adecuacion - consecuencias de no adecuacion a la ley general de sociedades

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Consecuencias no adecuacion a

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  • EFECTOS DE LA NO ADECUACION DE ESTATUTOS

    A LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES

    Dra. Maribel Castillo Wong

    Publicado en Revista Peruana de Derecho de la Empresa

    TEMAS SOCIETARIOS - N 54

    I. INTRODUCCIN: El Estado en su rol de promotor del desarrollo de la actividad empresarial ha venido dictando una serie de medidas, a efectos de facilitar a las empresas

    SUMARIO 1. Introduccin 2. Marco General de la Nueva Ley

    General de Sociedades 3. Quines estn obligados a

    adecuarse? 4. Cambios significativos introducidos por

    la LGS. 5. Alternativas de adecuacin 6. Optimizacin del procedimiento de

    adecuacin a la Nueva Ley General de Sociedades

    7. Etapa para la Implementacin del proceso de Adecuacin a la Nueva L.G.S.

    8. Riesgos y consecuencias de la falta de adecuacin a la Nueva LGS.

    9. Otros asuntos de inters.

  • Efectos de la no Adecuacin de Estatutos a la Ley General de Sociedades Maribel Castillo Wong

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    su adecuacin a las disposiciones contenidas en la Ley General de Sociedades(1). Es as que, el presente artculo tiene como objetivo principal analizar los aspectos ms relevantes de la regularizacin de las sociedades en sus distintas modalidades a las disposiciones antes referidas. Esta regularizacin que ordena la citada Ley es de carcter imperativo, por lo que consideramos que resulta igualmente conveniente tratar tanto las modificaciones ms importantes que ha introducido la Ley, como las implicancias jurdicas que surgiran como consecuencia de la inobservancia de esta disposicin. II. MARCO GENERAL DE LA NUEVA LEY GENERAL DE

    SOCIEDADES: Como se recordar, con fecha 9 de diciembre de 1997 se public en el Diario Oficial El Peruano la Ley N 26887, mediante la cual se aprob la Ley General de Sociedades (en adelante LGS).

    La LGS ha venido siendo modificada por diversas normas, debiendo resaltar para los fines del presente artculo las modificaciones referidas a la prrroga del plazo de adecuacin a la LGS mediante Ley N 26977 y Ley N 27219, siendo la ltima prrroga aprobada por la Ley N 27388, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 30 de diciembre del 2000, la cual dispona que el plazo de adecuacin se extendera hasta el 31 de diciembre del ao 2001.

    No obstante, con fecha 21 de febrero de 2002 se public la Ley N 27673, la cual si bien no ha extendido la prrroga del plazo de adecuacin, establece en forma declarativa que aquellas sociedades que adecen su pacto social y Estatuto a las disposiciones de la LGS, despus de vencido el plazo (es decir, despus del 31 de diciembre de 2001) no requerirn de convocatoria judicial y no sern consideradas irregulares, por lo que no se les aplicar las consecuencias sealadas en la Segunda Disposicin Transitoria de la LGS ni la presuncin de extincin por prolongada inactividad dispuesta por la Dcima Disposicin Transitoria de la referida LGS, cuyos aspectos sern explicados ms adelante.

    1 Ley N 26887, Ley General de Sociedades

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    Sin embargo, cabe precisar que la nica innovacin introducida por la Ley N 27673 estara referida al hecho que no se exigira convocatoria judicial para efectos de realizar el proceso de regularizacin. III. QUINES ESTN OBLIGADOS A ADECUARSE?:

    Todas las sociedades se encuentran obligadas a adecuar su pacto social y Estatuto a las disposiciones de la LGS, segn lo establecido en la Primera Disposicin Transitoria de la LGS.

    El plazo de adecuacin a la LGS conforme sealramos lneas arriba ha sido objeto de sucesivas prrrogas, siendo la ltima aqulla que venci el 31 de diciembre de 2001 (Ley N 27388). Al respecto, estimamos conveniente precisar que para dicha fecha el acto de adecuacin se tendra por cumplido con la suscripcin de la Escritura Pblica que recogiera el acuerdo de modificacin del Estatuto por adecuacin. Sin embargo, su eficacia se encontrara sujeta a la inscripcin en los Registros Pblicos, segn lo dispuesto por la Ley N 27219.

