratorio (como ser el de

humor vtreo) para dictaminar con el resto de la prueba, la data de lamuerte y, a su vez, contaron con el primigenio informe

histopatolgico que permite precisar con otros informes, las lesiones

vitales.-

Al ponderar esta pericia, puede sostenerse la

presuncin de que A. R. falleci por asfixia mecnica (ver puntos 45

y 55 de la pericia de fs.14/122 del legajo de investigacin que corre

por cuerda), que coincide, en lo sustancial, con el dictamen que

oportunamente confeccionara el perito de la querella a fs.2938/2951 y

el informe histopatolgico de fs.1991/1992.-

Desde esta ptica, es claro que la vctima ya

estaba muerta cuando fue colocada en el contenedor, previo a su

carga y compactacin en el camin de residuos y, por lo tanto, no es

factible avizorar un posible desvo esencial en el curso causal de la

accin como lo propone la defensa, lo que impone subsumir la

conducta atribuida a J. N. M. en el delito de homicidio simple

consumado.-

De esta manera, la prueba incorporada con

posterioridad al dictado de su procesamiento es admitida por ser

nuestra obligacin funcional determinar la verdad procesal compuestatanto por la verdad fctica como por la jurdica de lo ocurrido,

respetando los derechos constitucionales del imputado. En este

sentido, la pericia es dirimente para evaluar la cuestin y no agrava la

situacin procesal de M. dada la calificacin a la que se arriba. Esta

imputacin slo ha precisado la mecnica del evento y el horario del

deceso con un aporte cientfico de mayor entidad y calidad que las

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anteriores, por lo cual la precisin no afecta el principio de

congruencia por cuanto no altera el sustrato fctico de la acusacin, ni

le causa sorpresa a la defensa que fue notificada de esta circunstancia

en la audiencia, contando con la oportunidad de extender su alegato.-

An as, tal conclusin, a la luz del contenido de

las actas de fs.519/521, 647/650, 1168/1172 y 3278/3293, imponen

ampliar la declaracin indagatoria de M. respecto de estos extremos

para garantizar el pleno ejercicio de sus derechos (art.18 de la CN).-

Desde esta perspectiva, el suceso debe ser

calificado con la prueba agregada hasta el momento, respetando el

aludido principio y dado la provisoriedad de la tipificacin legal,

como homicidio en los trminos del art.79 del Cdigo Penal (art.401

del C.P.P.N.).-

Sin perjuicio de ello, ante la propuesta efectuada

en el marco de la audiencia oral por las novedades de otros delitos

que sustituyan la agravante del art.80 inc.2 del cdigo de fondo,

impuesta en el auto de mrito apelado, es indudable que esta instancia

no est en condiciones de abordar la cuestin ya que las nuevas

circunstancias no estn comprendidas en las intimaciones formuladas

a M. al ser indagado y su corroboracin depender, en gran medida,

del resultado de los exmenes mdicos an en trmite.-

V.-) Por ltimo debemos analizar el

cuestionamiento al dictado de la prisin preventiva.-

La escala penal prevista para el delito que se le

endilga a J. N. M. y las particulares caractersticas del hecho,

constituyen pautas objetivas que permiten subsumir la situacin en la

hiptesis prevista en el art.312 inc1 del Cdigo Procesal Penal de la

Nacin, y son indicadores de peligro de fuga a la luz del art. 312 inc.

2 de la ley procesalcomo de la doctrina del plenario Daz Bessone

de la C.N.C.P.-

La severidad de la pena prevista, presenta como

posible, que el imputado intente evadir la accin de la justicia, ante el

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pronstico de una futura sancin grave y de efectivo cumplimiento

(C.N.C.P., Sala II, causa N 16428 Mamani Rodrguez, registro

449/13 del 2/5/13 y C.N.C.P., Sala III, causa N9957, Galeano, del

5/11/2008).-

Advertimos que las condiciones personales

sostenidas por el recurrente, con el alcance limitado de la evaluacin

de la cuestin -que no fue solicitada por va incidental-, no

neutralizan el riesgo grave de fuga representado por las pautasreseadas. En este aspecto, a la severidad de la sancin en

expectativa, debe ponderarse tambin, como pauta negativa, que M.

habra exteriorizado su intencin de que se quera ir lejos, bien lejos

a algn monte en Chaco o Corrientes (ver fs.1334vta.) y que se

habra auto-provocado lesiones para enmascarar las que habra

recibido en el episodio. Todo ello es un claro indicador del peligro

procesal de fuga y de entorpecimiento de la investigacin.-

No es una cuestin menor el domicilio que ocupa

el nombrado ya que de concretarse su libertad, cohabitara con los

familiares de la vctima y los distintos testigos que podran declarar

en juicio. La medida cautelar impuesta aparece, entonces, como

indispensable, razonable y proporcional para evitar la frustracin de

la investigacin de la verdad (art.18 de la C.N., art.8.2. de la C.A.D.H

y arts.280 y 319 del C.P.P.N.).-

Por las razones expuestas, por el momento, con el

alcance limitado de la revisin de esta materia mediante la va

procesal escogida por la defensa, no se vislumbra otra medida de

coercin menos gravosa que asegure los fines del proceso y que

pueda neutralizar aquellos peligros procesales.-En virtud del acuerdo que antecede, el Tribunal

RESUELVE:

I.-) Confirmar el punto 1 del auto de

fs.1267/1286 en cuanto dispuso el procesamiento, con prisin

preventiva, de J. N. M., debindose modificar la calificacin legal

asignada a la de homicidio simple, por el que deber responder en

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calidad de autor (arts.45 y 79 del cdigo Penal y art.306 del Cdigo

Procesal Penal).-

II.-) Disponer que se ample la declaracin

indagatoria de J. N. M.de acuerdo a las consideraciones expuestas.

Devulvase a primera instancia en donde debern

practicarse las notificaciones pertinentes.-

Sirva lo provedo de atenta nota de envo.-

Mario Filozof

Julio Marcelo Lucini Ricardo Matas Pinto

Ante m: Cinthia Oberlander

Secretaria de Cmara

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