02 contratación informática. 2da parte. la formación del consentimiento por medios electrónicos

CONTRATACIÓN

INFORMÁTICA Fernando Ruiz Astete

Abogado, Master en Informática y Derecho, Doctorando en Derecho Civil

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2da Parte: La formación del consentimiento a

través de medios electrónicos 2

Los Sistemas Informáticos Expertos de toma

de decisiones y la Voluntad 3

Inteligencia Artificial (I. A.)

Sistemas o programas capaces de ejecutar tareas mas complejas que la aplicaciones

informáticas ordinarias.

Estas aplicaciones capturan conocimiento y luego lo utilizan para emular el mecanismo de raciocinio de un experto humano

Los Sistemas Informáticos Expertos de

toma de decisiones y la Voluntad 4

Elementos de la Inteligencia Artificial (I. A.)

Base de conocimiento

= memoria humana

Motor de inferencia

(algoritmos)

= lógica Humana

Procedimiento o interfase de

diálogo

= lenguaje



Uso de la Inteligencia Artificial (I. A.)

1. Su uso está generalizado en sector financiero y de corretaje de bolsa

2. Un particular emite ordenes de compra y venta de acciones a través de internet, usando un sistema experto preprogramado



Voluntad e Inteligencia

Artificial (I. A.)

Ni comprador ni vendedor tienen cabal

conciencia de que se ha perfeccionado un acto

jurídico.

Se preguntan los juristas si, desde el punto de

vista del Código Civil, se cumplen los requisitos de la voluntad (real y seria)



¿Es eficaz para dar nacimiento a un contrato la

voluntad expresada por medio de un computador a

través de un sistema experto?

R: si, por aplicación de los principios generales del derecho, ya que las normas de derecho patrimonial son disponibles, y las partes pueden darse nuevas formas

válidas de expresar su voluntad.

R: Si, porque la ley 19.799 consagra el principio de validez y eficacia de la

documentación electrónica



¿En que momento se cumple el requisito de la voluntad libre y consciente por parte

del declarante?

Algunos: Hablan de DOS FASES en que debe analizarse la voluntad

del declarante

La orden de programación del sistema

La ejecución de la orden o emisión de la voluntad

específica

Otros: Lo expuesto NO ES EFECTIVO, pues en muchos casos la

operación es realizada por computadores en línea, sin

intervención humana, que toman información de la red y en virtud de

ella realizan una operación.

En estos casos no se requiere confirmación

humana

PROBLEMA: quien ordeno puede estar muerto o

incapacitado ¿responden sus herederos o representantes?

1. La Oferta electrónica

2. La Aceptación electrónica

3. El Momento de formación del consentimiento

electrónico

4. El Lugar de formación del consentimiento

electrónico

La Formación del consentimiento a

través de las T.I. 9

1.- LA OFERTA ELECTRÓNICA 10

Ya no se discute, como antes, que la modalidad electrónica es válida:

Para la exteriorización de la voluntad

Lo acepta la doctrina

Lo confirma la ley 19.799 sobre firma electrónica (art. 3°)

y para la formación del consentimiento

Pero en este tema se discute si es suficiente el derecho clásico

O, si es necesario crear nuevas normas

Principio de inalteración del derecho de obligaciones y contratos

1.- LA OFERTA ELECTRÓNICA 11

1.- LA OFERTA ELECTRÓNICA

A.- La voluntad expresa electrónica 12

Es expresa la voluntad que se manifiesta mediante lenguaje,

• en contraposición a aquella que se manifiesta mediante comportamiento.

Pero como las nuevas tecnologías son más que un simple medio de comunicación:

• son interactivos y bidireccionales

Se hace posible que se parezcan más a la

expresión de la voluntad por medios

naturales.



A.- Por medio de e-mail o

chat

Su inmediatez y cuasi instantaneidad permiten

que las partes rápidamente aclaren

dudas y ambiguedades surgidas en el proceso.

Este proceso de negociación se verá

plasmado en el último mail en que se acepte,

sin condiciones, la última oferta.



B.- Por medio de página web

Usualmente se expresa mediante la pulsación de la tecla “Enter” o haciendo “click” sobre la leyenda “Acepto”

Esta es sin duda una declaración expresa de voluntad

Más aun si antes se pasa por las páginas de visualización obligatoria, antes de poder aceptar.