    IV. CAMBIOS SIGNIFICATIVOS INTRODUCIDOS POR LA LGS:

    4.1. Clasificacin de sociedades. - Como recordaremos, mediante Decreto Supremo N 003-85-JUS se aprob el Texto Unico Concordado de la Ley General de Sociedades (en adelante, la antigua LGS). En el Libro Primero de la antigua LGS se encontraban regulados los siguientes tipos societarios: Sociedad Annima, Sociedad Colectiva, Sociedad en Comandita Simple, Sociedad en Comandita por Acciones, Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada y Sociedades Civiles. La nueva LGS introduce otros tipos societarios y recoge, adems, los que ya eran regulados por la antigua LGS: Sociedad Annima Ordinaria, Sociedad Annima Abierta, Sociedad Annima Cerrada, Sociedad Colectiva, Sociedad en Comandita Simple y por Acciones, Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada y Sociedades Civiles.

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    Obsrvese entonces que, la nueva LGS contempla dos formas especiales de Sociedad Annima.

    4.2. Modificaciones introducidas por la LGS respecto a las Sociedades Annimas. -

    4.2.1. rganos de la sociedad annima.-

    En la antigua LGS, la Sociedad Annima estaba conformada por los siguientes rganos: Junta General de Accionistas, Directorio, Gerencia y Consejo de Vigilancia; en tanto que la nueva LGS no considera como rgano societario al Consejo de Vigilancia. En relacin a los dems rganos, pasaremos a explicar las principales diferencias existentes entre la antigua y la nueva LGS.

    a) Junta General de Accionistas. - Es el rgano supremo de la sociedad, siendo las principales modificaciones las siguientes (artculo 111 LGS y siguientes):

    a.1. Juntas Generales de Accionistas. - Se ha eliminado la clasificacin de Juntas Generales Extraordinarias y Ordinarias, crendose una clasificacin ms simple: Junta General Obligatoria Anual y las Juntas Facultativas u Obligatorias previstas en el Estatuto. a.2. Representacin en la Junta General (artculo 122).- El artculo seala que la representacin debe constar por escrito y con carcter especial para cada Junta, salvo que se trate de poderes otorgados por Escritura Pblica. La novedad consiste en que si bien la representacin es revocable, es posible que el poderdante otorgue poder irrevocable a su apoderado, caso en el cual no operar la regla general de la revocabilidad de la representacin.

    a.3. Normas generales sobre el qurum (artculo 124).- Se ha precisado con claridad que el qurum se computa y

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    establece al inicio de la Junta, con lo cual el Presidente la declara instalada. De esta forma, las acciones de los accionistas que ingresen a la Junta despus de instalada, no se computan para establecer el qurum, pero respecto de ellas se puede ejercer el derecho de voto.

    a.4. Qurum simple y qurum calificado (artculos 125 y 126).- La Junta quedar vlidamente instalada en primera convocatoria con la concurrencia de por lo menos el 50% de las acciones suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria, ser suficiente la concurrencia de cualquier nmero de acciones con derecho a voto (Qurum Simple). Se precisa, asimismo, que la Junta podr llevarse a cabo, an cuando las acciones representadas en Junta pertenezcan a un solo titular.

    El Qurum Calificado se presenta para el caso de Modificacin de Estatutos; Aumento o Reduccin de Capital; Emisin de Obligaciones; Acuerdo de enajenacin, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el 50% del capital de la sociedad; transformacin, fusin escisin, reorganizacin, disolucin y liquidacin de la sociedad. En estos supuestos, en primera convocatoria se requiere de por lo menos los 2/3 de las acciones suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria, se requiere no menos de los 3/5 de las acciones suscritas con derecho a voto.

    a.5. Adopcin de acuerdos (artculo 127).- Para los casos de Qurum Simple, se requiere el voto favorable de la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto representadas en la Junta. Para los casos de Qurum calificado, se requiere de por lo menos la mayora absoluta del total de acciones suscritas con derecho a voto (no slo de las que se encuentren representadas en la Junta).

    a.6. Presencia de Notario (artculo 138).- Por acuerdo de Directorio o a solicitud de accionistas que representen no menos del 20% de las acciones suscritas con derecho a voto, la Junta se llevar a cabo con presencia de Notario, con el fin de que certifique la autenticidad de los acuerdos adoptados.

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    b) Directorio.- El Directorio es el rgano colegiado elegido por la Junta General. Las principales modificaciones introducidas por la LGS respecto a este rgano societario son las siguientes (artculo 153 y siguientes):

    b.1. El nmero de directores ser fijado por el Estatuto. El nmero mnimo es de 3 (artculo 155). b.2. Se podrn elegir directores suplentes o alternos (artculo 156).

    b.3. Los directores suplentes o alternos sustituyen al titular de manera definitiva en caso de vacancia o de manera temporal en caso de ausencia o impedimento, salvo que el Estatuto disponga de manera diferente (artculo 156).

    b.4. Si no hubiera directores suplentes y se produ