Problema:

Información de las condiciones de contratación en un idioma no oficial del Estado en que se produce la aceptación



C.- Por medio de telefonía IP

Se aplican los criterios tradicionales: los usados respecto de la telefonía tradicional.

ventaja: grabación automática de la transacción.

Obligatorio: grabación de transacciones en corredoras de bolsa



D.- Por medio de Videoconferencia

La declaración expresa de voluntad puede ser a través de cualquier medio que permita esta tecnología

Palabra

Escrita

Imágenes

Gestos


B.- La voluntad TACITA electrónica 17

La voluntad tácita se infiere de hechos o conductas

• Esta conducta debe ser “facta concludentia” (inequívoco)

• No deben desprenderse de ella diversas interpretaciones

Por tanto, es una cuestión casuística, que dependerá de

cada caso.

Sera tarea del juez ver si se dan esas

condiciones en cada caso.


C.- La voluntad PRESUNTA electrónica 18

En estos casos, el proceso de deducción lógico

• Hechos concluyentes = voluntad

• Es realizado por la ley

Ej.: renuncia de las gananciales en la sociedad conyugal, por

venta de un bien del patrimonio reservado


C.- El silencio y las T. I. 19

Regla general: el silencio no es manifestación de

voluntad

Excepción:

Ley

Acuerdo de las partes

Restricciones al acuerdo de las

partes

Imposición del silencio a la parte debil puede tomarse como “abuso de posición

dominante”, es decir, mala fe.

L. P. C. : la sola visita al sitio web en que se ofrece un servicio no impone al consumidor obligación

alguna


D.- Delimitación Conceptual

Contrato Informático Aquel cuyo OBJETO es un bien o

servicio informático, o en que al menos una de las prestaciones tenga por objeto un bien o servicio informático

Objeto: Computadores, bases de datos, servicios de mantenimiento de redes, servicios de seguridad informática

Modo de perfeccionamiento: es indiferente su, electrónico o no.

Por tanto, no produce problemas desde el punto de vista del perfeccionamiento, PERO SI TIENE especiales características

(ver Corripio Gil-Delgado Ma. Reyes: “Los contratos informáticos. El debe de información precontractual”)

Contrato electrónico

“Es aquel en que la VOLUNTAD ha sido expresada por medios electrónicos”

Debe tenerse en cuenta el Principio de Neutralidad Tecnológica

¿Qué es un medio electrónico?

Aquellos que se realizan a través de las nuevas T.I. (no fax, telex). Concepto restringido.

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D.- Delimitación Conceptual 21

Contratos Electrónicos consentidos electrónicamente

• Aquellos en que las nuevas tecnologías han sido utilizados como vehículo de transmisión de la voluntad

Contratos electrónicos en sentido estricto

• Aquellos realizados a distancia y posibilitados por la firma electrónica, que permite su archivo, transmisión y suscripción por via electrónica.

En la medida en que todos los

contratos a futuro se realicen de estas maneras, entonces,

sólo se deberá hablar de

“contratos”, en un sentido tradicional

1.- LA OFERTA ELECTRÓNICA E.- La fase precontractual en la formación del consentimiento

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El deber de información previo

en el consentimiento electrónico

Teoría tradicional:

• Este deber es limitado: corresponde a cada uno de los contratantes adquirir la información que requieran para el proceso negocial que desarrollan: OBJETO y CONDICIONES DEL CONTRATO.

• Sólo se debía asegurar: La buena fe; evitar los vicios ocultos, asegurar el saneamiento de la evicción

• Sanción: nulidad del acto


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El deber de información previo en el

consentimiento electrónico

Teoría moderna:

• Este deber es más amplio. Razones:

• Ya no existe una relación libre y en pie de igualdad entre las partes y no basta entonces con asegurar una información mínima a la contraparte. Era un esquema individualista y liberal.

• La contratación en masa: es una realidad nueva. Se enmarca dentro de la protección del consumidor.

• es generalmente una contratación a distancia

• La despersonalización de la contratación electrónica


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El deber de información previo en el

consentimiento electrónico

Soluciones legales L.P.C. 19.496:

• art. 3°: “Derechos y deberes básicos del consumidor: b) derecho a una información veraz y oportuna”;

• art. 32: información de un producto debe darse en castellano y con sistema de pesos y medidas usado en Chile

• Art. 33: información de un producto debe ser susceptible de comprobación y no debe inducir a engaño o a error.

• Art. 12 A: “el consentimiento no se entenderá formado si el consumidor no ha tenido previamente un acceso claro, comprensible e inequívoco

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